第二章合同成立

1、合同法 第二章第二章 合同的成立合同的成立 教學(xué)目的和要求：教學(xué)目的和要求：通過本章的學(xué)習(xí)，理解要約制度的全部內(nèi)容理解承諾制度的全部內(nèi)容；了解合同成立的概念和條件；把握確定合同成立的時間和地點的規(guī)則以及合同的實際成立；能運用締約過失責任制度保護自己的合法權(quán)益。教學(xué)重點和難點：教學(xué)重點和難點：要約的構(gòu)成要件、承諾的構(gòu)成要件、要約與要約邀請的區(qū)別、締約過失責任的構(gòu)成要件及責任范圍。第一節(jié)第一節(jié) 合同成立的概念和構(gòu)成要件合同成立的概念和構(gòu)成要件 一、合同的訂立和成立的概念一、合同的訂立和成立的概念（一）合同的訂立（一）合同的訂立是指當事人按照一定的程序達成協(xié)議的行為和過程。合同的成立是指當事人就合同

2、的必要條款達成合意。 （二）合同的成立與合同的有效（二）合同的成立與合同的有效 合同的成立合同的成立是指當事人之間就合同必要條款達成了合意，亦即合同已經(jīng)產(chǎn)生或者存在；合同的有效則是業(yè)已存在的合同沒有違反法律的禁止規(guī)定而具有法律賦予的強制保護力 成立成立：事實判斷 有效有效：價值判斷二、合同成立的條件二、合同成立的條件 合同的成立合同的成立必須具備如下條件： 第一，存在雙方或多方訂約當事人。 第二，訂約當事人對必要條款達成合意。 第三，合同的訂立一般應(yīng)具備要約和承諾形式。 第四，合同的特殊成立要件。 第二節(jié)第二節(jié) 要約要約一、要約的概念及要件一、要約的概念及要件（一）概念（一）概念：要約又稱為發(fā)

3、盤、出盤、發(fā)價或報價等。要約是一方當事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆斒氯怂鞯囊馑急硎尽＃ǘ?gòu)成要件：（二）構(gòu)成要件： 1.要約是特定當事人以締結(jié)合同為目的的意思表示。 2.要約的內(nèi)容必須具體確定。 要約中應(yīng)包含足以使合同成立的全部必要條款。 必要條款：應(yīng)當根據(jù)合同的性質(zhì)和合同目的來確定 例例2-2-1： 甲對乙聲稱：“我正在考慮賣掉家中一套紅木家具，價格暫定20萬元?！?甲對乙提出：“我愿意賣掉家中一條紅木家具，價格為20萬元?！?3. 要約中應(yīng)表明要約經(jīng)受要約人承諾，要約要約中應(yīng)表明要約經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示拘束。人即受該意思表示拘束。 例例2-2-2： 出版社給王教授寫了一

4、封信。信中說：楊某某主編的合同法已經(jīng)出版，每本定價40元，1個月內(nèi)款到即發(fā)書，不收郵費。該信件是要約還是要約邀請？4. 要約原則上應(yīng)向特定人發(fā)出。要約原則上應(yīng)向特定人發(fā)出。 向不特定人發(fā)出要約，必須具備的要件：（1）必須確定表示其作出的建議是一項要約而不是要約邀請； （2）必須明確承擔向多人發(fā)出要約的責任。 例例2-2-3：某汽車銷售商在報紙上發(fā)一廣告：“新到一批德國原產(chǎn)奧迪轎車，價格萬元人民幣，見報后10天內(nèi)保證有貨?！?（三）要約的方式（三）要約的方式 一般采用通知方式。通知，可以是口頭通知，也可以是書面通知。 二、要約的法律效力二、要約的法律效力 （一）要約生效的時間 合同法第16條第1

5、款規(guī)定：“要約到達受要約人時生效?！币s的生效時間依要約的形式不同而有所不同。1.口頭要約口頭要約2.書面要約書面要約自要約到達受要約人時發(fā)生法律效力 3.數(shù)據(jù)電文數(shù)據(jù)電文是一種書面形式?！安捎脭?shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間”（合同法第16條第2款）。 例例2-2-4： 甲于3月1日向乙發(fā)出一商業(yè)要約普通信函，要以優(yōu)惠價格購買乙的某種商品。3月5日到達乙處。問該要約何時生效？ 甲于3月1日向乙發(fā)出一商業(yè)要約普通信函，要以優(yōu)惠價格購買乙的某種商品。3月5

6、日到達乙的信箱，恰巧乙外出辦事，3月7日回來后才發(fā)現(xiàn)該要約函。問該要約何時生效？例例2-2-5： 張某11月9日打電話給好朋友李某，要把摩托車賣給他，李某不在家，無人接電話。李某是錄音電話，張某就把要約錄下來，要求李某3日內(nèi)答復(fù)。同月12日，李某出差回來聽到了錄音，13日打電話給張某，表示接受張某的一切條件，并約定第二天去取車。張某表示不賣，理由是已過3天。李某則主張從得知之日起計算未過3天。（二）要約的效力（二）要約的效力1. 對要約人的效力（形式約束力）對要約人的效力（形式約束力） 要約生效，即意味著接受承諾的義務(wù)。 要約生效，即不能撤回； 要約生效，在特定情況下，要約人可以撤銷（合同法第

7、18條、第19條）。2. 對受要約人的效力（實質(zhì)約束力）對受要約人的效力（實質(zhì)約束力） 要約生效，即意味著受要約人獲得了承諾的資格，（承諾適格；承諾能力）（三）（三） 要約的存續(xù)期間要約的存續(xù)期間1. 要約人在要約中具體規(guī)定存續(xù)期限要約人在要約中具體規(guī)定存續(xù)期限2. 要約沒有明確規(guī)定該要約的存續(xù)期限，則要約沒有明確規(guī)定該要約的存續(xù)期限，則應(yīng)區(qū)分如下兩種情況：應(yīng)區(qū)分如下兩種情況：（1）以口頭形式發(fā)出的要約。應(yīng)馬上答復(fù)。（2）以書面形式發(fā)出的要約，如果要約中沒有規(guī)定存續(xù)期限，則應(yīng)當確定一段合理時間作為要約存續(xù)的期限。 （四）要約的失效（四）要約的失效 合同法第合同法第20條規(guī)定：有下列情形之一條規(guī)

8、定：有下列情形之一的，要約失效：的，要約失效：拒絕要約的通知到達要約人；要約人依法撤銷要約；承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。三、要約的撤回與撤銷三、要約的撤回與撤銷（一）要約的撤回（一）要約的撤回1. 要約的撤回是指要約人阻止要約發(fā)生效力的意思表示。2. 要約撤回有兩種情況： 撤回通知先于要約到達受要約人； 撤回通知與要約同時到達受要約人。 （合同法第17條）3. 拍賣中競買人一經(jīng)發(fā)出應(yīng)價要約，即不得撤回。例例2-2-6： 甲于3月1日向乙發(fā)出一商業(yè)要約普通信函，要以優(yōu)惠價格購買乙的某種商品。 3月2日市場行情突變，于是3月3日以特快專遞寄出撤回原要約的信

9、函，3月4日到達乙處，3月5日原要約到達乙處。問原要約有無效力？（二）要約的撤銷（二）要約的撤銷1. 撤銷的含義：撤銷的含義：要約的撤銷，是要約人消滅要約效力的意思表示。 合同法第18條規(guī)定：“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人?！崩?-2-7：甲于3月1日向乙發(fā)出一商業(yè)要約普通信函，要以優(yōu)惠價格購買乙的某種商品，3月5日到達乙處。乙準備3月8日下午發(fā)出承諾。不料8日上午收到了甲撤銷要約的通知。乙能否在3月8日下午發(fā)出承諾？2. 要約撤銷和要約撤回的區(qū)別要約撤銷和要約撤回的區(qū)別 撤銷與撤回都旨在使要約作廢，或取消要約，并且都只能在承諾作出之前實施。但兩者存在

10、一定的區(qū)別。（1）目的上，要約的撤銷在于消滅要約的效力；要約的撤回在于阻止要約生效。（2）時間上，要約的撤銷是在要約生效之后，承諾發(fā)出之前；要約的撤回是在要約生效之前。 3. 不得撤銷的情形不得撤銷的情形 根據(jù)合同法第根據(jù)合同法第19條的規(guī)定，有以下情況條的規(guī)定，有以下情況要約不得撤銷：要約不得撤銷：（1）要約人確定了承諾期限；（2）以其他形式明示要約不可撤銷；（3）受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準備工作。例例2-2-8：甲于3月1日向乙發(fā)出一商業(yè)要約普通信函，要以優(yōu)惠價格購買乙的某種商品，并注明在3月8日前作出承諾有效，3月5日要約到達乙處。同日，甲發(fā)現(xiàn)市場行情突變

11、，立即發(fā)出撤銷要約的通知，8日一早到達乙處。乙能否在3月8日下午發(fā)出承諾？例例2-2-9：若例8中，甲為表明訂約的決心，在3月1日的要約中載明“本要約為不可撤銷的要約”字樣，那么上例情形下的答案是什么？例例2-2-10：若例8中，甲3月1日的要約中稱“事急，請貴方早回話，并早做履行準備，我公司期待與貴方合作。” 乙見函后立即備貨，并于3月6日基本備齊。那么上例情形下的答案是什么？四、要約與要約邀請的區(qū)別四、要約與要約邀請的區(qū)別（一）要約邀請的概念和表現(xiàn)形式（一）要約邀請的概念和表現(xiàn)形式 1、要約邀請的概念（合同法第、要約邀請的概念（合同法第15條）條） 又稱為要約引誘、引誘要約，是指希望他人向

12、自己發(fā)出要約的意思的表示。例例2-2-11：甲在逛商場時看到一時裝，上前詢問銷售員乙：“這件時裝多少錢可以賣？”乙即問：“你出多少錢買？”甲回答說：“400元，你賣不賣？”乙應(yīng)聲回答：“至少800元，少了不賣！”2. 常見的四種要約邀請常見的四種要約邀請（1）寄送的價目表）寄送的價目表 注意：商品標價陳列可能構(gòu)成要約（2）拍賣公告、招標公告；）拍賣公告、招標公告； （3）招股說明書；）招股說明書；（4）商業(yè)廣告。）商業(yè)廣告。 注意：在特定情況下，廣告也可構(gòu)成要約。注意：在特定情況下，廣告也可構(gòu)成要約。 （條件） 例例2-2-12：某公司在報紙上發(fā)廣告稱：“我公司現(xiàn)有某型號水泥1000噸，系某水

13、泥廠名牌產(chǎn)品，每噸價格為300元，我公司可送貨，先來先買，欲購從速，現(xiàn)貨供應(yīng)?！?例例2-2-13：甲公司發(fā)布郵購廣告，在廣告中詳細描述了某品牌夜視鏡。并稱每臺售價500元，3個月內(nèi)款到即發(fā)貨。甲公司的該廣告是否構(gòu)成要約？總總 結(jié)結(jié)1. 商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。2. 商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應(yīng)當視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當視為合同內(nèi)容，當事人違反的，應(yīng)當承擔違約責任。（最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件

14、適用法律若干問題的解釋第3條） 關(guān)于招標、投標中各行為的定性關(guān)于招標、投標中各行為的定性 招標公告或招標邀請書要約邀請（招 標投標法第16-17條） 投標要約（第27條第1款） 決標（定標）承諾（第45條） 訂立書面合同合同成立（第46條）拍賣程序中各行為的定性拍賣程序中各行為的定性 拍賣公告要約邀請（拍賣法第45條） 拍賣（競買）要約（第36條） 拍定（賣定）承諾（第51條） 簽訂成交確認書合同成立（第52條）（二）要約和要約邀請的區(qū)別（二）要約和要約邀請的區(qū)別 效力不同；效力不同； 目的不同；目的不同； 內(nèi)容要求不同。內(nèi)容要求不同。 要約與要約邀請最根本的區(qū)別是：受要約要約與要約邀請最根本

15、的區(qū)別是：受要約人有承諾權(quán)；受要約邀請人沒有承諾權(quán)。人有承諾權(quán)；受要約邀請人沒有承諾權(quán)。 （三）要約和要約邀請的區(qū)分方法（三）要約和要約邀請的區(qū)分方法 依法律規(guī)定作出區(qū)分（14、15條） 根據(jù)當事人的意思來作出區(qū)分 根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的必要條款來確定該提議是要約邀請還是要約 根據(jù)交易習(xí)慣即當事人歷來的交易做法來區(qū)分第三節(jié)第三節(jié) 承承 諾諾一、承諾的概念和要件一、承諾的概念和要件（一）概念（一）概念：承諾是對要約的接受，是指受要約人接受要約中的全部條款，向要約人作出的同意按要約成立合同的意思表示。 （合同法第21條） （二）承諾的要件二）承諾的要件1. 承諾必須由受要約人或其代理人

16、作出；2. 承諾是對要約同意的意思表示；3. 承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致；（第30條） 4. 承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)作出。（第23條）承諾的內(nèi)容的要求承諾的內(nèi)容的要求 1. 承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容完全一致。在英美法系中被稱為鏡像規(guī)則。 2. 我國合同法第31條規(guī)定：“承諾對要約的內(nèi)容作出非實質(zhì)性變更的，除要約人及時表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內(nèi)容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準?！睂嵸|(zhì)性變更實質(zhì)性變更 實質(zhì)性變更，是變更提出了不同于要約的權(quán)利義務(wù)。 合同法第30條規(guī)定：“承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有

17、關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。” 最具有實益的標準應(yīng)當是：增加要約人義務(wù)的，為實質(zhì)性變更。改變了合同成立的時間、地點、條件的為實質(zhì)性變更?！?非實質(zhì)性變更非實質(zhì)性變更 非實質(zhì)性變更，是指雖有表面上變更，但這種變更沒有實質(zhì)改變要約的內(nèi)容，即沒有提出新的權(quán)利義務(wù)的設(shè)計或者雖有變更但沒有增加要約人的負擔。主要有以下幾項： 1、在承諾中提出了要約人的法定義務(wù)。 2、在承諾中增加了說明性條款。 3、承諾在授權(quán)范圍內(nèi)對要約作了修改。二、承諾的方式二、承諾的方式 合同法第22條規(guī)定：“承諾應(yīng)當以通知的方式作出，但根據(jù)

18、交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外?！?（一）通知的方式。 （二）特定情況下行為可以構(gòu)成承諾。 例例2-3-1：甲發(fā)給乙一要約，乙收到后未置可否，丙于乙處見到該要約，即以乙的名義對甲發(fā)出一承諾函，承諾函到達甲處，甲未置可否。問：甲、丙之間的合同是否成立？為什么？例例2-3-2：甲建筑工程公司向乙、丙兩水泥廠各發(fā)一函，均稱：“急需1000號水泥1000噸，價格300/噸，貨到付款?！币宜鄰S收到函后即傳真給甲：“函收到，即日發(fā)出?！北鄰S收到函后未回函，但當即組織車隊運輸1000號水泥1000噸，給甲送去。問：甲與乙、丙的合同是否成立？為什么？ 例例2-3-3：設(shè)上例中甲發(fā)給乙水泥

19、廠函后，乙當即回函：“同意發(fā)貨，款到發(fā)貨。”甲收到回函后立即匯去30萬元至乙賬戶。問：乙之回函是什么性質(zhì)？甲、乙之合同是否成立？為什么？ 例例2-3-4：中美兩公司磋商一普通商品貿(mào)易合同，美方發(fā)來要約，中方承諾全部同意，但承諾函又附加一句：“貴方應(yīng)提供商品原產(chǎn)地證明”。美方收到函后未回復(fù)。后在履行合同中，中方要求美方提供原產(chǎn)地證明，美方稱無此義務(wù)。問：中、美雙方誰的請求有道理？三、承諾的期限三、承諾的期限 合同法第24條規(guī)定：“要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾

20、期限自要約到達受要約人時開始計算?！彼?、承諾的生效四、承諾的生效（一）生效的時間（一）生效的時間 合同法第26條規(guī)定：“承諾通知到達要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，承諾到達的時間適用本法第十六條第二款的規(guī)定?！焙贤ǖ?6條第1款是對該法第22條的進一步規(guī)定。（二）確定承諾生效的標準（二）確定承諾生效的標準 1. 發(fā)信主義 2. 到達主義 主要區(qū)別：主要區(qū)別： 第一，在合同成立的時間上。送信主義所成立的合同早于到達主義成立的合同。 第二，在承諾的撤回上。送信主義實際上已經(jīng)剝奪了承諾人撤回的權(quán)利。 第三，在承諾的遲延方面

21、。根據(jù)送信主義，承諾遲延不影響合同的成立。根據(jù)到達主義，承諾必須在要約規(guī)定的期限內(nèi)作出，在有效期屆滿后作出的承諾不能發(fā)生承諾之效力，因此不能使合同成立。五、遲發(fā)的承諾和遲到的承諾五、遲發(fā)的承諾和遲到的承諾（一）遲發(fā)的承諾（一）遲發(fā)的承諾 合同法第28條規(guī)定：“受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約?！?遲發(fā)的承諾性質(zhì)判斷：以新要約為原則，遲發(fā)的承諾性質(zhì)判斷：以新要約為原則，以承諾為例外。以承諾為例外。 （二）遲到的承諾（二）遲到的承諾 合同法第29條規(guī)定：“受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時超過

22、承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效?！?遲到的承諾的性質(zhì)判斷：以承諾生效為原遲到的承諾的性質(zhì)判斷：以承諾生效為原則，以承諾不生效為例外。則，以承諾不生效為例外。 例例2-3-4：北京甲于3月1日發(fā)一要約信函給廣州乙，載明乙務(wù)必于3月10日前承諾，3月5日到達乙處。乙于3月11日作出承諾，以特快專遞郵出，3月12日到達甲處。甲位置可否。問：甲、乙合同是否成立？例例2-3-5：設(shè)上例中甲收到承諾函后，當日回電稱接受該承諾函。問：甲、乙之合同是否成立？例例2-3-6：設(shè)例2-3-4中乙于3月7日作出承諾，并當日以特快專遞寄出。依慣例3月9日即到。但于3月

23、15日，甲才收到該郵件。經(jīng)查，由于特快專遞公司一職員忘投此信而耽誤；甲收到此信未予任何回復(fù)。問：甲、乙之合同是否成立？六、承諾的撤回六、承諾的撤回 承諾的撤回，是阻止承諾發(fā)生效力的意思表示。合同法第27條規(guī)定：“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人?！背兄Z可以撤回，但不能撤銷。承諾可以撤回，但不能撤銷。 七、合同的實際成立七、合同的實際成立（一）合同確認書（一）合同確認書合同法第33條：“當事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂合同確認書。簽訂合同確認書時合同成立”。 注意：第注意：第25條與第條與第32、33條的關(guān)系

24、條的關(guān)系 例例2-3-7：甲、乙兩公司自3月1日起開始磋商已貿(mào)易合同，最后就所有條款基本達成了一致。甲于3月11日正式發(fā)出要約，乙于3月15日收到并作出承諾，3月19日到達甲。雙方依要約中約定，3月25日在某市由雙方董事長正式簽署了合同確認書。問：甲、乙之合同何時成立？為什么？對合同法第對合同法第3232條的進一步分析條的進一步分析 1、雙方會簽的，以雙方完成簽字或蓋章時為合同成立的時間。 2、雙方異時簽字的，以最后一方完成簽字或蓋章時間為準。 3、雙方無特別約定，雙方之簽字、蓋章，只需完成一項即可，不需同時具備。（二）交錯要約 二人互為要約的表示，而其內(nèi)容互相一致，且雙方當事人彼此均不知有要

25、約的現(xiàn)象。 例例2-3-8：4月5日，某商場致函某服裝公司，欲訂購100套女裝，并提供規(guī)格、單價，詢問是否同意。同日，該服裝公司也致函該商場，表示現(xiàn)有女裝100套，詢問該商場是否可以接受。雙方收到信后，均未給對方回復(fù)。4個月后，服裝公司向商場發(fā)貨，百貨公司拒收。本案中雙方的關(guān)系應(yīng)如何認定？第四節(jié)第四節(jié) 合同成立的時間地點合同成立的時間地點一、合同成立的時間（一、合同成立的時間（2525條、條、3232條、條、3333條）條） 承諾生效時； 雙方當事人簽字蓋章時； 簽訂確認書時（約定優(yōu)先）。 值得注意的情況：值得注意的情況： 1. 第29條（遲到的承諾以承諾通知實際到達的時間確定）； 2. 第2

26、6、16條采用數(shù)據(jù)電文訂立的合同。二、合同成立的地點二、合同成立的地點 （合同法第（合同法第3434、3535條）條） 約定優(yōu)先； 承諾生效地； 數(shù)據(jù)電文訂立合同的，收件人的主營業(yè)地；經(jīng)常居住地。 例2-4-1：甲公司（主營業(yè)地在天津）以電子郵件在北京向南京的乙公司發(fā)出要約，乙公司發(fā)電子郵件予以承諾。甲公司董事長在英國收到電子郵件，合同成立地在哪里？ 三、違反形式要求但法律例外地承認其成三、違反形式要求但法律例外地承認其成立的合同的成立時間與地點立的合同的成立時間與地點 合同法第36、37條第五節(jié)第五節(jié) 締約過失責任締約過失責任一、締約過失責任的概念和構(gòu)成要件一、締約過失責任的概念和構(gòu)成要件（

27、一）概念（一）概念 在合同的訂立過程中，一方因違背其依誠實信用原則所產(chǎn)生的先契約義務(wù)，而至另一方信賴利益的損失時所應(yīng)承擔的責任。 德國耶林1861年在耶林法學(xué)年報第四卷發(fā)表了締約上過失、契約無效與未臻完全時之損害賠償 （二）構(gòu)成要件（二）構(gòu)成要件 1. 締約過失發(fā)生在合同訂立過程中 （1）合同未成立或已成立但被確認為無效或可撤銷 （2）要有締約上的聯(lián)系 （3）應(yīng)注意的問題應(yīng)注意的問題： A、附條件的合同中，惡意阻止合同的條件成就的；B、關(guān)于合同成立的時間問題2. 一方違背誠實信用原則所應(yīng)負的先契約義一方違背誠實信用原則所應(yīng)負的先契約義務(wù)；務(wù)；（1）當事人一方違背了先契約義務(wù)（通知、協(xié)助、）當事

28、人一方違背了先契約義務(wù)（通知、協(xié)助、保護、保密等）保護、保密等）（2）違背了先契約義務(wù)一方當事人有過錯）違背了先契約義務(wù)一方當事人有過錯3. 造成他人信賴利益的損失造成他人信賴利益的損失 信賴利益非履行利益或維持利益信賴利益非履行利益或維持利益（1）要有信賴利益的損失（不該減少的財產(chǎn)減少了）要有信賴利益的損失（不該減少的財產(chǎn)減少了，該增加的沒增加的利益，該增加的沒增加的利益機會的喪失）機會的喪失）（2）損失與締約過失行為有因果關(guān)系）損失與締約過失行為有因果關(guān)系二、締約過失責任與其他責任的區(qū)別二、締約過失責任與其他責任的區(qū)別（一）締約過失責任與違約責任（一）締約過失責任與違約責任（1）產(chǎn)生前提不

29、同：（即兩種責任的承擔違反的義務(wù)不同）前者是因違反了先合同義務(wù)，后者的產(chǎn)生是因違反了合同義務(wù)；（2）責任性質(zhì)不同：前者是法定之債；后者是合同約定之債；（3）責任承擔方式不同： 前者賠償損失，是一種彌補性方式；違約責任損害賠償，實際履行、違約金、定金、修補替換等方式；（4）賠償范圍不同：違約責任通常要求賠償期待利益的損失，包括履行本身和可得利益；締約過失責任，當事人只能根據(jù)信賴利益的損失要求賠償。（5）對違約責任中的損害賠償，法律通常作出了一定的限制，如合同法第113條的規(guī)定。在締約過失責任中，法律不作責任限制的規(guī)定。（二）締約過失責任與侵權(quán)責任（二）締約過失責任與侵權(quán)責任（1）締約過失須有當事

30、人的接觸而產(chǎn)生信賴的前提和結(jié)果，而侵權(quán)責任不需要；（2）締約過失是違反了依誠信原則而產(chǎn)生的附隨義務(wù)，而侵權(quán)行為則違反了不得侵害他人財產(chǎn)和人身的一般義務(wù)；（3）締約過失所保護的是一種信賴利益的損失，而侵權(quán)責任的賠償是保護物權(quán)、人格權(quán)等權(quán)益的損失；（維持利益）（4）締約過失責任是一種補充性的民事責任。三、締約過失責任的類型三、締約過失責任的類型 （合同法第（合同法第4242、4343條）條）1. 假借訂立合同，惡意進行磋商；2. 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況；3. 泄露或不正當?shù)厥褂蒙虡I(yè)秘密；4. 其他違背誠實信用原則的行為：違反有效的要約邀請；要約人違反有效要約；合同無效和被撤銷。例例2-5-1：甲、乙各開一酒店，兩酒店相鄰，生意都很興隆。后甲與將酒店轉(zhuǎn)讓給丙，丙出價80萬元。乙聞后擔心財力雄厚的病接手甲的酒店后自己落于下風(fēng)。