公司企業(yè)法律法規(guī)培訓(xùn)PPT課件：公司治理視角下的法律風(fēng)險(xiǎn)防范

1、公司治理視角下的法律風(fēng)險(xiǎn)防范01020304目錄目錄完善的公司治理是化解法律風(fēng)險(xiǎn)的核心公司自治與法律規(guī)制的協(xié)調(diào)有利于降低法律風(fēng)險(xiǎn)良好公司治理的基礎(chǔ)源于公司設(shè)立階段什么是法律風(fēng)險(xiǎn)什么是法律風(fēng)險(xiǎn)1法律風(fēng)險(xiǎn)是指基于法律規(guī)定或者合同約定，由于企業(yè)外部環(huán)境及其變化、企業(yè)內(nèi)部治理因素以及企業(yè)及其利益相關(guān)者的作為或者不作為導(dǎo)致的不確定性，對(duì)于企業(yè)實(shí)現(xiàn)目標(biāo)的影響。法律風(fēng)險(xiǎn)實(shí)質(zhì)上是一種以法律形式體現(xiàn)的企業(yè)的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)戰(zhàn)略管理流程管理績(jī)效管理信息管理法律風(fēng)險(xiǎn)管理企業(yè)管理企業(yè)管理法律風(fēng)險(xiǎn)法律風(fēng)險(xiǎn)的特點(diǎn)的特點(diǎn)法律風(fēng)險(xiǎn)的廣泛性法律風(fēng)險(xiǎn)造成結(jié)果的強(qiáng)制性 法律風(fēng)險(xiǎn)具有伴生性 法律風(fēng)險(xiǎn)具有可測(cè)性 法律風(fēng)險(xiǎn)管控的法律風(fēng)險(xiǎn)管控

2、的核心在于公司治核心在于公司治理的完善理的完善法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的內(nèi)因是人禍，外因只是條件1完善公司治理就是從內(nèi)因出發(fā)，堵塞公司內(nèi)控的漏洞，防范法律風(fēng)險(xiǎn)2公司治理的完善存在于公司的一生，應(yīng)當(dāng)從公司設(shè)立時(shí)抓起，將法律風(fēng)險(xiǎn)防范于未然 3良好公司治理的基礎(chǔ)源良好公司治理的基礎(chǔ)源于公司設(shè)立階段于公司設(shè)立階段l 公司是一個(gè)獨(dú)立的法人：含義？l 公司成為獨(dú)立人格的條件 l 公司作為擬制人怎樣進(jìn)行意思表示？l 公司法人的意義l 關(guān)注公司的種類（一）認(rèn)識(shí)公司（一）認(rèn)識(shí)公司為什么要設(shè)立公司？1 1、認(rèn)識(shí)公司的法律特征、認(rèn)識(shí)公司的法律特征公司的一般特性與公司打了一輩子交道，你是否真的了解公司？法人性社團(tuán)性營(yíng)利性存續(xù)性2

3、 2、不同不同種類種類公司公司的特的特殊性殊性 有限公司的股東人數(shù)限制、股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制等應(yīng)對(duì)：核心-股東之間能合作或者和諧，公司才能長(zhǎng)治久安 封閉的股份公司融資便利、人數(shù)可達(dá)200人，但有限公司對(duì)小股東的保護(hù)措施并不當(dāng)然適用 上市公司的公開性、公眾性，要求其公司治理在制度上強(qiáng)制規(guī)管多，信息披露義務(wù)重 公司集團(tuán)的特殊性不容小覷，母子公司或姐妹公司結(jié)構(gòu)將單一公司的優(yōu)點(diǎn)與避害數(shù)倍放大在公司集團(tuán)內(nèi)部，公司之間的關(guān)系有： 總公司和分公司總公司是指依法設(shè)立并管轄公司全部組織的具有企業(yè)法人資格的總機(jī)構(gòu)；分公司是指在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面受本公司管轄而不具有法人資格的分支機(jī)構(gòu)。 母公司和子公司 母公司是指擁有其

4、他公司一定數(shù)額的股份或根據(jù)協(xié)議，能夠控制、支配其他公司的人事、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)等事項(xiàng)的公司；子公司是指一定數(shù)額的股份被另一公司控制或依照協(xié)議被另一公司實(shí)際控制、支配的公司。子公司具有獨(dú)立法人資格 。l 公司章程的性質(zhì)l 公司章程的條款分類l 公司章程與發(fā)起人協(xié)議l 公司章程與發(fā)起人協(xié)議l 公司章程與發(fā)起人協(xié)議（二）認(rèn)真起草公司（二）認(rèn)真起草公司 章程至關(guān)重要章程至關(guān)重要為什么要設(shè)立公司？l 沒有法定最低資本額與公司必要的資本l 全面認(rèn)繳制是否觸動(dòng)了公司資本發(fā)行制度l 公司出資的種類依然沒有改變l 股東出資瑕疵的責(zé)任歸屬l 股東承諾出資的意義l 公司成立后股東可以隨意減資嗎（三）怎樣應(yīng)對(duì)進(jìn)一步放（三）

5、怎樣應(yīng)對(duì)進(jìn)一步放松資本管制的公司制度松資本管制的公司制度為什么要設(shè)立公司？公司自治與法律規(guī)制的協(xié)調(diào)有利于降低法律風(fēng)險(xiǎn)公司意思表示的機(jī)關(guān)：股東會(huì)V董事會(huì)董事會(huì)的程式規(guī)則公司意思表示與自然人意思表示有何不同？股東會(huì)的程式規(guī)則公司代表人的地位和權(quán)限（二）公司的特殊行為之風(fēng)險(xiǎn)（二）公司的特殊行為之風(fēng)險(xiǎn)l公司擔(dān)保行為：16條 l公司轉(zhuǎn)投資行為l公司借貸行為l公司回購(gòu)行為盡量通過(guò)公司章程對(duì)公司特殊行為予以控制l 轉(zhuǎn)投資的限制l 公司以股東投資所形成的法人財(cái)產(chǎn)再作其他投資時(shí)為轉(zhuǎn)投資，各國(guó)立法大多對(duì)公司轉(zhuǎn)投資從以下兩方面加以限制：1. 公司不得成為無(wú)限責(zé)任股東或合伙成員的限制；2. 公司轉(zhuǎn)投資總額比例的限制。

6、這兩方面我國(guó)都已突破。l 借貸的限制是指限制或禁止公司將其資金借貸給股東或他人使用。公司隨意將資金借貸給股東或他人，必將損害公司的資本結(jié)構(gòu)和投資人的權(quán)益，故各國(guó)公司法大多對(duì)此加以限制。我國(guó)的限制(115、148)l 擔(dān)保的限制我國(guó)公司法的規(guī)定（16、121、148）。 l 公司回購(gòu)根據(jù)公司資本維持原則的要求，大多數(shù)國(guó)家公司法對(duì)回購(gòu)自己股份采原則禁止，例外允許的做法，只是例外允許的范圍逐漸擴(kuò)大。我國(guó)公司法第142條規(guī)定了四種場(chǎng)合： 因減資而回購(gòu)； 因與持有本公司股份的公司合并而“回購(gòu)” 因異議股東行使回購(gòu)權(quán)而回購(gòu)； 因獎(jiǎng)勵(lì)本公司職工而回購(gòu)（股票期權(quán)）公司持有自己股份不得享有表決權(quán)和分紅權(quán) （三）

7、公司的資本運(yùn)營(yíng)與融資（三）公司的資本運(yùn)營(yíng)與融資l 對(duì)公司股東未繳納出資的催繳l 公司融資的路徑：股票V公司債l 怎樣看待股份公司溢價(jià)發(fā)行的資本l 公司的分配完善的公司治理是化解法律風(fēng)險(xiǎn)的核心( (一）公司股東一）公司股東的權(quán)利與義務(wù)的權(quán)利與義務(wù) l 股東資格的獲得：名義股東V實(shí)質(zhì)股東l 股東權(quán)利的類型l 控制股東的誠(chéng)信義務(wù)l 中小股東的權(quán)利救濟(jì)l 揭開公司面紗的風(fēng)險(xiǎn)控制股東的義務(wù)與中小股東的權(quán)益保護(hù)股權(quán)結(jié)構(gòu)安排是根本基礎(chǔ)股東之間利益平衡是我國(guó)公司法十分關(guān)注的問題，實(shí)踐中股東之間發(fā)生糾紛導(dǎo)致公司失敗的案例比比皆是，防范股東之的糾紛，從設(shè)立公司開始：合理安排股權(quán)結(jié)構(gòu)：注意類別股的使用；利用章程事先

8、進(jìn)行安排充分利用公司法上的強(qiáng)制性規(guī)則l 我國(guó)公司法如何規(guī)定控制股東義務(wù)的l 對(duì)公司法第20條一、二款的解讀l 控制股東的受信義務(wù)與董監(jiān)高的受信義務(wù)是否一致l 控制股東的受信義務(wù)是一把懸在股東頭上的利劍l 舉例 l中小股東的權(quán)益保障l股東的提案權(quán)與質(zhì)詢權(quán)l(xiāng)選舉董事、監(jiān)事的累計(jì)投票權(quán)l(xiāng)股東知情權(quán)l(xiāng)異議股東股權(quán)收買請(qǐng)求權(quán)l(xiāng)提起公司決議無(wú)效和可撤銷之訴（二）董事會(huì)的程式規(guī)則（二）董事會(huì)的程式規(guī)則董事會(huì)成員的構(gòu)成和任期（第108條）l 刪去“董事任期屆滿前，股東會(huì)不得無(wú)故解除其職務(wù)”的規(guī)定。增加臨時(shí)董事會(huì)制度（第110條）。明確董事會(huì)的表決機(jī)制，是人頭決且一人一票（111條）。l 參加董事會(huì)的義務(wù)（11

9、2條） 。 l 董事會(huì)向股東披露報(bào)酬的義務(wù)（116條）l 公司代表人由“法定”變?yōu)椤罢露ā保w現(xiàn)了公司自治的特點(diǎn)。（第13條）公司、法人代表越權(quán)行為后果（12條等）（三）完善公司治理的關(guān)鍵：（三）完善公司治理的關(guān)鍵：構(gòu)建適當(dāng)?shù)墓颈O(jiān)督機(jī)制構(gòu)建適當(dāng)?shù)墓颈O(jiān)督機(jī)制l 公司監(jiān)事會(huì)的地位與組成l 監(jiān)事會(huì)的職權(quán)l(xiāng) 公司的獨(dú)立董事l 監(jiān)事會(huì)V獨(dú)立董事（四）公司（四）公司董監(jiān)高的資董監(jiān)高的資格與義務(wù)格與義務(wù)l 公司董監(jiān)高的任職資格（146）l 董監(jiān)高的受信義務(wù)：忠實(shí)與勤勉（147、148）l 董監(jiān)高接受質(zhì)詢的義務(wù)（150）l 股東派生訴訟股東代表訴訟股東代表訴訟l 與國(guó)外股東代表訴訟相同處：為公司利益提起訴訟，提訴股東沒有直接訴益。 l 不同之處：股東不是以公司名義提訴，而是“以自己的名義”提訴。被告：董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員第151條第3款規(guī)定的“他人”，如何理解？公司的地位。不可能是原告，也不可能是被告，只適合列第三人。l 股東勝訴后利益補(bǔ)償問題。l 關(guān)于限制濫訴。（前置程序和條件）（五）公司法