自考 經(jīng)濟法第三章-破產(chǎn)法

1、第三章第三章 破產(chǎn)法破產(chǎn)法上次回顧上次回顧公司法概述 公司的概念、特征、名稱住所、章程、合并與分立、資本資產(chǎn)、管理機構(gòu)、解散與清算有限責(zé)任公司 設(shè)立、股東出資、股東權(quán)利義務(wù)、組織機構(gòu)、一人有限責(zé)任公司、國有獨資公司、股權(quán)轉(zhuǎn)讓股份有限公司 設(shè)立、股份和股票、組織機構(gòu)、上市公司本講目標(biāo)本講目標(biāo)破產(chǎn)法的概述 概念、特征、適用范圍破產(chǎn)申請和案件受理 申請、管轄、受理、法律效果、管理人、債務(wù)人財產(chǎn)、 破產(chǎn)費用和債務(wù)、債權(quán)申報債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會重整與和解破產(chǎn)清算 第一節(jié)第一節(jié) 企業(yè)破產(chǎn)法概述企業(yè)破產(chǎn)法概述 一、破產(chǎn)的概念與特征 破產(chǎn)概念破產(chǎn)概念：是指債務(wù)人不能以其全部財產(chǎn)清償?shù)狡趥鶆?wù)，又未能與債權(quán)人

2、達成減免或延遲償還債務(wù)的協(xié)議，經(jīng)法院審理，強制執(zhí)行其全部財產(chǎn)，使債權(quán)公平受償，無力償還的則予以免除的法律制度。 特征特征：破產(chǎn)是一種特殊的償債程序，它以消滅債務(wù)人的主體資格來實現(xiàn)債務(wù)清償 破產(chǎn)必須以債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為特定條件 破產(chǎn)的核心是保證公平清償債權(quán)、 破產(chǎn)是一種強制執(zhí)行程序。二、破產(chǎn)法的概念和適用范圍（一）概念（一）概念：破產(chǎn)法是指調(diào)整破產(chǎn)債權(quán)人和債務(wù)人，法院，管理人以及其他破產(chǎn)參加人相互之間在破產(chǎn)過程中所發(fā)生的法律關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。（二）適用范圍（二）適用范圍：我國破產(chǎn)法適用于所有的企業(yè)法人，不論國有企業(yè)、集體企業(yè)、私營企業(yè)還是外商投資企業(yè)中的法人企業(yè)，均使用破產(chǎn)法，但沒有法

3、人資格的企業(yè)、個體工商戶、合伙組織、農(nóng)村承包經(jīng)營戶和自然人，均不適用。第二節(jié)第二節(jié) 破產(chǎn)申請和案件受理破產(chǎn)申請和案件受理一、破產(chǎn)申請 概念概念：破產(chǎn)申請是指破產(chǎn)申請人向法院請求受理破產(chǎn)案件，適用破產(chǎn)程序，宣告破產(chǎn)的意思表示，且申請人應(yīng)當(dāng)提交破產(chǎn)申請書和相關(guān)證據(jù)。 破產(chǎn)申請書申請書應(yīng)列明：（1）申請人、被申請人基本情況（2）申請目的（3）申請的事實和理由（4）法院認為應(yīng)當(dāng)載明的事項 破產(chǎn)申請可以是債權(quán)人，也可以是債務(wù)人二、破產(chǎn)案件的管轄和受理（一）破產(chǎn)案件的管轄 1 1、地域管轄、地域管轄：破產(chǎn)案件由債務(wù)人住所地任命法院管轄 2 2、級別管轄、級別管轄：基層人民法院一般管轄縣級市或者區(qū)的工商行政

4、管理機關(guān)核準(zhǔn)登記的企業(yè)的破產(chǎn)案件。 中級人民法院一般管轄地級市以上的工商行政管理機關(guān)核準(zhǔn)登記企業(yè)的破產(chǎn)案件。 納入國家計劃調(diào)整的企業(yè)破產(chǎn)案件，由中級人民法院管轄。（二）破產(chǎn)案件的受理 概念概念：破產(chǎn)案件受理是指法院在受到破產(chǎn)申請后，經(jīng)審查認為符合法定的立案條件而裁定予以立案，并因此開始破產(chǎn)程序的行為。 規(guī)制制度規(guī)制制度：1、債務(wù)人異議權(quán)（5日7日） 2、裁定受理期限（10日15日15日） 3、申請人對不受理破產(chǎn)申請裁定的上訴權(quán)（5日10日）（三）受理的法律效果 人民法院受理破產(chǎn)案件后，從而產(chǎn)生以下法律后果 1、對受理案件的人民法院的效力（25日） 2、對債務(wù)人的效力 3、對債權(quán)人的效力 4、對

5、債務(wù)人的債務(wù)人或財產(chǎn)持有人的效力 5、對管理人的效力（2個月 30日） 6、對其他民事訴訟程序的效力（四）管理人 概念概念：管理人是指人民法院裁定受理破產(chǎn)案件后，由人民法院指定的接管債務(wù)人并處理債務(wù)人經(jīng)營管理和破產(chǎn)事務(wù)的個人或組織。（注意哪些人不得擔(dān)任管理人） 主要職責(zé)主要職責(zé)：1、2、3、4、5、6、7、8、9 管理人應(yīng)該勤勉盡責(zé)，忠實執(zhí)行義務(wù)。管理人應(yīng)該勤勉盡責(zé)，忠實執(zhí)行義務(wù)。（五）債務(wù)人財產(chǎn) 概念概念：指人民法院受理破產(chǎn)申請時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn)，以及此后至破產(chǎn)終結(jié)前債務(wù)人取得的財產(chǎn)。 主要內(nèi)容主要內(nèi)容：1、破產(chǎn)申請時屬于債務(wù)人的全部財產(chǎn) 2、債務(wù)人在破產(chǎn)申請受理后至破產(chǎn)程序終結(jié)前所取得

6、的財產(chǎn) 3、擔(dān)保物的價款超過擔(dān)保債務(wù)數(shù)額部分的擔(dān)保財產(chǎn) 4、應(yīng)當(dāng)由債務(wù)人行使的其他區(qū)財產(chǎn)權(quán)利（六）破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù) 概念概念：破產(chǎn)費用指人民法院受理破產(chǎn)案件申請后所發(fā)生的費用（包括訴訟費用、管理變價和分配債務(wù)人財產(chǎn)費用、管理人執(zhí)行職務(wù)費用報酬和聘用工作人員的報酬） 共益?zhèn)鶆?wù)指人民法院受理破產(chǎn)申請后所發(fā)生的債務(wù)（1、2、3、4、5） 破產(chǎn)費用和共益?zhèn)鶆?wù)由債務(wù)人財產(chǎn)隨時清償。（注意三個不足）（七）債權(quán)申報 相關(guān)規(guī)定相關(guān)規(guī)定：人民法院受理破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)確定債權(quán)人申報債權(quán)的期限，債權(quán)人申報期限自人民法院公布受理破產(chǎn)申請公告之日算起，最短不得少于30天，最長不超過3個月。 申報的債權(quán)內(nèi)容申報的債權(quán)內(nèi)

7、容：1、 2、 3、 4 、5 不必申報債權(quán)的有不必申報債權(quán)的有：1、2、3 管理人受到債權(quán)申報后，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浽靸?，對申報的債?quán)進行審查，并編制債權(quán)表。第三節(jié)第三節(jié) 債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會債權(quán)人會議和債權(quán)人委員會 一、債權(quán)人會議 （一）債權(quán)人會議的概念概念 指依法申報債權(quán)的債權(quán)人參加破產(chǎn)程序并集體行使權(quán)力的決議機構(gòu)，也是人民法院監(jiān)督下討論決定破產(chǎn)事宜的最高決策機構(gòu)。 （二）債權(quán)人會議的組成組成 債權(quán)人會議由依法申報債權(quán)的債權(quán)人（有表決權(quán)的債權(quán)人和無表決權(quán)的債權(quán)人）組成。有表決權(quán)的債權(quán)人包括：無表決權(quán)的債權(quán)人包括：（三）債權(quán)人會議的召開 兩種：一是在必要時召開的債權(quán)人會議；二是法律規(guī)定必須要召開

8、的債權(quán)人會議。 第一次債權(quán)人會議由人民法院召集（注意15日和1/4）（四）債權(quán)人會議的職權(quán)職權(quán) 包括：1、2、3、4、5、6、7（五）債權(quán)人會議決議決議 P100P100 實行雙重表決制，既有人數(shù)方面的要求，也規(guī)定了其代表的債權(quán)方面的要求。（注意1/2，2/3，1/2，15日，15日）二、債權(quán)人委員會 1、債權(quán)人會議可以決定設(shè)立債權(quán)人委員會 2、債權(quán)人委員會的職權(quán)主要有職權(quán)主要有：1、2、3、4 3、管理人實施行為應(yīng)當(dāng)及時報告?zhèn)鶛?quán)人委員會：1、2、3、4、5、6、7、8、9、10（財產(chǎn)處分行為）第四節(jié)第四節(jié) 重整與和解重整與和解 一、重整 （一）重整的概念和重整申請 概念概念：指債務(wù)人符合破產(chǎn)

9、或可能破產(chǎn)的情形，但仍有挽救希望，債權(quán)人和債務(wù)人可向人民法院申請對債務(wù)人的重整，以期在一定期限內(nèi)恢復(fù)清償能力的法律程序。 重整申請的三種形式：（1）（2）（3） 自人民法院裁定債務(wù)人重整之日起至重整程序終結(jié)，為重整期間。 （二）重整的法律效力 遵循以下規(guī)定：1、2、3、4、5（三）重整計劃 1、重整計劃草案的指定（3個月） 內(nèi)容：1、2、3、4、5、6、7 2、重整計劃草案的通過（30日，三分之二） 3、重整計劃的批準(zhǔn) 4、重整計劃的效力 5、重整計劃的執(zhí)行 6、重整計劃的終止 重整計劃的終止有以下幾種情況：草案未通過、經(jīng)營狀況和財產(chǎn)狀況繼續(xù)惡化二、和解 （一）和解的概念和申請 概念概念：指債

10、務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，但仍有挽救希望，為避免破產(chǎn)，由債務(wù)人和債權(quán)人相互之間達成的解決債務(wù)糾紛的一攬子諒解協(xié)議，并經(jīng)人民法院裁定認可的法律程序。 （二）和解糾紛和解糾紛（出席人數(shù)半數(shù)同意，擔(dān)保債權(quán)額的三分之二） 特征：1、2、3 （三）和解的效力體現(xiàn)在以下幾方面：1、中止2、破產(chǎn)保全3、4（四）和解的終結(jié) 1、和解協(xié)議未通過或未獲認可的終結(jié) 2、和解協(xié)議因無效的終結(jié) 不予返還 3、和解協(xié)議未執(zhí)行完畢的終結(jié) 破產(chǎn)債權(quán) 4、和解協(xié)議執(zhí)行完畢的終結(jié)第五節(jié)第五節(jié) 破產(chǎn)清算破產(chǎn)清算 破產(chǎn)清算包括破產(chǎn)宣告、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價和分配、破產(chǎn)程序的終結(jié)三個階段 一、破產(chǎn)宣告 （一）破產(chǎn)宣告的概念與特征 概念概念：指法

11、院依據(jù)當(dāng)事人的申請裁定宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)以清償債務(wù)的活動。 特征特征：1. 破產(chǎn)宣告的適用對象是不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的債務(wù)人，對于一般的債務(wù)人，能夠清償而拒不清償?shù)?，可適用民事訴訟和執(zhí)行程序，強制其清償債務(wù)，而不能宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。 2. 破產(chǎn)宣告的權(quán)力機關(guān)是人民法院。由人民法院裁定宣告?zhèn)鶛?quán)人破產(chǎn)，其他任何機關(guān)無權(quán)決定。 3. 破產(chǎn)宣告是破產(chǎn)清算開始的標(biāo)志，只有債務(wù)人經(jīng)法院裁定宣告破產(chǎn)，才能開始破產(chǎn)清算。（二）宣告破產(chǎn)的情形 1-8條 P104（三）破產(chǎn)宣告的法律效力 對債務(wù)人而言，對債權(quán)人而言 二、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價與分配 （一）破產(chǎn)財產(chǎn) 概念概念：指破產(chǎn)宣告至破產(chǎn)程序終止期間，歸管理人占有、支配并用于破

12、產(chǎn)分配的破產(chǎn)人的全部財產(chǎn)。 （二）變價與分配 破產(chǎn)財產(chǎn)在清償破產(chǎn)后，應(yīng)依照下列順序清償三、破產(chǎn)程序的終結(jié)以下三種情況下發(fā)生的破產(chǎn)程序的終結(jié)： （一）破產(chǎn)人脫離破產(chǎn)境地破產(chǎn)人脫離破產(chǎn)境地 1. 第三人為債務(wù)人提供足額擔(dān)?；驗閭鶆?wù)人清償全部到期債務(wù)事物 2. 債務(wù)人已清償全部到期債務(wù)的 （二）財產(chǎn)不夠分配財產(chǎn)不夠分配 （三）破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢破產(chǎn)財產(chǎn)分配完畢（10日內(nèi)，向破產(chǎn)人的原登記機關(guān)辦理注銷登記） 四、破產(chǎn)的取回權(quán)、別除權(quán)、抵銷權(quán)、追回權(quán) 1、取回權(quán) 2、別除權(quán) 抵押權(quán)，質(zhì)權(quán)，留置權(quán) 3、抵銷權(quán) 4、追回權(quán)案例案例：2008年12月10日債權(quán)人某銀行分行向市中級人民法院申請雅光葡萄酒廠破產(chǎn)。經(jīng)

13、查：雅光葡萄酒廠僅有資產(chǎn)73.7萬元，債務(wù)為159.7萬元，虧損額達86萬元，資產(chǎn)負債率為46.1%。法院立案，在規(guī)定時間內(nèi)通知債權(quán)人，并與2009年1月5日在報上公告要求債權(quán)人申報債權(quán)，規(guī)定2月10日召開第1次債權(quán)人會議。有些債權(quán)人擔(dān)心自己的債權(quán)得不到全額清償，通過各種途徑搶先清償。例如從倉庫提走產(chǎn)品抵債。2月10日主持召開第1次債權(quán)人會議，確認：24家債權(quán)人，各種債務(wù)累計159.7萬元。銀行的部分債務(wù)是有抵押權(quán)的。2月11日法院裁定破產(chǎn)。所有財產(chǎn)集體拍賣，全體債權(quán)人按比例受償。 管理人委托拍賣公司公開拍賣。最終，包括手續(xù)費以59.7萬元成交。銀行提出異議，不同意含有抵押債權(quán)的財產(chǎn)加入整體拍

14、賣，要求優(yōu)先受償。法院裁定異議不成立，扣除破產(chǎn)費，按原方案分配后，裁定終止破產(chǎn)程序。課后任務(wù)課后任務(wù)試分析：試分析： 1、銀行有部分無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)，申請破產(chǎn)合法嗎? 2、作為債權(quán)人某銀行分行申請破產(chǎn)應(yīng)向法院提交材料包括什么? 3、如果是作為債務(wù)人雅光葡萄酒廠提出破產(chǎn)申請，應(yīng)向法院提交材料包括什么? 4、債務(wù)人申請破產(chǎn)是否要得到他人同意? 5、債權(quán)人會議召開時間有無不妥? 6、進入破產(chǎn)程序后，個別清償是否有效? 7、銀行有部分抵押債權(quán)，以上處理合法嗎，你認為應(yīng)該如何處理?1、銀行有部分無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)，申請破產(chǎn)合法。破產(chǎn)宣告前成立的無財產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)，得成為破產(chǎn)債權(quán)。 凡是在破產(chǎn)宣告前成立、以財產(chǎn)給

15、付為內(nèi)容、以破產(chǎn)財產(chǎn)為義務(wù)主體的無財產(chǎn)擔(dān)保的請求權(quán)，在破產(chǎn)宣告時尚未終止的，均得成為破產(chǎn)債權(quán)。 成為破產(chǎn)債權(quán)的請求權(quán)，可以是合同之債，也可以是非合同之債，例如，侵權(quán)行為之債、不當(dāng)?shù)美畟蛘邿o因管理之債。2、債權(quán)人某銀行分行申請破產(chǎn)應(yīng)向法院提交材料：債權(quán)發(fā)生的證據(jù)；債權(quán)的性質(zhì)、數(shù)量；有無財產(chǎn)擔(dān)保，和提供證據(jù)；不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的證據(jù)，如停止支付，并呈連續(xù)性。3、債務(wù)人提出破產(chǎn)申請，應(yīng)向法院提交材料：虧損情況；會計報表；財產(chǎn)狀況；債權(quán)債務(wù)清冊；全民企業(yè)上級意見；其他4、中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法第8條第1款規(guī)定：“債務(wù)人經(jīng)其上級主管部門同意后，可以申請宣告破產(chǎn)?！?這是就國有企業(yè)債務(wù)人申請破產(chǎn)以上級

16、主管部門同意為條件，因為，國有企業(yè)的所有權(quán)人是國家，而上級主管部門享有代表國家行使所有權(quán)的權(quán)力。 這與非國有企業(yè)作為債務(wù)人申請破產(chǎn)時需要其所有權(quán)人同意是相類似的。例如，我國公司法第38條和第103條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東會、股份有限公司的股東大會，行使對公司解散、清算事項做出決議的職權(quán)。公司自愿申請破產(chǎn)，與公司解散一樣，是關(guān)系公司存亡和股東權(quán)益得失的重大事項，也應(yīng)照此辦理。5、第一次債權(quán)人會議應(yīng)于4月5日后的15天內(nèi)召開，2月10日召開不妥。清算組應(yīng)于2月11日后15天內(nèi)成立，3月9日成立不妥。6、中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法第12條規(guī)定：”人民法院受理破產(chǎn)案件后，債務(wù)人對部分債權(quán)人的清償無效，但是債務(wù)人正常生產(chǎn)經(jīng)營所必需的除外?！边@是關(guān)于禁止個別清償?shù)默F(xiàn)行規(guī)定。要構(gòu)成“債務(wù)人正常生產(chǎn)經(jīng)營所必需”這一例外，須同