完整版金融業(yè)不良資產處置法律服務方案書

1、金融業(yè)不良資產處置一、XXXX(XX)律師事務所簡介XXXX律師事務所系國內最早從事金融及證券業(yè)務的律師事務所之一，在銀行、金融業(yè)不良資產處置、融資、證券、銀行、保險、信托和基金等金融證券法律服務領域具有豐富經驗，多年來參與了化工、煤礦、石油、保險、銀行等重要行業(yè)的大型國有企業(yè)的融資、證券、保險等項目。迄今，已為中國300余家企業(yè)的股份制改造、境內外首次發(fā)行A股、法人股、B股、H股以及上市公司配股、增發(fā)、發(fā)行可轉換債券、并購與資產重組等提供優(yōu)質法律服務。XXXX(XX)律師事務所經福建省司法廳批準于2012年成立。XXXX(XX)律師事務所秉承XX總所“客戶至上、團結全作、勤勉盡責、優(yōu)質高效”

2、的服務理念，銀行、金融業(yè)不良資產處置金融證券、知識產權、企業(yè)法律風險防控、房地產為主要發(fā)展方向，走品牌化、專業(yè)化、團隊化、規(guī)?；皣H化發(fā)展之路。律所聚集了一批專業(yè)素質過硬、執(zhí)業(yè)經驗豐富、具有復合型知識背景的執(zhí)業(yè)律師，執(zhí)業(yè)律師21人，現(xiàn)執(zhí)行合伙人為蔡宏謀律師。蔡宏謀律師從事律師執(zhí)業(yè)二十余年，具有豐富的法律實踐經驗，曾被評為福建省優(yōu)秀青年律師。XXXX(XX)律師事務所本所法律服務制度在長期的法律服務中，本所形成了一套規(guī)范的法律服務制度:1、優(yōu)先服務制度：顧問單位作為本所固定的基本客戶，相對于其他新的非固定客戶而言，在處理法律事務方面，會得到本所的最優(yōu)先、最便利服務。2、重點服務制度：顧問單位是

3、本所業(yè)務發(fā)展的基礎，因此，本所將之所需的法律服務會結合其業(yè)務特點及時地確定服務重點，突出重點服務。3、及時服務制度：通過本所與顧問單位簽訂的法律顧問聘用合同或專項法律服務合同，約定一般事項和重大事項的服務時限，保證及時完成顧問單位委托的工作。4、團體服務制度：顧問單位的法律服務工作，原則上由本所指派的顧問律師或顧問律師團負責。遇顧問單位涉及重大、復雜的法律問題時，本所會及時匯集專業(yè)律師，組成“專門律師服務工作團”為顧問單位提供特別的法律服務。5、專業(yè)服務制度：根據(jù)顧問單位所涉的法律事務特點，除組成“專門律師顧問工作團”服務外，顧問律師還會按法律服務內容的不同性質，選擇事務所內部專業(yè)律師協(xié)同辦理

4、，保證法律服務的優(yōu)質、高效、專業(yè)。6、定期拜訪制度：顧問律師進行定期拜訪，變“被動服務為主動服務”，全面了解顧問單位的業(yè)務特點，熟悉顧問單位的經營運作模式，及時發(fā)現(xiàn)問題，解決問題，提出合理化建議,更有效的為顧問單位避免和防范經營中的風險如本所受聘貴司擔任法律顧問，本所將按以上法律服務制度，為貴司提供優(yōu)質、高效、專業(yè)的法律服務。三、法律服務律師團成員由對金融業(yè)不良資產處置領域有相當研究的蔡宏謀、丁小明、上官寶山、盧晶、杜振祥、黃曉琪（必要時增加律師）組成律師團（各律師簡歷附后），為貴單位提供規(guī)模服務。其中，蔡宏謀律師任貴行首席法律顧問，代表我所與貴單位協(xié)商法律服務的具體事項，接受貴單位交辦的各項

5、法律事務，全面負責律師團，分派、指導、監(jiān)督律師團成員的工作。另根據(jù)貴單位法律事務的不同領域，指派其他相關專業(yè)律師協(xié)助處理。四、不良資產法律服務概況國務院為減少四大國有銀行的呆壞賬，提高其經營能力，于1999年先后特批設立四大資產管理公司（中國信達資產管理公司、中國東方資產管理公司、中國長城資產管理公司和中國華融資產管理公司），將銀行的不良貸款債權作為不良資產劃給資產管理公司，由其進行處置回收。因不良交易本身涉及合同法、招標法、拍賣法、銀行法及國家有關外商投資、境內外并購產業(yè)政策、外債及外匯管理、不良資產處置等若干法律部門，具有相當高的難度和風險及一般經濟或民事案件無法比擬的復雜性；對不良資產的

6、盡職調查，又因項目眾多，動輒涉及十幾個地區(qū)、數(shù)百個企業(yè)、跨多個行業(yè)，需要由通悉公司、合同、擔保、房地產、規(guī)劃、稅務、勞動保障、企業(yè)改制、國有資產管理等法律法規(guī)，還要有與各機關打交道及，因此律師參與到整個交易環(huán)節(jié)尤其重要。五、我所為銀行不良資產處置提供的法律服務（一）協(xié)助銀行完善不良貸款轉讓管理制度為銀行草擬不良貸款轉讓管理制度、不良貸款轉讓的內部審批機制，協(xié)助銀行完善不良貸款轉讓管理制度。（二）根據(jù)法律規(guī)定協(xié)助銀行確定可轉讓的資產包，協(xié)助整理貸款確權所需的資料根據(jù)現(xiàn)行法律和監(jiān)管允可的銀行可轉讓資產包范圍內，協(xié)助銀行確定可轉讓的資產包。協(xié)助銀行收集貸款確權所需的資料，主要包括借款合同、擔保合同、

7、與借款合同有關的訴訟或仲裁文件【包括未決訴訟和仲裁（如有）】。（三）對銀行預轉讓的資產包進行的盡職調查調查目標企業(yè)的主體資格，經營管理的合法性，資產、債權、債務等方面的真實信息，對目標企業(yè)現(xiàn)存和潛在的法律風險做出職業(yè)判斷，為委托方最終的科學決策提供依據(jù)。銀行不良資產處置方式中的盡職調查的內容如下：1、對債權合同及擔保合同進行調查。包括審查債權合同主體和內容的合法性、債權合同的履行情況以及擔保合同主體和內容的合法性、擔保合同的履行情況；2、對債務人、擔保人的基本情況進行調查。包括其名稱、住所、法定代表人、注冊資本金、經營范圍、股東及出資情況、設立、變更、章程、業(yè)務資質、控股單位和關聯(lián)單位以及年檢

8、情況等等；3、對債務人、擔保人的資產進行調查。包括實務資產（含擔保資產）、無形資產、對外投資情況、債權以及須優(yōu)先清償?shù)膫鶆眨?、對債務人、擔保人的其它情況進行調查。包括其組織機構、人員狀況、經營情況、產品及市場情況、財務狀況及涉訴情況；5、對目標企業(yè)法定代表人及股東的背景資料及經濟狀況進行調查；6、提前對被銀行列為有潛在還款能力危機的企業(yè)及個人的背景資料及經濟狀況進行調查。在分析、綜合以上信息的基礎上，根據(jù)需要出具盡職調查報告。（四）可行性論證根據(jù)盡職調查報告以及法律法規(guī)、政策的有關規(guī)定出具法律意見書，并結合現(xiàn)實情況對每種處置方式的可行性進行論證，使該處置方式不僅具有法律上的可行性，也盡力實現(xiàn)

9、現(xiàn)實的可行性。（五）方案的制定參與在資產處置的實施階段可能涉及到具體方案的制定，尤其是在產權界定、資產評估、工商注冊登記以及變更登記等方面。(六)為銀行引薦相應的資產管理公司根據(jù)銀行最終確定的不良資產處置方案，為銀行引薦相應的金融資產管理公司做通道業(yè)務。(七)協(xié)助銀行將不良貸款的債權轉讓金融資產管理公司，實現(xiàn)不良貸款的出表，降低不良款率(1)參與銀行與資產管理公司關于債權轉移轉讓對價等相關事項的談判；(2)為銀行與資產管理公司的債權轉讓草擬債權轉讓協(xié)議，協(xié)助雙方簽署債權轉讓協(xié)議；(3)如金融資產管理公司需委托銀行對資產包進行清收的，草擬合作清收處置協(xié)議，協(xié)助銀行與金融資產管理公司簽署債權轉讓協(xié)

10、議。(八)為銀行引薦合法的競買人通過本所自身收集并建立的客戶數(shù)據(jù)庫，通過合法方式向銀行推薦不良資產的買受人。資產證券化簡介資產證券化最初在美國產生，并且在規(guī)模、創(chuàng)新方面一直保持全球領先地位，歐洲繼美國之后加入資產證券化的行列，但是由于法律結構的差異，在規(guī)模和創(chuàng)新方面與美國有較大的差距。在亞洲，1997年亞洲金融危機嚴重打擊了投資者的信心，投資的安全性被投資者放在首位，于是資產證券化成為亞洲國家的一些公司進行融資的新渠道，亞洲各國也紛紛調整法律框架以適應資產證券化的需要，但是由于資產證券化對法律、信托、擔保、會計等方面要求較高，亞洲國家的資產證券化業(yè)務還沒有成熟。我國在資產證券化方面也進行了有益

11、的嘗試，2005年出臺信貸資產證券化試點管理辦法后，經過近一年來的試點，信貸資產證券化終于取得了階段性成果。國家開發(fā)銀行、中國建設銀行兩家試點銀行分別委托中誠信托投資公司、中信信托投資公司發(fā)行開元資產支持證券、建元資產支持證券的成功，標志著中國的資產證券化已經從理論走向實踐。金融資產管理公司資產處置管理辦法（修訂）第12條規(guī)定，公司可通過以下方式處置資產：追償債務，租賃或者以其他形式轉讓、重組，債權轉股權等。公司應在金融資產管理公司條例規(guī)定金融資產管理公司在的經營范圍和金融監(jiān)管部門批準的業(yè)務許可范圍內，積極穩(wěn)妥地探索處置方式，以達到回收資產最大化的目標。資產證券化就是不良資產處置過程中誕生的新

12、方式之一。盡管我國目前沒有關于不良資產證券化的具體法律規(guī)定，但是我國已經完成了三例不良資產證券化案例，分別是信達資產管理公司的離岸資產證券化、華融資產管理公司“信托分層”處置計劃、中國工商銀行寧波分行的不良資產證券化。當然，這三個案例都不是真正意義上的不良資產證券化，但是可以為我國不良資產證券化的法制化、規(guī)范化運作提供經驗借鑒。資產證券化特別是不良資產證券化能夠加快不良資產的處置進度，提前回收資金，而處置的最終風險及損失由證券投資者承擔。另外，它拓寬了銀行的融資渠道，改善了銀行的財務狀況，有利于促進國有商業(yè)銀行的改革的順利進行。我所在資產證券化中提供的法律服務1 .資產證券化的發(fā)起階段，開展盡

13、職調查并出具盡職調查報告，參與資產證券化的發(fā)起并起草資產證券化發(fā)起計劃書。通過對發(fā)起人證券化融資目標的分析以及相應資產分類程序和標準，協(xié)助發(fā)起人組建不同的資產池，并制定資產證券化發(fā)起計劃書，其內容包括商業(yè)銀行或特設機構的具體情況、發(fā)行資產抵押證券的目的、作用；擬融資資金的具體規(guī)模；擬用作發(fā)行證券的抵押貸款的具體情況包括數(shù)量、品種、期限、信用程度、優(yōu)良率等；擬售出的貸款組合單價、總價、價款支付等情況；擬融資的款項用途；擬融資的期限等。2 .特設機構的設立階段，參與特設機構的設立，并起草和審定公司章程，股東合同等法律文件，參與辦理公司名稱的預先核準登記，參與公司的注冊、驗資手續(xù)和登記注冊等。3 .

14、證券的發(fā)行階段，對證券發(fā)行有關事項出具法律意見書、律師工作報告；參與對證券發(fā)行說明書的驗證工作，出具驗證筆錄；參與起草、簽訂證券承銷協(xié)議等。4 .相關法律文書的起草與制定，如發(fā)起人與受托人之間的貸款組合買賣合同、被證券化貸款資產管理服務合同，特設機構與受托人的現(xiàn)金流資產投資管理信托合同等等。5 .協(xié)調與各方的關系，與上級部門、證券主管部門、證券公司、擔保公司、資信評級公司、投資者的協(xié)商、談判工作。除了就有關金融實務問題作出說明外，還須就各方面的法律問題進行說明。在貸款組合的價格、價款支付、收益的處理與分成以及證券發(fā)行、資金托管和服務等方面律師的參與力度也在不斷加大。六、我所為金融資產管理公司收

15、購資產包中的法律服務內容（一）協(xié)助金融資產管理公司完善資產包受讓的管理制度為金融資產管理公司草擬資產包受讓管理制度、資產包受讓的內部審批機制，協(xié)助金融資產管理公司完善資產包受讓的管理制度。（二）為金融資產管理公司推薦銀行的不良資產處置項目通過我所建立的銀行不良資產處置的項目信息，為金融資產管理公司與銀行搭橋并推薦目標項目。（三）根據(jù)法律規(guī)定協(xié)助金融資產管理公司確定可受讓的資產包根據(jù)現(xiàn)行法律和監(jiān)管允可的資產管理公司可受讓的資產包范圍內，協(xié)助金融資產管理公司選擇可受讓的資產包。（四）對金融資產管理公司預收購資產包的盡職調查1、調查債務人的工商登記資料工商登記資料調查主要應包含以下內容：第一，企業(yè)股

16、東及所持股份比例，包括設立、變更等資料，了解企業(yè)的股本結構，因為很多企業(yè)可能被工商行政管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照，或被股東予以注銷。根據(jù)以往的司法解釋，被吊銷企業(yè)的股東應承擔清算責任，司法實踐中有的法院則判決股東在一定期限內未清算則承擔賠償責任，而根據(jù)新公司法相關規(guī)定，股東若怠于履行清算義務，則可能直接承擔賠償責任，被注銷企業(yè)的股東（未清算）則可能承擔償債責任。第二，企業(yè)設立時、增資時的驗資報告等資料，審查企業(yè)股東出資是否實際出資，當然對于貨幣出資，只要驗資形式上符合規(guī)定，則一般只能認定為出資到位。但如果出資方式為土地使用權、專利等方式的，盡管驗資機構出具符合形式要件的驗資報告，也不能代表出資已到位

17、，尚需要審查相關權利的轉讓手續(xù)是否辦理，若未辦理，則應當屬于出資不實，責任股東應在出資不實范圍內承擔賠償責任。第三，企業(yè)改制之相關批準文件、產權轉讓合同等資料，有一部分企業(yè)償債意愿很差，企圖逃避金融債務，政府相關部門也可能考慮企業(yè)經營及職工因素，或甩包袱的觀念，縱容甚至支持企業(yè)進行各種五花八門方式的改制。因此，細致審查企業(yè)改制文件，是確定改制企業(yè)民事責任，防止改制企業(yè)逃避債務的必要步驟。第四，可能存在的企業(yè)評估、審計報告及分支機構、對外投資等資料。此類資料對債務人的責任承擔并不產生實質性影響，但是，對于了解債務人的資產狀況/資產線索卻是必不可少的，可能存在的企業(yè)房地產權利證書、分支機構、子公司

18、名稱至少會為企業(yè)資產調查提供部分相對明確的目標，節(jié)省調查成本和時間。2、關于債務人房地產情況的調查鑒于大部分不良資產項目的債務企業(yè)處于經營不佳狀態(tài)，其貨幣資金動向相對極其隱秘，開立基本賬戶基本不用，而房地產作為其主要固定資產相對不便隱匿、轉移。因此，對債務人房地產的調查，是目前最直接、最便利的查找債務人資產的方式，相對于設備、股權等其他資產，房地產也比較易于變現(xiàn)。房地產調查主要應包括：第一，房地產權屬，具體為證號、座落、面積、建成年代、用途、土地所有權性質、土地使用權取得方式等；第二，房地產抵押，具體為他項權證號、抵押權人、設置抵押日期、抵押擔保金額，房產、地產是否同時或分別設置抵押等；第三，

19、房地產查封，具體為查封法院、法律文書、涉案當事人、涉案金額、查封范圍、查封期限、是否有輪候查封等。（五）可行性論證根據(jù)盡職調查報告以及法律法規(guī)、政策的有關規(guī)定出具法律意見書，并結合現(xiàn)實情況對每種處置方式的可行性進行論證，使該處置方式不僅具有法律上的可行性，也盡力實現(xiàn)現(xiàn)實的可行性。（六）方案的制定參與在資產處置的實施階段可能涉及到具體方案的制定，尤其是在產權界定、資產評估、工商注冊登記以及變更登記等方面。（七）參與金融資產管理公司與銀行關于債權轉移轉讓對價及回報率等相關事項的談判（八）為金融資產管理公司與銀行債權轉移過程中的審查工作1、審核合同類及催收類資料查閱債權詳細資料，諸如借款、保證、抵/

20、質押合同、借款憑證、還款協(xié)議、承債協(xié)議、催收通知等。主要通過審查借款期限/訴訟時效期間、利率/利息計算標準、借款用途、保證期間、保證責任方式、保證擔保范圍、抵押擔保范圍、抵押物是否登記等。2、查閱債務人信息資料及銀行內部管理資料查閱債務人信息資料及銀行內部管理資料，諸如營業(yè)執(zhí)照、章程、評估報告、審計報告等。通過審查獲取債務人工商登記所在地，便于下一步工商登記調查；獲取借款人和保證人是否具有關聯(lián)關系，是否母子公司，是否影響擔保效力。獲取評估/審計報告中債務人財產信息，便于下一步財產登記調查。3、查閱訴訟類法律文書資料有些不良資產項目原債權人已提起訴訟，或未審結，或已審結，或已進入執(zhí)行階段，或系通

21、過訴訟中斷時效（裁定）。對于擬再次起訴或未審結或未進入執(zhí)行程序的，審查訴訟時效期間、財產保全期限、上訴期限、申請執(zhí)行期限等，防止出現(xiàn)疏漏，及時做好銜接工作；對于已審結進入執(zhí)行階段的，則審查執(zhí)行中是否查封、凍結財產及期限，是否有財產變現(xiàn)裁定，是否中止或終結執(zhí)行，以便下一步的財產調查、恢復執(zhí)行，同時也避免對已變現(xiàn)財產重復調查。（九）為金融資產管理公司與銀行的債權轉讓草擬債權轉讓協(xié)議，協(xié)助雙方簽署債權轉讓協(xié)議。（十）如金融資產管理公司需委托銀行對資產包進行清收的，協(xié)助金融資產管理公司草擬合作清收處置協(xié)議，協(xié)助銀行與金融資產管理公司簽署合作清收處置協(xié)議。（十一）為金融資產管理公司引薦合法的競買人通過本所自身收集并建立的客戶數(shù)據(jù)庫，通過合法方式向資產管理公司推薦不良資產的買受人。（十二）協(xié)助金融資產管理公司以拍賣、招投標等競價方式處置資產。（十三）協(xié)助資產公司建立資產處置公告的制定、發(fā)布等內部工作程序，確保公告工作規(guī)范、有序七、我所為資產包競買人提供的法律服務（一）為競買人建立分類數(shù)據(jù)庫我所根據(jù)竟受人