海域資源使用權(quán)的研究--張猛

1、 海域資源使用權(quán)的研究海域資源使用權(quán)的研究碩研碩研12級(jí)級(jí)16班班 張猛張猛2012021657一、海域一、海域 我國(guó) 2001 年生效的中華人民共和國(guó)海域使用管理法，就正式設(shè)章規(guī)定了海域使用權(quán)，該法的出臺(tái)標(biāo)志著我國(guó)海域使用權(quán)被正式納入立法軌道，同時(shí)對(duì)海域資源的利用有所重視。海域?qū)θ祟?lèi)的貢獻(xiàn),一方面表現(xiàn)為在開(kāi)發(fā)活動(dòng)中為人類(lèi)創(chuàng)造的直接經(jīng)濟(jì)效益“自然界”是“一切勞動(dòng)資料和勞動(dòng)對(duì)象的第一源泉”,“自然界”同勞動(dòng)一樣是使用價(jià)值即物質(zhì)財(cái)富的源泉。用海單位和個(gè)人開(kāi)發(fā)利用海域,進(jìn)行圍堰養(yǎng)殖、填海造地、旅游娛樂(lè)、開(kāi)采石油等等,均不同程度地獲取了一定的價(jià)值。海域作為重要的生產(chǎn)要素,發(fā)揮了舉足輕重的作用。另一方面

2、對(duì)人類(lèi)的生活、居住、環(huán)境和娛樂(lè)等多個(gè)方面具有明顯的控制和調(diào)節(jié)作用,海域自然屬性自身具有一定的生態(tài)功能價(jià)值。海域作為人類(lèi)的共同財(cái)富,在開(kāi)發(fā)過(guò)程中,用海的單位和個(gè)人會(huì)不同程度地破壞海域自然屬性,并獨(dú)享(具有明顯的排它性)海域自然屬性的功能價(jià)值。特別是當(dāng)海域自然屬性改變巨大時(shí)會(huì)帶來(lái)一系列的嚴(yán)重后果,如海砂開(kāi)采過(guò)度導(dǎo)致岸線侵蝕問(wèn)題、酷漁濫捕導(dǎo)致漁業(yè)資源嚴(yán)重衰退問(wèn)題、工業(yè)和生活排污造成海洋生態(tài)環(huán)境惡化等等問(wèn)題。 雖然人類(lèi)很早就開(kāi)始了對(duì)海洋的探索，但在當(dāng)時(shí)社會(huì)發(fā)展?fàn)顩r下，對(duì)海洋的利用仍是簡(jiǎn)單的、自由的、無(wú)需規(guī)范調(diào)節(jié)的， 因此， 也沒(méi)有海域使用權(quán)的概念。以古羅馬為例，優(yōu)士丁尼 法學(xué)階梯僅有海岸公共使用的規(guī)定

3、，而且這一規(guī)定是參照萬(wàn)民法的。 近代以來(lái)，出于資本主義殖民擴(kuò)張的需要，海上運(yùn)輸及海上貿(mào)易地位日趨增強(qiáng)，各國(guó)政府都重視海上利益的維護(hù)， 這一方面促使國(guó)家主權(quán)觀念的興起，另一方面也標(biāo)志著人類(lèi)對(duì)于海洋管理意識(shí)逐漸形成。這些都表現(xiàn)在當(dāng)時(shí)對(duì)海樣權(quán)利異常激烈的學(xué)術(shù)爭(zhēng)辯之中。格勞修斯與在威爾伍德及賽爾登等學(xué)者關(guān)于海洋人類(lèi)共有還是沿海國(guó)家獨(dú)有展開(kāi)論戰(zhàn)，最終該論戰(zhàn)以海洋被劃分為領(lǐng)海和公海而終結(jié)。 海域使用權(quán)海域使用權(quán)l(xiāng) 海域使用權(quán)法律制度， 是指海域使用權(quán)的取得、行使、流轉(zhuǎn)、管理等內(nèi)容的制度，主要是由我國(guó)的海域使用管理法與物權(quán)法 確立的有關(guān)海域使用權(quán)的基本制度，還包括相關(guān)的具體規(guī)定中的制度。l 海域使用管理法規(guī)

4、定的海域使用權(quán)法律制度的內(nèi)容。該法第三條規(guī)定：海域?qū)儆趪?guó)家所有，國(guó)務(wù)院代表國(guó)家行使海域所有權(quán)。任何單位或者個(gè)人不得侵占、買(mǎi)賣(mài)或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓海域。單位和個(gè)人使用海域，必須依法取得海域使用權(quán)。在海域使用權(quán)的取得制度方面，第三條規(guī)定：國(guó)家建立海域使用權(quán)登記制度， 依法登記的海域使用權(quán)受法律保護(hù)。在海域使用權(quán)的審批方面，第十七條規(guī)定：縣級(jí)以上人民政府海洋行政主管部門(mén)依據(jù)海洋功能區(qū)劃，對(duì)海域使用申請(qǐng)進(jìn)行審核，并依照本法和省、 自治區(qū)、直轄市人民政府的規(guī)定，報(bào)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府批準(zhǔn)。 海域使用權(quán)的取得方式，有申請(qǐng)審批方式，還有招標(biāo)與拍賣(mài)方式。 政府對(duì)核準(zhǔn)的海域使用權(quán)登記，頒發(fā)海域使用權(quán)證書(shū)，并且向

5、社會(huì)公告。 物權(quán)法 第 122 條規(guī)定: “依法取得的海域使用權(quán)受法律保護(hù)?！?海域使用權(quán)內(nèi)容海域使用權(quán)內(nèi)容l 海域使用權(quán)的內(nèi)容，依據(jù) 海域使用管理法規(guī)定。主要有（1）海域使用權(quán)人依法使用海域并獲得收益的權(quán)利受法律保護(hù)，任何單位和個(gè)人不得侵犯；（2）由農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會(huì)經(jīng)營(yíng)、管理的養(yǎng)殖用海，符合海洋功能區(qū)劃的，經(jīng)當(dāng)?shù)乜h級(jí)人民政府核準(zhǔn)，可以將海域使用權(quán)確定給該農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會(huì)，由本集體經(jīng)濟(jì)組織的成員承包，用于養(yǎng)殖生產(chǎn)；（3）海域使用權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓?zhuān)唬?）海域使用權(quán)可以依法繼承；（5）海域使用權(quán)可以依法變更。l 海域使用權(quán)人的相關(guān)法律義務(wù)是：（1）海域使用權(quán)人有依法保護(hù)和

6、合理使用海域的義務(wù)；海域使用權(quán)人對(duì)不妨害其依法使用海域的非排他性用?；顒?dòng)，不得阻撓。（2）海域使用權(quán)人在使用海域期間，未經(jīng)依法批準(zhǔn)， 不得從事海洋基礎(chǔ)測(cè)繪。海域使用權(quán)人發(fā)現(xiàn)所使用海域的自然資源和自然條件發(fā)生重大變化時(shí)， 應(yīng)當(dāng)及時(shí)報(bào)告海洋行政主管部門(mén)。 行使使用權(quán)行使使用權(quán)l(xiāng) 海域使用管理法規(guī)定了相關(guān)的程序性要求，海域使用權(quán)人行使海域使用權(quán)應(yīng)當(dāng)遵守有關(guān)程序性的規(guī)定。該法第二十八條規(guī)定，海域使用權(quán)人不得擅自改變經(jīng)批準(zhǔn)的海域用途；確需改變的，應(yīng)當(dāng)在符合海洋功能區(qū)劃的前提下，報(bào)原批準(zhǔn)用海的人民政府批準(zhǔn)。海域使用權(quán)期限屆滿(mǎn)，海域使用權(quán)人需要繼續(xù)使用海域的，應(yīng)當(dāng)至遲于期限屆滿(mǎn)前二個(gè)月向原批準(zhǔn)用海的人民政府

7、申請(qǐng)續(xù)期。海域使用權(quán)的變更包括權(quán)利人的變更與權(quán)利內(nèi)容的變更。 海域使用權(quán)期滿(mǎn)，未申請(qǐng)續(xù)期或者申請(qǐng)續(xù)期未獲批準(zhǔn)的，海域使用權(quán)終止。因公共利益或者國(guó)家安全的需要，原批準(zhǔn)用海的人民政府可以依法收回海域使用權(quán)。 l 國(guó)家應(yīng)擁有海域所有權(quán)，并可依其所有權(quán)之權(quán)能對(duì)海域進(jìn)行管理， 讓與私人對(duì)海域的使用權(quán)。一方面，國(guó)家海域所有權(quán)避免了私益追逐的盲目，能將海域的開(kāi)發(fā)與利用置于有效地管理與規(guī)范之中，促進(jìn)海洋資源的合理利用；另一方面，增設(shè)海域使用權(quán)， 個(gè)人在有效規(guī)范之下的逐利行為得以存在，這一有效空間開(kāi)創(chuàng)了海域高效開(kāi)發(fā)利用的可能性。二、海域二、海域使用權(quán)使用權(quán)的法律性質(zhì)辨析的法律性質(zhì)辨析 (一) 海域?yàn)槲餀?quán)客體 我

8、國(guó)大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為海域應(yīng)為一種物，海域使用權(quán)是一種物權(quán)，而應(yīng)由物權(quán)法所調(diào)整。物是物權(quán)的客體，應(yīng)具有特定性、獨(dú)立性、有體性，隨著海洋產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，海域已具備這三個(gè)特征。海水雖是流動(dòng)的，具有不特定性，但與其不同的是海域指的是一定范圍內(nèi)的立體空間資源，只要地理位置得以固定則海域是可以被特定化、 獨(dú)立化的。一國(guó)所有的海域特別是領(lǐng)海海域具有稀缺性，且海域已為人們所利用，有獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。因此，海域是物權(quán)法中所指的物。且因不動(dòng)產(chǎn)與動(dòng)產(chǎn)的劃分標(biāo)準(zhǔn)為是否可移動(dòng)并且是否因此移動(dòng)而損害其價(jià)值，海域應(yīng)被歸為不動(dòng)產(chǎn)。 (二) 海域使用權(quán)應(yīng)為用益物權(quán) 海域使用權(quán)應(yīng)為一種物權(quán)，且應(yīng)該是用益物權(quán)。物權(quán)法的 117條規(guī)定 :“用

9、益物權(quán)是指對(duì)他人所有的不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)，依法享有占有、使用和收益的權(quán)利?！?因此，私人對(duì)國(guó)家的海域所有權(quán)的占有、 使用、 收益的權(quán)利應(yīng)是用益物權(quán)。海域使用權(quán)也應(yīng)具有用益物權(quán)的共同特性，即是以使用收益為目的的定限物權(quán);在他人的物上設(shè)定、 享有和行使以對(duì)物存在占有為前提;設(shè)定、 轉(zhuǎn)移需登記，為獨(dú)立物權(quán)。 (三) 海域使用權(quán)應(yīng)采登記生效主義 用益物權(quán)需要登記，我國(guó)立法體制上四種傳統(tǒng)用益物權(quán)中建設(shè)用地使用權(quán)是采取登記生效而土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)、宅基地使用權(quán)、地役權(quán)均采取登記對(duì)抗主義。鑒于海域價(jià)值大等特點(diǎn)也應(yīng)采取登記生效，我國(guó)海域使用權(quán)管理法第19條及第 20 條即采登記生效主義。l 第十九條海域使用申請(qǐng)經(jīng)依法

10、批準(zhǔn)后，國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)用第十九條海域使用申請(qǐng)經(jīng)依法批準(zhǔn)后，國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)用海的，由國(guó)務(wù)院海洋行政主管部門(mén)登記造冊(cè)，向海域使用申海的，由國(guó)務(wù)院海洋行政主管部門(mén)登記造冊(cè)，向海域使用申請(qǐng)人頒發(fā)海域使用權(quán)證書(shū)；地方人民政府批準(zhǔn)用海的，由地請(qǐng)人頒發(fā)海域使用權(quán)證書(shū)；地方人民政府批準(zhǔn)用海的，由地方人民政府登記造冊(cè)，向海域使用申請(qǐng)人頒發(fā)海域使用權(quán)證方人民政府登記造冊(cè)，向海域使用申請(qǐng)人頒發(fā)海域使用權(quán)證書(shū)。海域使用申請(qǐng)人自領(lǐng)取海域使用權(quán)證書(shū)之日起，取得海書(shū)。海域使用申請(qǐng)人自領(lǐng)取海域使用權(quán)證書(shū)之日起，取得海域使用權(quán)。域使用權(quán)。l第二十條第二十條 海域使用權(quán)除依照本法第十九條規(guī)定的方式海域使用權(quán)除依照本法第十九條規(guī)定的方式取

11、得外，也可以通過(guò)招標(biāo)或者拍賣(mài)的方式取得。招標(biāo)或者拍取得外，也可以通過(guò)招標(biāo)或者拍賣(mài)的方式取得。招標(biāo)或者拍賣(mài)方案由海洋行政主管部門(mén)制訂，報(bào)有審批權(quán)的人民政府批賣(mài)方案由海洋行政主管部門(mén)制訂，報(bào)有審批權(quán)的人民政府批準(zhǔn)后組織實(shí)施。海洋行政主管部門(mén)制訂招標(biāo)或者拍賣(mài)方案，準(zhǔn)后組織實(shí)施。海洋行政主管部門(mén)制訂招標(biāo)或者拍賣(mài)方案，應(yīng)當(dāng)征求同級(jí)有關(guān)部門(mén)的意見(jiàn)。應(yīng)當(dāng)征求同級(jí)有關(guān)部門(mén)的意見(jiàn)。三、建立海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)機(jī)制的三、建立海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)機(jī)制的1、社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制的必然要求 在過(guò)去計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下，生產(chǎn)資料實(shí)行公有制，國(guó)家通過(guò)無(wú)償調(diào)撥、劃轉(zhuǎn)來(lái)配置資源，使用者作為公有制經(jīng)濟(jì)的組成部分，也有權(quán)無(wú)償使用資源。結(jié)果導(dǎo)致使用者

12、不考慮海域的使用效益，任意占用海域，浪費(fèi)了海域資源。 現(xiàn)在在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制下，資源的配置是按市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律來(lái)實(shí)現(xiàn)的，海域資源不應(yīng)再是無(wú)償?shù)氖褂?，而?yīng)按照價(jià)值規(guī)律來(lái)實(shí)現(xiàn)它的價(jià)值。實(shí)施海域有償使用，是為了促使使用者提高效率和效益，保護(hù)生態(tài)環(huán)境，實(shí)現(xiàn)海域資源的合理配置，那么對(duì)于不能較好地開(kāi)發(fā)利用海域資源者來(lái)說(shuō)，則應(yīng)當(dāng)通過(guò)海域使用權(quán)將其手中的使用權(quán)流轉(zhuǎn)出來(lái)，然后流入那些有能力做好海的流轉(zhuǎn)機(jī)制，域資源開(kāi)發(fā)工作的人手中，達(dá)到海域資源的合理配置。2、海洋經(jīng)濟(jì)發(fā)展的必然要求 隨著海洋經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和深入，在海洋開(kāi)發(fā)中出現(xiàn)了一些原來(lái)不曾有過(guò)的問(wèn)題，這些問(wèn)題都與海域使用權(quán)有關(guān)。 首先，海洋新興產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，使原有的

13、海域資源開(kāi)發(fā)布局矛盾突出。長(zhǎng)期以來(lái)，人們對(duì)海洋的認(rèn)識(shí)一直定位在“漁鹽之利、舟楫之便”上，這主要是受到當(dāng)時(shí)海洋科技水平的限制，許多海洋新興產(chǎn)業(yè)沒(méi)有出現(xiàn)的緣故，對(duì)海域資源的利用主要集中在漁業(yè)、鹽業(yè)、港口和海運(yùn)上。但是隨著近年來(lái)海洋科技的飛速發(fā)展，許多效益高、產(chǎn)量大的海洋新興產(chǎn)業(yè)不斷出現(xiàn)，原有的海洋產(chǎn)業(yè)布局已經(jīng)暴露出不合理的方面。 現(xiàn)在國(guó)家和部分省市都在編制海洋功能區(qū)劃、海洋開(kāi)發(fā)規(guī)劃和科技興海規(guī)劃，有的已經(jīng)完成，這些規(guī)劃的實(shí)施，必將對(duì)海域的使用現(xiàn)狀進(jìn)行調(diào)整，達(dá)到科學(xué)優(yōu)化的布局。在調(diào)整過(guò)程中，僅靠行政命令是不行的，必須建立合理的海域使用權(quán)的流轉(zhuǎn)機(jī)制，將不合理的使用權(quán)流轉(zhuǎn)出來(lái)。l 其次，在海洋新興產(chǎn)業(yè)發(fā)

14、展中，也出現(xiàn)需要調(diào)整海域使用權(quán)的問(wèn)題。海水養(yǎng)殖業(yè)是海洋新興產(chǎn)業(yè)中的一個(gè)重要產(chǎn)業(yè)，由于海水養(yǎng)殖業(yè)的比較利益高，沿海各地海水養(yǎng)殖呈如火如荼之勢(shì)，灘涂、淺海充滿(mǎn)了對(duì)蝦養(yǎng)殖池、扇貝養(yǎng)殖筏。由于養(yǎng)殖密度過(guò)大，養(yǎng)殖海區(qū)富營(yíng)養(yǎng)化十分嚴(yán)重，導(dǎo)致赤潮頻生，病害肆虐，有的地區(qū)甚至所養(yǎng)品種全軍覆沒(méi)。因此，許多受災(zāi)的漁農(nóng)民無(wú)力繼續(xù)從事海水養(yǎng)殖，他們?nèi)绾瓮顺觯种械暮Ｓ蚴褂脵?quán)如何流轉(zhuǎn)，則需要建立明確的機(jī)制。另一方面，對(duì)那些在海水養(yǎng)殖上一帆風(fēng)順的漁農(nóng)民來(lái)說(shuō)，由于從事多年海水養(yǎng)殖業(yè)，經(jīng)濟(jì)效益高，收入劇增，便產(chǎn)生“小富即安”、“小富即滿(mǎn)”的思想，不愿再對(duì)養(yǎng)殖生產(chǎn)進(jìn)行較多的投入（包括物質(zhì)與精力），但是他們一般也不愿完全與海域“

15、絕交”，放棄這棵“搖錢(qián)樹(shù)”，便采取一種粗放粗養(yǎng)的方式，給海域資源造成極大的浪費(fèi)。因此，通過(guò)建立海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)機(jī)制，就可促使這一部分人或者加大對(duì)海水養(yǎng)殖的投入，或者將海域使用權(quán)流轉(zhuǎn)他人。四、海域使用權(quán)期限和申請(qǐng)流程圖四、海域使用權(quán)期限和申請(qǐng)流程圖l 根據(jù)中華人民共和國(guó)海域使用管理法（國(guó)家主席令第61號(hào)）第二十五條的規(guī)定，海域使用權(quán)最高期限，按照下列用途確定：l （一）養(yǎng)殖用海十五年；l （二）拆船用海二十年；l （三）旅游、娛樂(lè)用海二十五年；l （四）鹽業(yè)、礦業(yè)用海三十年；l （五）公益事業(yè)用海四十年；l （六）港口、修造船廠等建設(shè)工程用海五十年。五、存在的問(wèn)題和完善建議五、存在的問(wèn)題和完善建議

16、l （一） 建立完善的海域使用權(quán)出讓合同制度l 在國(guó)有土地使用權(quán)制度中，我們已建立了較為完善的土地使用權(quán)出讓合同制度，而在我國(guó)目前的海域使用權(quán)取得方式中，行政許可方式卻占據(jù)主要地位。海域與國(guó)有土地一樣，同屬于國(guó)家所有，國(guó)家在出讓海域使用權(quán)和國(guó)有土地使用權(quán)時(shí)也均是基于所有者和管理者的雙重身份，因此，在全面推廣海域使用權(quán)招投標(biāo)制度的同時(shí)，也應(yīng)考慮借鑒國(guó)有土地使用權(quán)出讓合同制度構(gòu)建海域使用權(quán)出讓合同制度。海域使用權(quán)出讓合同制度建立以后，將和招投標(biāo)制度一起使海域使用權(quán)在取得方式上更加符合市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的要求和物權(quán)法的原理。l（二）完善海域的承包經(jīng)營(yíng)、租賃經(jīng)營(yíng)制度l就我國(guó)目前情況來(lái)看，海域的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)和租賃經(jīng)

17、營(yíng)權(quán)在性質(zhì)上均只是債權(quán)。近年來(lái)，在不少地方出現(xiàn)了村集體侵害村民的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的現(xiàn)象，其他享有海域使用權(quán)的組織或個(gè)人侵害承包人、承租人的權(quán)利及雙方經(jīng)濟(jì)利益上顯失公允的現(xiàn)象也時(shí)有發(fā)生。盡管在將海域使用權(quán)確定為用益物權(quán)的情況下，再將海域的承包經(jīng)營(yíng)權(quán)和租賃經(jīng)營(yíng)權(quán)物權(quán)化存在一定的法理障礙，但毫無(wú)疑問(wèn)的是，海域的承包經(jīng)營(yíng)與租賃經(jīng)營(yíng)均具有一定的物權(quán)效力，或者說(shuō)是物權(quán)化的債權(quán)，承包人、承租人的權(quán)利和利益應(yīng)得到有效的保護(hù)。而海域使用管理法中，對(duì)海域使用權(quán)的租賃問(wèn)題和農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或村委會(huì)以外的海域使用權(quán)人的發(fā)包權(quán)問(wèn)題均未作規(guī)定，疏于法律調(diào)整，顯屬不妥，應(yīng)予補(bǔ)充和完善。l（三）允許以海域使用權(quán)設(shè)立抵押（三）允許以

18、海域使用權(quán)設(shè)立抵押l從理論上講，允許海域使用權(quán)設(shè)立抵押，是海域使用權(quán)用益物權(quán)性質(zhì)的必然體現(xiàn)。我國(guó)海域使用管理法未規(guī)定海域使用權(quán)的抵押?jiǎn)栴}，為一重大疏漏和不足。我們認(rèn)為，以海域使用權(quán)設(shè)立抵押，應(yīng)為海域使用權(quán)人的一項(xiàng)重要權(quán)利，也是海域使用權(quán)人的一種重要的融資方式，對(duì)于提高海域開(kāi)發(fā)利用的力度，推進(jìn)海洋產(chǎn)業(yè)的發(fā)展具有十分重要的意義;同時(shí)，這也是在制度設(shè)計(jì)上加強(qiáng)海域使用權(quán)私權(quán)性的重要表現(xiàn)。故此，立法上應(yīng)當(dāng)對(duì)海域使用權(quán)的抵押作出明確的規(guī)定。l相關(guān)法律規(guī)定l l 我國(guó)新頒布的海域使用法第三條明確規(guī)定:“海域?qū)儆趪?guó)家所有,國(guó)務(wù)院代表國(guó)家行使海域所有權(quán)。任何單位或者個(gè)人不得侵占、買(mǎi)賣(mài)或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓海域。單位和個(gè)人使用海域,必須依法取得海域使用權(quán)?！痹摋l不僅為國(guó)家行使海域所有權(quán)提供了法律依據(jù)，而且為海域所有權(quán)派生用益物權(quán)性質(zhì)的海域使用權(quán)提供了理論支持l l 我國(guó)海域使用法第二條規(guī)定:“本法所稱(chēng)海域,是指中華人民共和國(guó)內(nèi)水、領(lǐng)海的水面、水體、海床和底土。本法所稱(chēng)內(nèi)水,