建設(shè)工程反索賠

1、建設(shè)工程反索賠10、反索賠1、反索賠的概述： 含義： 反索賠(count claim)，顧名思義就是反駁、反擊或防止對(duì)方提出的索賠，不讓對(duì)方索賠成功或全部成功。 對(duì)于反索賠的含義一般有兩種理解： 一是認(rèn)為承包人向業(yè)主提出補(bǔ)償要求即為索賠，而業(yè)主向承包人提出補(bǔ)償要求則認(rèn)為是反索賠； 二是認(rèn)為索賠是雙向的、業(yè)主和承包人都可以向?qū)Ψ教岢鏊髻r要求，任伺一方對(duì)對(duì)方提出的索賠要求的反駁、反擊則認(rèn)為是反索賠。 業(yè)業(yè) 主主 承承 包包 商商施工索賠或費(fèi)用與工期索賠施工索賠或費(fèi)用與工期索賠反索賠反索賠對(duì)立統(tǒng)一對(duì)立統(tǒng)一相輔相成相輔相成被要求索賠一方向要求被要求索賠一方向要求索賠一方提出的反駁或索賠一方提出的反駁或

2、新索賠要求，是變被動(dòng)新索賠要求，是變被動(dòng)為主動(dòng)的一個(gè)措施為主動(dòng)的一個(gè)措施業(yè)主反過來向承包商業(yè)主反過來向承包商的索賠發(fā)生的頻率要的索賠發(fā)生的頻率要低得多；反索賠時(shí)，業(yè)低得多；反索賠時(shí)，業(yè)主處于主動(dòng)的有利地位主處于主動(dòng)的有利地位涵義涵義特點(diǎn)特點(diǎn)2、反索賠的作用： 減少或預(yù)防損失的發(fā)生。有效的反索賠可以預(yù)防損失的發(fā)生，即使不能全部反擊對(duì)方的索賠要求，也可能減少對(duì)方的索賠值，保護(hù)自己正當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)利益。 一次有效的反索賠不僅會(huì)鼓舞工程管理人員的信心和勇氣，有利于整個(gè)工程的施工和管理，也會(huì)影響對(duì)方的索賠工作，使對(duì)方的索賠工作受到合理的“打擊”。 做好反索賠工作不僅可以全部或部分否定對(duì)方的索賠要求使自己免受損

3、失，而且可以從中重新發(fā)現(xiàn)索賠機(jī)會(huì)。 反索賠工作與索賠一樣，也要進(jìn)行合同分析事態(tài)調(diào)查、責(zé)任分析、審查對(duì)方索賠報(bào)告等工作正確開展反索賠工作，也會(huì)促進(jìn)和提高企業(yè)基礎(chǔ)管理工作的水平。3、反索賠的基本內(nèi)容： 反索賠的工作內(nèi)容可包括兩個(gè)方面： 一是防止對(duì)方提出索賠； 二是反擊或反駁對(duì)方的索賠要求。 防止對(duì)方提出索賠： 要成功地防止對(duì)方提出索賠，應(yīng)采取積極防御的策略。 嚴(yán)格履行合同中規(guī)定的各項(xiàng)義務(wù)，防止自己違約 如果在工程實(shí)施過程中發(fā)生了干擾事件，則應(yīng)立即著手研究和分析合同依據(jù)，收集證據(jù)，為提出索賠或反擊對(duì)手的索賠做好兩手準(zhǔn)備。 體現(xiàn)積極防御策略的常用手段是先發(fā)制人，首先向?qū)Ψ教岢鏊髻r 反擊或反駁對(duì)方的索賠

4、要求： 如果對(duì)方先提出了索賠要求或索賠報(bào)告，則自己一方應(yīng)采取各種措施來反擊或反駁對(duì)方的索賠要求。常用的措施有： 抓住對(duì)方的失誤，直接向?qū)Ψ教岢鏊髻r，以對(duì)抗或平衡對(duì)方的索賠要求，達(dá)到最終解決索賠時(shí)互作讓步或互不支付的目的。如業(yè)主常常通過找出工程中的質(zhì)量問題、工程延期等問題，對(duì)承包人處以罰款以對(duì)抗承包人的索賠要求，達(dá)到少支付或不支付的目的。 針對(duì)對(duì)方的索賠報(bào)告，進(jìn)行仔細(xì)、認(rèn)真的研究和分析，找出理由和證據(jù)，證明對(duì)方索賠要求或索賠報(bào)告不符合實(shí)際情況和合同規(guī)定、沒有合同依據(jù)或事實(shí)證據(jù)、索賠值計(jì)算不合理或不被確等問題，反擊對(duì)方不合理的索賠要求或索賠要求中的不合理部分推卸或減輕自己的賠償責(zé)任，使自己不受或少

5、受損失。4.反擊或者反駁索賠報(bào)告 索賠報(bào)告一般存在的問題1. 不能清楚、客觀地說明索賠事實(shí)；2. 不能準(zhǔn)確合理地根據(jù)合同及法律規(guī)定證明自己的索賠資格；3. 不能準(zhǔn)確計(jì)算和解釋所要求的索賠金額（時(shí)間），往往夸大索賠值；4. 希望通過索賠彌補(bǔ)自己的全部損失，包括因自己責(zé)任引起的損失；5. 由于自己管理存在問題，不能準(zhǔn)確評(píng)估雙方應(yīng)負(fù)責(zé)任范圍；6. 期望留有余地與對(duì)方討價(jià)還價(jià)等。 對(duì)對(duì)方索賠報(bào)告的反駁或反擊1. 索賠要求或報(bào)告的時(shí)限性 2. 索賠事件的真實(shí)性 3. 干擾事件原因、責(zé)任分析 4. 索賠理由分析 5. 索賠證據(jù)分析6. 索賠值審核 對(duì)工期索賠值的審核 干擾事件是否發(fā)生在關(guān)鍵線路上；是否重復(fù)

6、計(jì)算；共同或交叉延期；無權(quán)要求承包人縮短工期 對(duì)費(fèi)用索賠值的審核 將全部損失作為作為索賠值；索賠值的計(jì)算基礎(chǔ)是合同報(bào)價(jià)；重復(fù)取費(fèi)；窩工和停工損失，利潤(rùn)損失 七、業(yè)主或工程師可以對(duì)承包商的索賠提出質(zhì)疑的情況七、業(yè)主或工程師可以對(duì)承包商的索賠提出質(zhì)疑的情況 索賠事項(xiàng)不屬于業(yè)主或工程師的責(zé)任，而是其它第三方的責(zé)任； 業(yè)主和承包商共同負(fù)有責(zé)任，承包商必須劃分和證明雙方責(zé)任大??； 事實(shí)依據(jù)不足； 合同依據(jù)不足； 承包商未遵守合同規(guī)定的索賠程序； 合同中的開脫責(zé)任條款已經(jīng)免除了業(yè)主的補(bǔ)償責(zé)任； 承包商以前已經(jīng)放棄(明示或暗示)了索賠要求； 承包商沒有采取適當(dāng)措施避免或減少損失； 承包商必須提供進(jìn)一步的證據(jù)

7、； 承包商的損失計(jì)算夸大等。 4、業(yè)主索賠的程序（1）在28天內(nèi)向承包商 發(fā)出索賠意向通知書；（2）在28天內(nèi)提出索賠報(bào)告；（3）工程師在28天內(nèi)確定；（4）執(zhí)行工程師的決定。 擬索賠事項(xiàng)發(fā)生 工程師代表業(yè)主發(fā)出索賠 工程師與承包商協(xié)商是否達(dá)成協(xié)議？ 工程師向業(yè)主和承包商發(fā)通知 擬索賠事項(xiàng)發(fā)生 工程師確定依據(jù)其他條款否是 承包商在預(yù)防和減少索賠與反索賠方面，可采取的措施：承包商在預(yù)防和減少索賠與反索賠方面，可采取的措施： (1)嚴(yán)肅認(rèn)真地對(duì)待投標(biāo)報(bào)價(jià)。 在每項(xiàng)工程招標(biāo)、投標(biāo)與報(bào)價(jià)過程中，承包商都應(yīng)仔細(xì)研究招標(biāo)文件，全面細(xì)致地進(jìn)行施工現(xiàn)場(chǎng)查勘，認(rèn)真地進(jìn)行投標(biāo)估算，正確地決定報(bào)價(jià)。切不可疏忽大意進(jìn)

8、行報(bào)價(jià)，或者為了中標(biāo)，故意壓低標(biāo)價(jià)，企圖在中標(biāo)后靠索賠彌補(bǔ)盈利，這樣在投標(biāo)時(shí)會(huì)留下冒險(xiǎn)和虧損的根子。在工程施工過程中，千方百計(jì)去尋找索賠的機(jī)會(huì)，實(shí)際上這種索賠很難成功，并往往會(huì)影響承包商的經(jīng)濟(jì)效益和承包信謄。 (2)注意簽訂合同時(shí)的協(xié)商與談判。 承包商在中標(biāo)以后，在與發(fā)包人正式簽訂合同的談判過程中，應(yīng)對(duì)工程項(xiàng)目合同中存在的疑問進(jìn)行澄清，并將重大工程風(fēng)險(xiǎn)問題提出來與發(fā)包人協(xié)商談判，以修改合同中不適當(dāng)?shù)牡胤?。特別是對(duì)于工程項(xiàng)目承包合同中的特殊合同條件，若不允許索賠，付款無限制期限，無利息等，都要據(jù)理力爭(zhēng)，促成對(duì)這些合同條款的修改，以“合同談判紀(jì)要”的形式寫成書面材料，作為本合同文件的有效組成部分。

9、 (3)加強(qiáng)施工質(zhì)量管理。 承包商應(yīng)嚴(yán)格按照合同文件中規(guī)定的設(shè)計(jì)、施工技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和規(guī)范進(jìn)行工作，并注意按設(shè)計(jì)圖施工，對(duì)原材料的質(zhì)量要求各道工藝工序嚴(yán)格把關(guān)，推行全面的質(zhì)量管理，盡量避免和消除工程質(zhì)量事故的缺陷，則可避免發(fā)包人對(duì)施工缺陷的反索賠事項(xiàng)的發(fā)生。 (4)加強(qiáng)施工進(jìn)度計(jì)劃與控制。 承包商應(yīng)盡力做好施工組織與管理，從各個(gè)方面保證施工進(jìn)度計(jì)劃的實(shí)現(xiàn)，防止由于承包商自身管理不善造成的工程進(jìn)度拖延。若由于發(fā)包人或其他客觀原因造成工程進(jìn)度延誤，承包商應(yīng)及時(shí)申報(bào)延期索賠申請(qǐng)，以獲得合理的工期延長(zhǎng)，預(yù)防和減少發(fā)包人的因“拖期竣工的賠償金”的反索賠。 (5)注意發(fā)包人不得隨意變更工程及擴(kuò)大工程范圍。 承包

10、商應(yīng)注意發(fā)包人不能隨意擴(kuò)大工程范圍。另外，所有的工程變更都必須有書面的工程變更指令，以便對(duì)變更工程進(jìn)行計(jì)價(jià)。若發(fā)包人或工程師下達(dá)了口頭變更指令，要求承包商執(zhí)行變更工作，承包商可以予以書面記錄，并請(qǐng)發(fā)包人或工程師簽字確認(rèn);若工程師不愿確認(rèn)，承包商可以不執(zhí)行該變更工程，以免得不到應(yīng)有的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 (6)加強(qiáng)工程成本的核算與控制。 承包商的工程成本管理工作是保證實(shí)現(xiàn)施工經(jīng)濟(jì)效益的關(guān)鍵工作，也是避免和減少索賠與反索賠工作的關(guān)鍵所在。承包商自身要加強(qiáng)工程成本核算，嚴(yán)格控制工程開支，使施工成本不超過投標(biāo)報(bào)價(jià)時(shí)的成本計(jì)劃。當(dāng)成本中某項(xiàng)直接費(fèi)用的支出款額超過計(jì)劃成本時(shí)，要立即進(jìn)行分析，查清原因，若屬于自身方面

11、原因，要對(duì)成本進(jìn)行分指標(biāo)分工藝工序控制;若屬于發(fā)包人原因或其他客觀原因，就要熟悉施工單價(jià)調(diào)整方法，熟悉和掌握索賠款的具體計(jì)價(jià)方法，采用實(shí)際工程成本法、總費(fèi)用法或修正的總費(fèi)用法等，使索賠款額的計(jì)算比較符合實(shí)際，切不可抬高過多，反而導(dǎo)致索賠失敗或發(fā)包人的反索賠發(fā)生。 1.1.發(fā)包人防范索賠的措施發(fā)包人防范索賠的措施 發(fā)包人是工程承包合同的主導(dǎo)方，關(guān)鍵問題的決策要由發(fā)包人掌握。有經(jīng)驗(yàn)的發(fā)包人總是預(yù)先采取措施防止索賠的發(fā)生，還善于針對(duì)承包商提出的索賠為自己辯護(hù)，以減少責(zé)任。此外，發(fā)包人還經(jīng)常主動(dòng)提出反索賠，以抵消、反擊承包商提出的索賠。在實(shí)際工程中，發(fā)包人防范索賠可采取的措施如下: (1)增加限制索賠

12、的合同條款。發(fā)包人最常用的方式是通過對(duì)某些常用合同條件的修改，增加一些限制索賠條款，以減少責(zé)任，將工程中的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到承包商一方，防止可能產(chǎn)生的索賠。由于招標(biāo)文件和合同條件一般由發(fā)包人準(zhǔn)備并提供，發(fā)包人往往聘請(qǐng)有經(jīng)驗(yàn)的法律專家和工程咨詢顧問起草合同，并在合同中加入限制索賠條款，如:發(fā)包人對(duì)招標(biāo)文件中的地質(zhì)資料和試驗(yàn)數(shù)據(jù)的準(zhǔn)確性不負(fù)責(zé)任，要求承包商自己進(jìn)行勘察和試驗(yàn);發(fā)包人對(duì)不利的自然條件引起的工程延誤的經(jīng)濟(jì)損失不承擔(dān)責(zé)任等。 應(yīng)該明確的是，當(dāng)發(fā)包人將某些風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移到承包商一方后，雖然減少了索賠，提高了建設(shè)成本的確定性，但承包商在投標(biāo)報(bào)價(jià)中必然會(huì)考慮這一風(fēng)險(xiǎn)因素。長(zhǎng)期來看，會(huì)使承包商報(bào)價(jià)提高，發(fā)包人

13、的工程建設(shè)成本增大。因此，發(fā)包人往往在合同中規(guī)定，同意補(bǔ)償有經(jīng)驗(yàn)的承包商無法預(yù)見的不利的現(xiàn)場(chǎng)條件給承包商造成的額外成本開支，并調(diào)整工期，而不補(bǔ)償利潤(rùn)，這樣，從長(zhǎng)期來看可降低承包商的報(bào)價(jià)，減少發(fā)包人的工程成本。 (2)提高招標(biāo)文件的質(zhì)量。發(fā)包人可通過做好招標(biāo)前的準(zhǔn)備工作來提高招標(biāo)文件的質(zhì)量，委托技術(shù)力量強(qiáng)的咨詢公司準(zhǔn)備招標(biāo)文件，以提高規(guī)范和圖紙的質(zhì)量，減少設(shè)計(jì)錯(cuò)誤和缺陷，防止漏項(xiàng)，并減少規(guī)范和圖紙的矛盾和沖突，避免承包商由此而提出的索賠。 發(fā)包人還可通過咨詢公司，提高招標(biāo)文件中工程量表中的工程數(shù)量的準(zhǔn)確性，防止承包商提出的因?qū)嶋H工程量變化過大引起合同總價(jià)的變化超過合同規(guī)定的限度而產(chǎn)生的要求調(diào)整合

14、同價(jià)格的索賠。 3)全面履行合同規(guī)定的義務(wù)。發(fā)包人要做好合同規(guī)定的工程施工前期準(zhǔn)備工作(如:按時(shí)移交無障礙物的工地、支付預(yù)付款、移交圖紙)，并按時(shí)履行合同規(guī)定的義務(wù)(如:按時(shí)向承包商提供應(yīng)由發(fā)包人提供的設(shè)備、材料等，協(xié)助承包商辦理勞動(dòng)證、居住證)，防止和減少由于發(fā)包人的延誤或違約而引起的索賠。 發(fā)包人對(duì)自身的失誤，通常及時(shí)采取補(bǔ)救措施，以減少承包商的損失，防止損失擴(kuò)大出現(xiàn)重大索賠問題。 (4)改變建設(shè)工程承包方式和合同形式。在傳統(tǒng)的建設(shè)工程承包中，發(fā)包人常常采用施工合同，由發(fā)包人委托設(shè)計(jì)單位提供圖紙，并委托工程師對(duì)項(xiàng)目實(shí)施過程進(jìn)行監(jiān)理，承包商只負(fù)責(zé)按照發(fā)包人提供的圖紙和規(guī)范施工。在這種承包方式

15、中，往往由于圖紙變更和規(guī)范缺陷產(chǎn)生大量索賠。近些年來，在英、美一些國(guó)家，發(fā)包人為了減少索賠，增加建設(shè)項(xiàng)目成本的確定性，減少風(fēng)險(xiǎn)，往往將設(shè)計(jì)和施工一并委托一家承包商總承包，由承包商對(duì)設(shè)計(jì)和施工質(zhì)量負(fù)責(zé)，達(dá)到預(yù)防和減少索賠，控制工程建設(shè)成本的目的。 (5)建立索賠信號(hào)系統(tǒng)。發(fā)包人預(yù)防并減少索賠的一個(gè)有效辦法，就是盡早發(fā)現(xiàn)索賠征兆與信號(hào)，及時(shí)采取準(zhǔn)備措施，有針對(duì)性地做好詳細(xì)記錄，以便提出索賠與反索賠，避免延誤索賠時(shí)機(jī)，使索賠權(quán)利受到限制。常見的索賠信號(hào)有:合同文件含糊不清、承包商的投標(biāo)報(bào)價(jià)過低或工程出現(xiàn)虧損、工程中變更頻繁或工程變更通知單對(duì)工程范圍規(guī)定不詳?shù)取Ｍㄟ^對(duì)這些索賠信號(hào)的分析辨識(shí)，發(fā)現(xiàn)其產(chǎn)生

16、的原因，并預(yù)測(cè)其產(chǎn)生的后果，防止并減少工程索賠，為索賠和反索賠提供依據(jù)。依據(jù)。5、業(yè)主索賠的內(nèi)容： 實(shí)際進(jìn)度延誤的索賠： 工程施工過程中發(fā)生實(shí)際進(jìn)度落后于進(jìn)度計(jì)劃的情況，通常工程師要求承包商修訂進(jìn)度計(jì)劃，以能按合同工期完工。如果是承包商原因造成，根據(jù)合同規(guī)定，承包商必須執(zhí)行修訂的計(jì)劃，而業(yè)主有權(quán)向承包商由于修訂計(jì)劃而招致的附加費(fèi)用。案例：實(shí)際進(jìn)度延誤的業(yè)主的索賠 案例背景：某業(yè)主與承包商按照合同示范文本簽訂了一所大學(xué)體育館的施工合同。施工中，由于承包商管理松散，實(shí)際施工進(jìn)度嚴(yán)重拖后。因此，監(jiān)理工程師指示修訂進(jìn)度計(jì)劃，采取有效措施，加快施工進(jìn)度。承包商按照工程師的修訂進(jìn)度計(jì)劃的指示和其建議的方法

17、，重新修訂了進(jìn)度計(jì)劃。在修訂的過程中，將施工的順序進(jìn)行了一定的調(diào)整。監(jiān)理工程師批準(zhǔn)了修訂的進(jìn)度計(jì)劃。但是，修訂后的進(jìn)度計(jì)劃中，涉及到由業(yè)主訂貨的一臺(tái)專用設(shè)備安裝項(xiàng)目，安裝時(shí)間比原計(jì)劃提前7天。因此，設(shè)備進(jìn)場(chǎng)時(shí)間需提前7天。業(yè)主與設(shè)備供貨商聯(lián)系，供貨商同意提前7天供貨，但條件是增加費(fèi)用2100元。雙方就此簽訂了補(bǔ)充協(xié)議。由此，業(yè)主就此費(fèi)用向承包商提出索賠。事件發(fā)生后，工程師向承包商發(fā)出如下索賠通知：業(yè)主索賠通知致承包商： 鑒于你方進(jìn)度控制不力，造成進(jìn)度嚴(yán)重落后于進(jìn)度計(jì)劃。依據(jù)合同條款第8.6款，你方已經(jīng)按照號(hào)工程師指令修改了進(jìn)度計(jì)劃，并已得到批準(zhǔn)。但根據(jù)此條款，此次修訂的計(jì)劃致使業(yè)主訂貨的專用設(shè)

18、備提前7天進(jìn)場(chǎng)，多支付設(shè)備貨款2100元。按照合同條款8.6規(guī)定，此費(fèi)應(yīng)由你方承擔(dān)。因此，業(yè)主索賠費(fèi)2100元，從本月付款證書中扣回。福業(yè)主訂貨補(bǔ)充協(xié)議。 工程師： 年月日案例分析： 8.6條款規(guī)定：如果在任何時(shí)候工程進(jìn)度對(duì)于在竣工時(shí)間內(nèi)完工過于遲緩，和（或）進(jìn)度已（或?qū)ⅲ┞浜笥诟鶕?jù)進(jìn)度計(jì)劃的規(guī)定制定的現(xiàn)行進(jìn)度計(jì)劃。 除由于竣工時(shí)間延長(zhǎng)中列舉的某項(xiàng)原因造成的結(jié)果外，工程師可指示承包商根據(jù)進(jìn)度計(jì)劃的規(guī)定提交一份修訂的進(jìn)度計(jì)劃，以及說明承包商為加快進(jìn)度進(jìn)度并在竣工時(shí)間內(nèi)竣工，建議采用的修訂方法的補(bǔ)充報(bào)告。 除非工程師另有通知，承包商應(yīng)采取這些修訂方法，可能需要增加工時(shí)和（或）承包商人員和（或）貨物

19、的數(shù)量，承包商應(yīng)自行承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和費(fèi)用。如果這些修訂方法使雇主招致附加費(fèi)用，承包商應(yīng)按照雇主 的索賠要求，連同誤期損害賠償費(fèi)（如果有），向雇主支付這些費(fèi)用。 從本例看出，依據(jù)條款8.6進(jìn)行判斷時(shí)，關(guān)鍵在于修訂計(jì)劃的原因是否為承包商造成的實(shí)際進(jìn)度拖后，而不管承包商是否是按照工程師建議的修訂方案進(jìn)行修訂的。 竣工時(shí)間延誤的索賠： 根據(jù)我國(guó)建設(shè)工程施工合同（示范文本）規(guī)定：因承包人原因不能按照協(xié)議書約定的竣工日期或工程師同意順延的工期竣工的，承包人承擔(dān)違約責(zé)任。 具體承包人如何承擔(dān)違約責(zé)任應(yīng)在專用條款中予以約定。通常按延誤一天賠償一定的款額并規(guī)定賠償限額的方法計(jì)算違約賠償費(fèi)。 在以下事項(xiàng)之外的其他原因造

20、成的工期延誤發(fā)包人才可以索賠： 發(fā)包人未能按專用條款的約定提供施工圖及開工條件； 發(fā)包人未能按約定日期支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款，致使施工不能正常進(jìn)行； 工程師未按合同約定提供所需指令、批準(zhǔn)等，致使施工不能正常進(jìn)行； 設(shè)計(jì)變更和工程量增加； 一周內(nèi)非承包商原因停水、停電、停氣造成停工累計(jì)超過8小時(shí)； 不可抗力； 專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況。 計(jì)算工期延誤時(shí)間應(yīng)以工程師確認(rèn)順延工期后的竣工時(shí)間為準(zhǔn)。即： 延誤時(shí)間=實(shí)際施工天數(shù)-合同施工天數(shù)-批準(zhǔn)的順延天數(shù)誤期罰金案例 某建設(shè)單位與施工單位按建設(shè)部建設(shè)工程施工合同（示范文本）簽訂了施工承包合同，合同總金額120萬人民幣，合同工期為1

21、年。合同約定竣工時(shí)間延誤罰款5萬元/天，但誤期損害賠償費(fèi)總額不得超過合同價(jià)的10%。結(jié)果工期拖期1.5個(gè)月，其中監(jiān)理工程師按照合同規(guī)定批準(zhǔn)的工期順延時(shí)間0.5個(gè)月。工程竣工時(shí)，業(yè)主向承包商索賠竣工時(shí)間延誤的費(fèi)用： 按每天罰款額計(jì)算 5萬元/天30天=15萬元 按合同總額計(jì)算的罰款限額 120萬10%=12萬元 故索賠額為 12萬元 施工缺陷索賠： 施工合同中一般規(guī)定：如果承包商的施工質(zhì)量不符合施工技術(shù)規(guī)程的要求，或者使用的材料和設(shè)備不符合合同規(guī)定，或在缺陷則任期未滿之前未完成應(yīng)改修補(bǔ)的工程缺陷時(shí)，業(yè)主有權(quán)向承包商要求補(bǔ)償業(yè)主所受的經(jīng)濟(jì)損失，即業(yè)主對(duì)施工缺陷的索賠。 施工缺陷通常包括： （1）承

22、包商施工完成的某部分工程不符合合同規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，如出現(xiàn)的開裂、破損等； （2）承包商使用的建筑材料或設(shè)備不符合合同條款中指定的規(guī)格或質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，從而危及建筑物的牢固性； （3）承包商負(fù)責(zé)設(shè)計(jì)的部分永久工程出現(xiàn)質(zhì)量問題。 通常業(yè)主對(duì)工程施工缺陷向承包商提出索賠要求時(shí)，其款額較高，往往不僅包括修補(bǔ)工程缺陷所產(chǎn)生的直接損失，也包括該缺陷所帶來的間接經(jīng)濟(jì)損失，承包商沒有完成合同規(guī)定應(yīng)進(jìn)行的各種與質(zhì)量問題有關(guān)的工作等。案例分析 背景:某汽車制造廠建設(shè)施工土方工程中，承包商在合同標(biāo)明有松軟石的地方?jīng)]有遇到松軟石因此工期提前1個(gè)月。但是在合同中另一未標(biāo)明有堅(jiān)硬巖石的地方遇到更多的堅(jiān)硬巖石，開挖工作變得更加困

23、難，因此造成了實(shí)際生產(chǎn)率比原計(jì)劃低的多，經(jīng)測(cè)算影響工期3個(gè)月。由于施工速度減慢，使得部分施工任務(wù)拖到雨季進(jìn)行按一般公認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)推算，又影響工期2個(gè)月。為此承包商準(zhǔn)備提出索賠。 問題:1、該項(xiàng)施工索賠能否成立?為什么? 2、在索賠時(shí)間中，應(yīng)提出的索賠內(nèi)容包括哪兩個(gè)方面? 3、在工程施工中，通?？梢蕴峁┑乃髻r證據(jù)有哪些(列舉幾項(xiàng)) 1、本案為業(yè)主提供地質(zhì)勘察報(bào)告與實(shí)際不符造成，屬于業(yè)主過錯(cuò)事件，可以據(jù)此提出工期索賠和費(fèi)用索賠。 2、本案包括因地質(zhì)報(bào)告不符引起的工期提前（注：可能迫使承包商施工計(jì)劃方案被打亂，導(dǎo)致施工人員、施工機(jī)械、施工材料無法及時(shí)跟進(jìn)，或者跟進(jìn)后導(dǎo)致費(fèi)用增加）、 因地質(zhì)報(bào)告引起的工期延

24、誤（注：工期延誤導(dǎo)致出工期延長(zhǎng)外，增加人工費(fèi)及其漲價(jià)、機(jī)械費(fèi)及其漲價(jià)、管理費(fèi)、周轉(zhuǎn)材料費(fèi)、材料漲價(jià)費(fèi)、履約擔(dān)保費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)、現(xiàn)場(chǎng)經(jīng)費(fèi)、勞保費(fèi)等一系列費(fèi)用的額外增加）、 因業(yè)主原因造成的工期延誤引起的不必要的雨季施工（注：除第二項(xiàng)事件索賠工期、費(fèi)用外，還包括因雨季施工導(dǎo)致的增加費(fèi)）等三項(xiàng)索賠事件。3、索賠的證據(jù)一般包括以下幾類： 1）事實(shí)證據(jù)：用以證明索賠事件，簽證聯(lián)系單、技術(shù)聯(lián)系單、會(huì)議紀(jì)要、照片、錄像、物證、地質(zhì)報(bào)告、氣象記錄等等； 2）合同證據(jù)：用以證明索賠的合同依據(jù)，合同、中標(biāo)書、招標(biāo)文件、招標(biāo)答疑、合同變更文件等，也包括由合同性質(zhì)的其他文件； 3）法律證據(jù)：同意支持索賠，法律、行政法規(guī)、

25、地方法規(guī)、行政規(guī)章、規(guī)范性文件、標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范、鑒定文書等； 4）經(jīng)濟(jì)證據(jù)：用以支持費(fèi)用索賠的依據(jù)，計(jì)價(jià)依據(jù)、合同報(bào)價(jià)、費(fèi)用簽證、市場(chǎng)價(jià)格取證文件、其他證明經(jīng)濟(jì)費(fèi)用及其屬性的文件。 5）技術(shù)證據(jù)：用以支持索賠理由或費(fèi)用的技術(shù)性證據(jù)，費(fèi)用或造價(jià)鑒定報(bào)告、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范、專家證言等。 6）其他證據(jù)： 案例 某業(yè)主擬建設(shè)一個(gè)工廠項(xiàng)目，與施工單位按建設(shè)工程施工合同文本簽訂了工程施工合同，工程未進(jìn)行投保。但在工程施工過程中受到臺(tái)風(fēng)不可抗力的襲擊，造成了相應(yīng)的損失，施工單位在合同規(guī)定的有效期內(nèi)提出了索賠要求，并附有索賠有關(guān)的資料和證據(jù)。施工單位提出的索賠要求如下： （1） 已建分部工程遭受不同程度的破壞，損失合計(jì)

26、20萬元，應(yīng)由業(yè)主承擔(dān)修復(fù)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任，施工單位不再承擔(dān)。 （2） 施工單位進(jìn)場(chǎng)的正在使用機(jī)械，設(shè)備受到損害，造成損失合計(jì)10萬元；由于停工造成臺(tái)班損失5萬元，業(yè)主應(yīng)負(fù)擔(dān)賠償和修復(fù)的經(jīng)濟(jì)責(zé)任，工人窩工費(fèi)4萬元，業(yè)主應(yīng)予支付。 （3）施工單位人員因此而有人受傷，醫(yī)療及補(bǔ)償金合計(jì)5萬元，此外工程還造成一路人受傷，醫(yī)療及補(bǔ)償金合計(jì)3萬元，業(yè)主都應(yīng)該予以賠償。 （4）因風(fēng)災(zāi)造成現(xiàn)場(chǎng)停工7天，要求合同工期順延7天。 （5）由于工程破壞，施工單位按業(yè)主要求清理現(xiàn)場(chǎng)，費(fèi)用合計(jì)3萬元，業(yè)主應(yīng)予以支付。 就施工單位以上提出的各項(xiàng)索賠，監(jiān)理工程師應(yīng)如何處理？為什么？（1）承包商承擔(dān)修復(fù)所需的費(fèi)用20萬元。（2）施工單位機(jī)械設(shè)備，臺(tái)班，窩工損失合計(jì)19萬元業(yè)主不予以賠償，因?yàn)椴豢煽沽υ斐墒┕挝坏膿p失