行政程序與行政訴訟法學試卷5

1、行政程序與行政訴訟法學模擬試題（五）一、單項選擇題（每題2分，共30分）1、行政復議與行政訴訟這兩種處理行政爭議的途徑在( )方面是相同的A、審查范圍B、適用的法律依據(jù)C、審查對象D、處理效果答案：C解析：行政復議與行政訴訟在以下方面具有共同的特征：都是因具體行政行為而引起；都是以解決行政爭議為直接目的；都是以對具體行政行為的合法性審查為核心；以獨立行使職權為保障；復議或訴訟均不停止具體行政行為的執(zhí)行；都不適用調解。2、在( )，行政訴訟案件由普通法院管轄A、法國B、德國C、西班牙D、英國答案：D解析：英美法系國家的行政訴訟案件由普通法院管轄，本題中只有英國為英美法系國家。3、有權提起行政訴訟

2、的公民死亡，( )可以提起訴訟A、其近親屬 B、其所在單位推薦的人C、經(jīng)人民法院許可的公民D、經(jīng)人民法院指定的人答案：A解析：根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，有權提起行政訴訟的公民死亡的，其近親屬可以提起訴訟。4、人民法院在第一審行政審判程序中，應當更換被告，而原告不同意變更的，裁定（ ）A、不予受理B、駁回起訴C、中止訴訟D、終結訴訟答案：B解析：最高人民法院關于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋第23條規(guī)定：原告所起訴的被告不適格，人民法院應當告知原告變更被告；原告不同意變更的，裁定駁回起訴。5、( )對基層人民法院已經(jīng)生效的行政判決、裁定，發(fā)現(xiàn)違反法律、法規(guī)規(guī)定的，應當建議提出抗訴A、同級

3、人民檢察院 B、同級人民檢察院的上一級人民檢察院C、省、自治區(qū)、直轄市人民檢察院 D、最高人民檢察院答案：A解析：根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，同級人民檢察院對基層人民法院已經(jīng)生效的行政判決、裁定，發(fā)現(xiàn)違反法律、法規(guī)規(guī)定的，應當建議提出抗訴。6、人民法院以( )為由，判決撤銷具體行政行為的，行政機關可以作出與原具體行政行為相同的具體行政行為A、主要證據(jù)不足 B、違反法定程序 C、超越職權 D、濫用職權答案：B解析：行政訴訟法第55條：人民法院判決被告重新作出具體行政行為的，被告不得以同一的事實和理由作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為。行政訴訟法司法解釋第54條：人民法院判決被告重新作出具體行政

4、行為，被告重新作出的具體行政行為與原具體行政行為的結果相同，但主要事實或者主要理由有改變的，不屬于行政訴訟法第五十五條規(guī)定的情形。人民法院以違反法定程序為由，判決撤銷被訴具體行政行為的，行政機關重新作出具體行政行為不受行政訴訟法第五十五條規(guī)定的限制。故本題應選擇B。7、根據(jù)行政訴訟法規(guī)定，相對人對具體行政行為不服直接向人民法院提起訴訟，應當在知道作出具體行政行為之日起( )內提起，法律另有規(guī)定的除外。A、15日B、30日C、2個月D、3個月答案：D解析：行政訴訟法第39條規(guī)定，公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應當在知道作出具體行政行為之日起三個月內提出，法律另有規(guī)定的除外。8、

5、人民法院審理案件時，認為地方行政規(guī)章與國務院部、委規(guī)章不一致的（ ）A、參照地方行政規(guī)章B、參照國務院部、委規(guī)章C、由最高人民法院送請國務院作出解釋或者判決D、由最高人民法院作出解釋答案：C解析：根據(jù)行政訴訟法第53條規(guī)定，人民法院認為地方人民政府制定、發(fā)布的規(guī)章與國務院部、委制定、發(fā)布的規(guī)章不一致的，由最高人民法院送請國務院作出解釋或者裁決。9、基層人民法院審理行政案件過程中，發(fā)生特殊情況需要延長審理期限（ ）A、報請高級人民法院批準B、報請中級人民法院批準C、本法院自行決定 D、報請最高人民法院批準答案：A解析：根據(jù)行政訴訟法第57條規(guī)定，人民法院應當在立案之日起三個月內作出第一審判決。有

6、特殊情況需要延長的，由高級人民法院批準，高級人民法院審理第一審案件需要延長的，由最高人民法院批準。10、公民、法人或其他組織對具體行政行為在法定期限內不提起訴訟又不履行的，行政機關可以申請人民法院強制執(zhí)行其具體行政行為，由下列哪個法院受理執(zhí)行？（ ）A 申請人所在地的基層人民法院B 被執(zhí)行人所在地的基層人民法院C 一審人民法院D 終審人民法院答案：A解析：我國行政訴訟法規(guī)定，公民、法人或其他組織對具體行政行為在法定期限內不提起訴訟又不履行的，行政機關可以向所在地的基層人民法院申請強制執(zhí)行。11、屬于我國中級人民法院專屬行政訴訟管轄權的是( )A對限制人身自由強制措施不服的案件B因不產(chǎn)權屬動糾紛

7、提起的案件C復議后改變了原具體行政行為的案件D確認發(fā)明專利權的案件答案：D解析：行政訴訟法第14條規(guī)定，中級人民法院管轄的第一審案件有：（1）確認發(fā)明專利的案件，海關處理的案件；（2）對國務院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為提起訴訟的案件；（3）本轄區(qū)內重大、復雜的行政案件。12、下列選項屬于行政程序的是（ ）A.司法機關審查行政行為時所遵循的程序B.行政相對方的行為過程的總和C.行政機關的行政過程的總和D.行政主體的行政行為過程的總和答案：D解析：行政程序是指行政主體行使行政權力，作出行政行為所應遵循的方式、步驟、順序和期間的總和。所以，本題選擇D。13、下列屬于程序公正原

8、則保障制度的是( )A.專家咨詢制度 B.表明身份制度C.時限、時效制度 D.救濟程序的告知制度答案：A解析：程序公正原則保障制度包括回避制度、合議制度、辯論和聽證制度及專家咨詢制度。故本題選擇A。14、根據(jù)行政訴訟法的規(guī)定，確認發(fā)明專利的案件應由下列哪個級別的法院管轄？( )A.基層人民法院 B.中級人民法院 C.高級人民法院 D.最高人民法院答案：B解析：行政訴訟法第14條規(guī)定，中級人民法院管轄的第一審案件有：（1）確認發(fā)明專利的案件，海關處理的案件；（2）對國務院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體行政行為提起訴訟的案件；（3）本轄區(qū)內重大、復雜的行政案件。15、行政訴訟法中沒有規(guī)

9、定下列哪種類型的司法審查判決?( )A.變更判決B.履行判決C.判決駁回訴訟請求D. 撤銷判決答案：C解析：行政訴訟法第54條規(guī)定，人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況，分別做出以下判決：(一) 具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序的，判決維持。(二)判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新做出具體行政行為：(三) 被告不履行或者拖延履行法定職責的，判決其在一定期限內履行。(四) 行政處罰顯失公正的，可以直接判決變更具體行政行為。故本題選擇C。二、多項選擇題（每題2分，共10分）1、行政機關作為行政訴訟的被告，應當履行的義務有（ ） A、在法定時限內向法院提交答辯狀，提供當初作出行

10、政行為的有關材料 B、在訴訟過程中不得自行向原告和證人收集證據(jù)C、停止具體行政行為的執(zhí)行 D、履行人民法院生效的判決或裁定 答案：ABD解析：行政訴訟被告的義務有：1、必須依法行使訴訟權利，不得濫用法律賦予的訴訟權利。2、在訴訟中，必須接受法庭的合法傳喚，及時應訴。3、在訴訟過程中不得自行向原告和證人收集證據(jù)。4、對自己作出的具體行政行為有舉證的義務。5、必須履行已發(fā)生法律效力的判決、裁定和調解協(xié)議。6、法庭判決重新作出具體行政行為時，被告不得作出與原具體行政行為基本相同的具體行政行為。7、必須自覺接受和服從人民檢察院的法律監(jiān)督。8、不得因行政訴訟無原則遷就行政被管理一方而放棄行政管理。故本題

11、應選擇ABD。2、下列關于行政訴訟證據(jù)的表述，正確的是（ ） A、未經(jīng)法庭質證的證據(jù)不能作為法院裁判的依據(jù) B、行政復議機關在復議過程中收集和補充的證據(jù)，可以作為法院維持原具體行政行為的根據(jù) C、人民法院有權調取證據(jù) D、被告經(jīng)人民法院準許可以補充證據(jù)答案：ACD解析：最高人民法院關于執(zhí)行中華人民共和國行政訴訟法若干問題的解釋第三十一條第二款中明確規(guī)定：復議機關在復議過程中收集和補充的證據(jù)，不能作為維持原具體行政行為的根據(jù)。故本題選擇ACD。3、我國行政訴訟法中規(guī)定的涉外行政訴訟，指的是在中華人民共和國境內進行的具有涉外因素的行政訴訟。下列選項中對于“涉外因素”的理解正確的是（ ） A、被告是

12、國外行政組織 B、原告是外國人、無國籍人或者國外組織 C、第三人是外國人、無國籍人或者國外組織 D、關鍵的證人或鑒定人中包含有外國人、無國籍人或者國外組織答案：BC解析：涉外行政訴訟是指各級人民法院審理的，原告或第三人為外國人、無國籍人、外國組織，依法我國向人民法院提起訴訟，人民法院依法定程序審查行政主體的行政行為的合法性，并判斷外國人、無國籍人、外國組織作為相對人的主張是否妥當，并作出裁判的訴訟。故本題選擇BC。4、甲是個體經(jīng)營者，在縣衛(wèi)生局與工商局聯(lián)合執(zhí)法檢查的過程中，被兩機關以共同名義進行處罰。甲對該處罰決定不服，但考慮到與工商局的關系，決定單獨對縣衛(wèi)生局提起行政訴訟。則受訴人民法院應當

13、如何處理？（ ）A.裁定不予受理， 因為化工廠應當以縣衛(wèi)生局與工商局二者為共同被告提起訴訟 B.應當追加縣工商局為被告 C.通知原告追加縣工商局為被告 D.在原告不同意追加縣工商局為被告的情形下， 通知縣工商局作為第三人參加訴訟 答案：CD解析：我國行政訴訟法第25條規(guī)定，兩個以上行政機關作出同一具體行政行為的，共同作出具體行政行為的行政機關是共同被告。 故本題應選擇CD。5、下列對于行政訴訟中的舉證責任問題的表述正確的是（ ）A.承擔舉證責任的不僅有行政訴訟被告， 行政訴訟的原告也應當承擔有限的舉證責任 B.雖然對被告在訴訟期間收集證據(jù)有限制， 但是如果被告委托律師作為代理人，則律師可以自由

14、采證 C.舉證責任制要求行政機關“先取證，后裁決”，不得在行政訴訟期間自行收集證據(jù)，因此行政機關在行政訴訟期間收集的所有證據(jù)，都不得作為證明具體 行政行為合法的依據(jù) D.被告應當在法定期限內提供作出具體行政行為時的證據(jù)、依據(jù)；被告不提供或逾期提供的，應當認定該具體行政行為沒有證據(jù)、依據(jù)答案：AD解析：根據(jù)行政訴訟舉證責任理論，BC明顯錯誤，AD為正確選項。三、簡答題（每題5分，共20分）1、簡述行政程序的種類答案：按照不同的標準可以將行政程序作如下分類：根據(jù)行政程序適用的范圍為標準，可分為內部行政程序和外部行政程序；根據(jù)行政行為的對象是否特定為標準，可分為抽象行政程序和具體行政程序；根據(jù)法律是

15、否明確規(guī)定和要求為標準，可分為自由行政程序和法定行政程序；根據(jù)不同的行政職能為標準，可分為行政立法程序、行政執(zhí)法程序和行政裁判程序。評分標準：按要點給分，在要點基礎上簡要簡述并言之成理者可以得滿分。2、簡述行政程序法的概念和地位答案：行政程序法是指調整行政主體行政行為的程序的法律規(guī)范和原則的總和?，F(xiàn)代法制原則要求行政機關的行政行為無論在實體上還是在程序上都應受法律制約，都應法制化，因此，調整與規(guī)定行政行為的程序性法律規(guī)則也成為法律體系的重要組成部分。行政程序法基本原理的貫徹意味著公民參與行政過程的機會增多，這對于提高行政行為的合法性和公正性，防止和減少違法或不當行為，減少行政訴訟，以及提高行政

16、效率等都具有重要的意義。評分標準：按要點給分，在要點基礎上簡要簡述并言之成理者可以得滿分。3、簡述相對方參與原則的保障制度答案：相對方參與的原則，一般是通過以下幾方面得以貫徹和實施的：表明身份程序。行政主體在實施行政行為時，要通過一定方式向行政相對方表明自己的身份，包括配有明顯標志或出示證件。行政相對方有了解行政行為內容并要求說明理由的權利。聽證程序和調查程序。行政相對方有對可能影響自己權益的行政行為發(fā)表意見的權利。行政相對方享有知道為保護自己的權益如何采取救濟途徑的權利。評分標準：按要點給分，在要點基礎上簡要簡述并言之成理者可以得滿分。4、簡述效率原則的保障制度答案：行政效率原則的具體貫徹和

17、實現(xiàn)，大致包括以下三方面的內容：時效限制的規(guī)定，這種規(guī)定要求任何行政行為必須在法定期間內做出。行為方式在時間上有先后順序的規(guī)定，行政行為必須符合法定順序，如先調查、取證、最后做出裁決。簡易程序的適用。在緊急情況下或者對于比較簡單的事項，從提高行政效率的角度出發(fā)，可適用簡易程序，做出行政行為。評分標準：按要點給分，在要點基礎上簡要簡述并言之成理者可以得滿分。四、論述題（每題10分，共20分）1、試論述證據(jù)保全的條件和程序。答案：（1）人民法院采取對訴訟證據(jù)的保全措施，需要具備以下條件：A證據(jù)可能滅失；對這類證據(jù)如果不及時收集、固定和保存，以后將不復存在或不能起證據(jù)作用；B證據(jù)在將來難以取得，如果

18、對目前持有的證據(jù)不及時采取保全措施，以后將難以取得同類的證據(jù)。（2）行政訴訟法規(guī)定了證據(jù)保全的兩種程序：A訴訟參加人提出申請，由人民法院決定；申請書應寫明保全對象、理由、時間、地點和申請人的姓名、身份；申請人范圍僅限于訴訟參加人，即原告、被告、第三人和訴訟代理人；人民法院對申請書進行審查后作出準予或不準予保全的裁定；訴訟參加人對人民法院不批準保全的裁定可以申請復議一次，但不得上訴。B人民法院依職權主動采取保全措施；人民法院審判人員發(fā)現(xiàn)證據(jù)可能滅失或者以后難以取得，而且這些證據(jù)對人民法院查明案件事實十分重要，應當依職權主動對這些證據(jù)采取保全措施。評分標準：在回答要點的基礎上，能夠理論結合實際，完

19、整論述、有理有據(jù)者可以得滿分，否則，酌情予以扣分2、試述行政程序法的作用答案：一般來說，行政程序法具有以下作用：監(jiān)督和控制行政權的作用。依法行政是行政合法性原則對行政主體進行行政活動的基本要求。行政主體作出行政行為，必須履行一定的法定程序，這既有利于防止行政主體主觀臆斷、武斷專橫地行使權力，又賦予其他行政機關、社會組織和公民個人監(jiān)督和控制行政權的機會和權利。保護相對方合法權益的作用。程序法的建立和完善，在客觀上為避免行政機關的主觀武斷提供了保證。相對方不僅享有了解和知悉與自己有關的行政行為的權利，而且可以通過聽證等法定程序，直接陳述自己的觀點和看法，不僅可以求得較為充分的救濟，而且是現(xiàn)代民主國

20、家公民參政權的具體體現(xiàn)。提高行政效率的作用。行政事務具有多變性和復雜多樣性，因此，處理行政事務的迅速、簡便和經(jīng)濟、時限等法律規(guī)定和要求，成為提高行政效率的直接保障。評分標準：在回答要點的基礎上，能夠理論結合實際，完整論述、有理有據(jù)者可以得滿分，否則，酌情予以扣分五、案例分析題（每題10分，共20分）1、張某系個體戶。某日張某在A區(qū)工商局和A區(qū)技術監(jiān)督局的聯(lián)合執(zhí)法檢查中被認定為經(jīng)營活動存在違法行為，并被處以1000元罰款。張某對此表示不服，準備向A區(qū)人民法院提起訴訟。在這一過程中，A區(qū)技術監(jiān)督局已被其上級機關市技術監(jiān)督局撤銷。張某提起訴訟后，卻不幸去世，其妻湯某成為張某的唯一繼承人并繼續(xù)參與訴訟

21、。 問題： (1)本案中的被告是誰?并說明理由。 (2)湯某的訴訟地位是什么?并說明理由。 答案： (1)本案被告是市技術監(jiān)督局和A區(qū)工商局。根據(jù)我國法律、法規(guī)的相關規(guī)定：幾個行政機關共同作出同一具體行政行為，共同作出具體行政行為的機關為共同被告；行政機關撤銷的，繼續(xù)行使其職權的行政機關為被告；沒有繼續(xù)行使該職權機關的，由撤銷機關為被告。因此本案被告是市技術監(jiān)督局和A區(qū)工商局。 (2)湯某的訴訟地位是原告。我國相關法律規(guī)定：有權提起訴訟的公民死亡，其近親屬可以提起訴訟。在這種情況下，已死亡的公民不能列為被告，提起訴訟的近親屬是以原告的身份而不是以訴訟代理人的身份提起訴訟。近親屬的范圍包括：配偶、父母、子女等。因此湯某的訴訟地位是原告。評分標準：對案例中問題定性正確的基礎上，能夠翔實地闡述理由