國際貿易實務第七章檢驗、索賠、不可抗力和仲裁

1、第7章 商品檢驗、索賠、不可抗力與仲裁v 主要內容 7.1 商品的檢驗 7.2 索賠 7.3 不可抗力 7.4 仲裁14.1 商品的檢驗(Inspection)v商品檢驗商品檢驗(Commodity Inspection):簡稱商檢，指簡稱商檢，指商品檢驗機構對賣方擬交付貨物或已交付貨物的商品檢驗機構對賣方擬交付貨物或已交付貨物的品質、規(guī)格、數量、重量、包裝、衛(wèi)生、安全等品質、規(guī)格、數量、重量、包裝、衛(wèi)生、安全等項目所進行的檢驗、鑒定和管理工作。項目所進行的檢驗、鑒定和管理工作。v意義： 對所交貨物進行檢驗，以確定是否符合合同； 對裝運技術條件及過程中發(fā)生的殘損、短缺等進行檢驗或鑒定，以明確事

2、故起因和責任歸屬； 行使國家主權的需要。v檢驗權檢驗權買方不可剝奪的權利買方不可剝奪的權利 中國商檢法中國商檢法：凡是列入商檢機構實施檢驗的進出口商品種類表的進出口商品，除非經國家商檢部門審查批準免予檢驗的，進口商品未經檢驗或經檢驗不合格的，不準銷售、使用；出口商品未經檢驗合格的，不準出口。 英國貨物買賣法英國貨物買賣法：除非雙方另有約定，當賣方向買方交付貨物時，買方有權要求有合理的機會檢驗貨物，以確定它們是否與合同規(guī)定的相符。 公約規(guī)定v買方必須在按情況實際可行的最短時間內最短時間內檢驗貨物或有他人檢驗貨物；v如果合同涉及到貨物的運輸運輸，檢驗可以推遲到貨物到達目的地目的地后進行。v如果貨物

3、在運輸途中改運改運或買方再發(fā)運再發(fā)運貨物，沒有合理機會加以檢驗，而賣方在訂立合同時已知道或理應知道這種可能性，檢驗可推遲到貨物到達新的目的地后新的目的地后進行。注意買方對貨物的檢驗權并非強制性的v如果合同中的檢驗條款規(guī)定，以賣方的檢驗為準，則排除了買方對貨物的檢驗權；v如果買方沒有利用合理的機會檢驗貨物，那么他就自動放棄了檢驗貨物的權利；v合同表明買方有復驗權，但買方收到貨物后未經檢驗便先行使用，此后發(fā)生的任何與合同規(guī)定不符的情況都不能再提出索賠。檢驗時間和地點v在出口國檢驗在出口國檢驗 產地(工廠)檢驗； 裝運港(地)檢驗(Shipping Quality and Weight). 對賣方有

4、利不負責運輸途中貨物一切變化； 對買方不利否決了買方的復驗權。v在進口國檢驗在進口國檢驗 目的港(地)檢驗(Landed Quality and Weight)； 買方營業(yè)處所(最終用戶所在地)檢驗. 對賣方不利負責運輸途中貨物的一切變化； 對買方有利任何不符，可向賣方索賠。v在出口國檢驗，進口國復驗在出口國檢驗，進口國復驗 以裝運港(地)商檢證書作為賣方議付貨款的憑證之一，但并非貨物品質、重量與數量等的最后依據。 貨到目的港(地)后，再由雙方約定的檢驗機構在規(guī)定時間復驗貨物并出具證明。若不符且責任屬于賣方，買方可憑復驗證明索賠。v裝運港裝運港(地地)檢驗重量、目的港檢驗重量、目的港(地地)檢

5、驗品質檢驗品質 “離岸重量、到岸品質”(Shipping Weight and Landed Quality)vCase1：粵東茶葉進出口公司與印度巴巴達貿易公司簽訂出口一批茶葉的買賣合同。訂約時，印度公司告知我公司該批茶葉要轉銷英國，并要求在包裝上根據英國市場做特別處理。當茶葉到印度后，為趕上船期，印度公司立即轉運英國。事后，印度公司來電稱，我公司提交的茶葉凈重短少，并提供由英國商檢機構簽發(fā)的在英國檢驗的證明書，向粵東公司提出索賠。請問：印度巴巴達貿易公司的索賠是否有理？為什么？檢驗機構v 國際商檢機構 官方 半官方 非官方 我國商檢機構u中華人民共和國國家質量監(jiān)督檢驗總局 (General

6、 Administration of Quality Supervision ,Inspection and Quarantine of the Peoples Republic of China) -國家質檢總局(AQSIQ)u各地設立出入境檢驗檢疫局引申FDA v隸屬于美國衛(wèi)生部的一個執(zhí)法機構，主要任務是執(zhí)行美國有關保護消費者健康和安全的法規(guī)（如聯邦食品、藥物和化妝品法）。v除了肉類和家禽主要歸美國農業(yè)部管制外，所有食品、藥物、生物產品、化妝品、醫(yī)療器械、以及具有放射性的電子產品，都在FDA的管制之列。其進口適用與美國國內產品同樣的法律標準。v根據規(guī)定，上述產品必須經過FDA檢驗證明安全后

7、，方可在市場上銷售。FDA有權對生產廠家進行視察、有權對違法者提出起訴。 FDA對健康食品標簽的規(guī)定 自1999年3月23日起，FDA規(guī)定所有健康食品必須符合新規(guī)定包裝，否則不予進口和上市。v標簽：主要部分必須容易看清楚，并能迅速了解產品的名稱和含量，主要部分右邊必須有說明，包括營養(yǎng)成分、制造商或經銷商的名稱和地址。v成分：主要成分包括輔料、添加劑、人工色素等，非主要成分均須分別列出植物藥草英文名稱且采用1992年美國草藥協(xié)會頒布的通用名稱，若產品未列入通用名稱的新草藥，須提供拉丁文。v功能說明：準予健康食品有一定的功效說明，但有非常嚴格的規(guī)定，不允許有任何藥品類的功能說明，如治愈、治療或預防

8、某種疾病等。v營養(yǎng)內容說明：FDA有固定規(guī)格。v特殊成分說明：如產品中含有大黃根、番泄樹、蘆薈汁等成分，必須在標簽中有警告語說明。檢驗證書v品質檢驗證書(Inspection Certificate of Quality)v數量檢驗證書(Inspection Certificate of Quantity)v重量檢驗證書(Inspection Certificate of Weight)v價值檢驗證書(Inspection Certificate of Value)v產地檢驗證書(Inspection Certificate of Origin)v衛(wèi)生檢驗證書(Sanitary Inspect

9、ion Certificate)v獸醫(yī)檢驗證書(Veterinary Inspection Certificate)v消毒檢驗證書(Disinfection Inspection Certificate)v驗殘檢驗證書(Inspection Certificate on Damaged Cargo)v檢驗證書的作用檢驗證書的作用 證明賣方所交貨物的品質、數量、包裝以及衛(wèi) 生條件等方面是否符合合同規(guī)定的依據； 海關驗關放行的依據； 賣方辦理貨款結算的依據； 辦理索賠和理賠的依據。檢驗程序檢驗條款v一般的、允許買方復驗的、與索賠相結合的檢驗條款。vCommodity Inspection: Bot

10、h the seller and the buyer agree that the Certificate of Quality and Quantity issued by the China Exit and Entry Inspection and Quarantine Bureau at the port of shipment shall be regarded as final. The inspection fee is to be borne by the seller.vIt is mutually agreed that the Certificate of Quality

11、 and Quantity issued by the China Exit and Entry Inspection and Quarantine Bureau at the port of shipment shall be part of the documents to be presented for negotiation under the relevant L/C. The buyer shall have the right to reinspect the Quality and Quantity of the cargo for his own account. Shou

12、ld the Quality and/or Quantity be found not in conformity with that of the contract, the buyer is entitled to lodge with the seller a claim supported by survey reports issued by a recognized surveyor approved by the seller. 聯合國國際貨物銷售合同公約根本性違約非根本性違約 美國法重大違約輕微違約 英國法違反要件違反擔保 不同法律對違約行為的解釋v違約(Breach of C

13、ontract)：指合同的當事人全部或部分地未履行合同所規(guī)定的義務，或者拒絕履行合同義務的行為。14.2 索賠(Claim)公約對違約的不同規(guī)定v根本性違約(Fundamental Breach):如果一方當事人違反合同的結果，使另一方當事人蒙受損失，以致實際上剝奪了他根據合同規(guī)定有權期待得到的東西，即為根本違反合同。 后果宣告合同無效并要求損害賠償v非根本性違約(Non-Fundamental Breach):除非違反合同一方并不預知而且一個同等資格、通情達理的人處于相同情況下也沒有理由預知會發(fā)生這種結果。 后果只能要求損害賠償，不能主張合同無效索賠對象v索賠(Claim)：指遭受損害的一方

14、在爭議發(fā)生后，向違約方提出賠償的要求，在法律上指主張權利。涉及國際貨物買賣的索賠，一般都有三種情況：即貿易索賠、運輸索賠和保險索賠。v理賠(Settlement of Claim)：違約方受理受害方提出的賠償要求或其他權利主張。vCase2：我土產品進出口公司向國外客戶出口500箱香菇，即期信用證付款。我公司根據信用證規(guī)定于8月10日裝運完畢，8月12日憑已裝船清潔提單和投保一切險的保險單向銀行辦理議付，在單證相符的情況下收妥貨款。貨到目的地后，買方復驗發(fā)現：買方實際收到497箱，短少3箱；30箱內香菇黃曲霉素含量超過進口國標準；10箱貨物外表狀況良好，但箱內共短少40千克。請問：以上情況，買

15、方應分別向誰索賠？為什么？索賠條款v異議和索賠條款異議和索賠條款(Discrepancy and Claim Clause) 適用賣方交貨質量、數量或包裝不符合合同的情況。索賠金額非預先約定，而是根據實際損害程度確定。包括： 索賠的依據：法律依據和事實依據（違約證據和出證機構） 索賠的期限：有效期限，包括約定和法定 索賠處理辦法：一般只做籠統(tǒng)規(guī)定v罰金條款罰金條款(Penalty Clause) 適用于賣方延期交貨或買方遲延開立信用證或延期接貨、拖延付款等情況。其特點是雙方在合同中預先約定一個賠償的金額。 條款效力 英美法不承認罰金的有效性“罰款” 大陸法承認并執(zhí)行罰金條款 我國法律對罰金條款

16、予以承認和保護14.3 不可抗力(Force Majeure)v不可抗力：指買賣合同簽訂后，不是由于合同當事人的過失或疏忽，而是由于發(fā)生了合同當事人無法預見、無法預防、無法避免和無法控制的事件，以致不能履行或不能如期履行合同，發(fā)生意外事件的一方可以免除履行合同的責任或推遲履行合同。不可抗力是一項免責條款。v英美法：“合同落空”v大陸法：“情勢變遷”或“契約失效”v要件要件 發(fā)生的時間是在合同簽訂之后，而非之前； 發(fā)生的原因不是由當事人疏忽或過失造成的； 意外事故的后果是無法預見、無法控制、無法避免和無法克服的。v原因原因 自然原因：洪水、暴風，干旱、暴風雪、地震等人類無法控制的自然界力量所引起

17、的災害； 社會原因：戰(zhàn)爭、罷工、政府禁止有關商品進出口等原因所引起的災害。v后果后果解除或延期履行合同解除或延期履行合同vCase3：A公司以較優(yōu)惠的價格從國外B公司進口一批食糖，合同規(guī)定9月份交貨。在合同履行過程中，不料出口國政府于當年9月20日宣布禁止食糖出口，禁令從宣布之日起10天后生效執(zhí)行。國外B公司遂以不可抗力為主張解除合同。請問：B公司能否主張這種權利？為什么？不可抗力條款v不可抗力的范圍不可抗力的范圍 概括規(guī)定：只做籠統(tǒng)規(guī)定 The sellers shall not be held responsible for late delivery or non-delivery of

18、 the goods owing to the generally recognized Force Majeure causes. 具體規(guī)定：對不可抗力事件一一列明 If the shipment of the contracted good is prevented or delayed in whole or in part by reason of fires, floods, earthquakes, tempests, strikes, wars, riots or prohibition of export, the sellers shall not be liable for

19、 the non/late shipment of the contracted goods. 綜合規(guī)定：將列舉規(guī)定和籠統(tǒng)規(guī)定相結合v不可抗力事件的處理不可抗力事件的處理 其后果有兩種：解除合同；延期履行合同。 究竟如何處理，應視事故的原因、性質、規(guī)模及其對履行合同所產生的實際影響程度而定。 如果不可抗力的發(fā)生只是暫時影響合同的履行，待事故原因消失后一段時間內，還可以履行合同的，就只能延期履行合同。 eg：我公司A以CIF廈門條件從美國B公司進口一批貨物。合同規(guī)定9月15日前裝船。8月10日賣方所在地發(fā)生地震，其貨物倉庫離震中較遠，未受嚴重損害。但交通破壞嚴重，貨物不能按時出運。v不可抗力時間

20、的通知和證明不可抗力時間的通知和證明 If the shipment of the contracted good is prevented or delayed in whole or in part by reason of fires, floods, earthquakes, tempests, strikes, wars, riots or prohibition of export and other Force Majeure reasons, the sellers shall not be liable for the non shipment or late shipmen

21、t of the contracted goods. However, the seller shall notify the buyer by cable or telex and furnish the letter within 15 days by registered airmail with a certificate issue by China Council fir the Promotion of International Trade attesting such event or events. 14.4 仲裁v解決爭議的方式 雙方當事人友好協(xié)商友好協(xié)商(Friendl

22、y Negotiation); 通過第三者調解調解(Conciliation); 提交仲裁機構仲裁仲裁(Arbitration); 司法訴訟訴訟(Litigation); vCase4:我A公司與韓B公司簽訂一份工藝品出口合同，合同規(guī)定信用證付款。仲裁條款規(guī)定：“凡因執(zhí)行本合同引起的所有爭議，雙方同意提交仲裁，仲裁在被訴人所在國家進行，仲裁裁決是終局的，對雙方都有約束力?！痹诤贤男羞^程中，B商社收貨后提出A公司所交貨物與樣品品質不符，A則認為相符，雙方將爭議提交中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁。經仲裁庭調查審理，認為B舉證不符，裁決B敗訴。B不服，事后向本國法院提起上訴。請問：B商社可否向法院提起上訴？為什么？v仲裁：仲裁：也稱公斷。指買賣雙方自行達成協(xié)議，愿將有關爭議提交給雙方所同意的仲裁機構予以裁決，以解決爭議的一種方式。v特點特點 雙方可在仲裁協(xié)議或仲裁條款中選擇仲裁機構和仲裁地點。 當事人可以選擇適用的法律 在仲裁時當事人有權指定仲裁員。 仲裁審理一般不公開進行。 仲裁是終局的，對雙方都有約束力。 程序簡便，結案迅速及時，費用較為低廉。仲裁協(xié)議v