第三章合同的內(nèi)容和形式

1、合同法 第三章第三章 合同的內(nèi)容和形式合同的內(nèi)容和形式 教學(xué)目的和要求：教學(xué)目的和要求：通過(guò)本章的學(xué)習(xí)，了解合同內(nèi)容、合同形式的概念；理解合同內(nèi)容與合同條款、合同權(quán)利義務(wù)相互間的關(guān)系；了解合同形式對(duì)合同成立、合同生效的影響；掌握合同權(quán)利的概念和特征；理解合同的義務(wù)群；掌握草擬合同條款的知識(shí)。 教學(xué)重點(diǎn)和難點(diǎn)：教學(xué)重點(diǎn)和難點(diǎn)：合同條款、免責(zé)條款、格式條款、合同形式的種類和效力第一節(jié)第一節(jié) 合同的內(nèi)容合同的內(nèi)容一、合同權(quán)利一、合同權(quán)利（一）概念：（一）概念：合同權(quán)利，又稱合同債權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人根據(jù)法律或合同的規(guī)定向債務(wù)人請(qǐng)示給付并予以保有的權(quán)利。（二）權(quán)利內(nèi)容（二）權(quán)利內(nèi)容 1. 請(qǐng)求履行的權(quán)利；2

2、. 保全債權(quán)的權(quán)利；3. 請(qǐng)求保護(hù)債權(quán)的權(quán)利；4. 處分權(quán)能 。 二、合同義務(wù)二、合同義務(wù)（一）概念：（一）概念：合同義務(wù)也就是合同債務(wù)，相對(duì)于權(quán)利而言的，是合同當(dāng)事人依據(jù)法律和合同的約定而產(chǎn)生的義務(wù)。 （二）合同義務(wù)的分類（二）合同義務(wù)的分類 1、約定義務(wù)和法定義務(wù)； 2、主要義務(wù)和次要義務(wù)； 3、給付義務(wù)和附隨義務(wù)；、給付義務(wù)和附隨義務(wù)；（1）給付義務(wù)）給付義務(wù) 可分為主給付義務(wù)與從給付義務(wù) 主給付義務(wù)主給付義務(wù)，簡(jiǎn)稱為主義務(wù)，是指合同關(guān)系所固有必備，并用以決定合同類型的基本義務(wù)。（直接影響到合同當(dāng)事人的訂立合同的目的的義務(wù)） 從給付義務(wù)從給付義務(wù)，簡(jiǎn)稱為從義務(wù)，是不具有獨(dú)立的意義，僅具有

3、輔助主給付義務(wù)的功能 ，其存在的目的，不在于決定合同的類型，而在于確保債權(quán)人的利益能夠獲得最大滿足的義務(wù)。 （2）附隨義務(wù)）附隨義務(wù)合同當(dāng)事人根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原合同當(dāng)事人根據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則產(chǎn)生的，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣則產(chǎn)生的，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。附隨義務(wù)與主給付義務(wù)的區(qū)別如下：附隨義務(wù)與主給付義務(wù)的區(qū)別如下：A、主給付義務(wù)是依據(jù)法律的規(guī)定、當(dāng)事人的約、主給付義務(wù)是依據(jù)法律的規(guī)定、當(dāng)事人的約定或合同的性質(zhì)產(chǎn)生，而附隨義務(wù)是依據(jù)誠(chéng)實(shí)定或合同的性質(zhì)產(chǎn)生，而附隨義務(wù)是依據(jù)誠(chéng)實(shí)信用原則所產(chǎn)生的義務(wù)；信用原則所產(chǎn)生的義務(wù)

4、；B、主給付義務(wù)自始確定，并決定合同類型。附、主給付義務(wù)自始確定，并決定合同類型。附隨義務(wù)則是隨著合同關(guān)系的發(fā)展而不斷形成的隨義務(wù)則是隨著合同關(guān)系的發(fā)展而不斷形成的，它在任何合同關(guān)系中均可發(fā)生，不受特定合，它在任何合同關(guān)系中均可發(fā)生，不受特定合同類型的限制同類型的限制C、主給付義務(wù)構(gòu)成雙務(wù)合同的對(duì)待給付，一、主給付義務(wù)構(gòu)成雙務(wù)合同的對(duì)待給付，一方在對(duì)方未為對(duì)待給付前，得拒絕自己的方在對(duì)方未為對(duì)待給付前，得拒絕自己的給付。附隨義務(wù)原則上不屬于對(duì)待給付，給付。附隨義務(wù)原則上不屬于對(duì)待給付，不能發(fā)生同時(shí)履行抗辯權(quán)。不能發(fā)生同時(shí)履行抗辯權(quán)。D、不履行主給付義務(wù)，債權(quán)人得解除合同。、不履行主給付義務(wù)，債

5、權(quán)人得解除合同。反之，不履行附隨義務(wù)，債權(quán)人原則上不反之，不履行附隨義務(wù)，債權(quán)人原則上不得解除合同，得解除合同， 但可就其所受損害，依不完但可就其所受損害，依不完全履行的規(guī)定請(qǐng)求損害賠償。全履行的規(guī)定請(qǐng)求損害賠償。4、明示義務(wù)和默示義務(wù)、明示義務(wù)和默示義務(wù)其他分類其他分類不真正義務(wù)（間接義務(wù)）不真正義務(wù)（間接義務(wù)）先合同義務(wù)、合同義務(wù)、后合同義務(wù)。先合同義務(wù)、合同義務(wù)、后合同義務(wù)。第二節(jié)第二節(jié) 合同條款合同條款一、合同條款的概念和種類一、合同條款的概念和種類 概念概念：合同條件的表現(xiàn)和固定化，使確定合同當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)的根據(jù)。 種類種類： 必備條款和非必備條款 格式條款和非格式條款 實(shí)體條款和

6、程序條款二、合同一般包括的條款二、合同一般包括的條款 合同法合同法12條：合同一般包括以下條款條：合同一般包括以下條款 當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所 標(biāo)的 質(zhì)量和數(shù)量 價(jià)款或酬金 履行的期限、履行地點(diǎn)和方式 違約責(zé)任 解決爭(zhēng)議的方法。注意注意：1.以上條款屬提示性條款，非必備條款； 2. 合同法第12條與第61條的關(guān)系； 3. 合同法第62條的適用問(wèn)題。 例例3-2-1 漢江邊上某縣城中甲為一建筑公司，乙為一專事挖河沙的公司。合同約定：（1）甲為乙河沙100車；（2）每車河沙價(jià)150元。問(wèn)：該合同能否成立？ 例例3-2-2 在上例中的合同訂立后，在履行中甲主張合同中的“車”為東風(fēng)大卡車的車皮，乙

7、則主張應(yīng)為本公司的農(nóng)用四輪車的車皮。雙方產(chǎn)生糾紛，甲訴至法院。法官丙認(rèn)為：既然雙方關(guān)于數(shù)量條款規(guī)定不明，現(xiàn)又存在爭(zhēng)議，而數(shù)量條款規(guī)定不明，現(xiàn)又存在爭(zhēng)議，而數(shù)量條款又為買賣合同的必備條款，故應(yīng)認(rèn)定合同無(wú)效。問(wèn)：丙的意見(jiàn)是否有法律依據(jù)？例例3-3-3：上例中雙方的官司一直打到二審。二審主審法官丁發(fā)現(xiàn)買賣合同中另有一條款寫明：由乙公司負(fù)責(zé)用自己的車隊(duì)將河沙運(yùn)至甲公司。經(jīng)查證：乙公司擁有的車隊(duì)全部是農(nóng)用四輪車組成。于是丁在判決中確定：本案中的“車”應(yīng)為農(nóng)用四輪車。問(wèn)：丁的判決有無(wú)道理？為什么？例例3-3-4：設(shè)上例中丁未發(fā)現(xiàn)買賣合同中另有條款，但在法庭進(jìn)行的調(diào)查取證中發(fā)現(xiàn)，甲、乙公司所在的漢江江邊有許

8、多挖河沙的公司和個(gè)人。依訂立合同時(shí)的行情，一個(gè)農(nóng)用四輪車的車皮的河沙價(jià)在140-160元之間，而一個(gè)東風(fēng)大卡車的車皮的河沙價(jià)在280-300元之間。于是丁在判決中確認(rèn)：甲、乙合同中的“車”應(yīng)為農(nóng)用四輪車。問(wèn)：丁的判決有無(wú)道理？為什么？三、免責(zé)條款三、免責(zé)條款 （一）概述（一）概述 1、概念：、概念：當(dāng)事人雙方在合同中事先約定的，旨在限制或免除其未來(lái)的責(zé)任的條款。 2、免責(zé)條款的理論基礎(chǔ)和作用：、免責(zé)條款的理論基礎(chǔ)和作用：合同自由原則的體現(xiàn)，對(duì)鼓勵(lì)交易，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展有重要作用。但法律往往有一定的限制，目的在于保護(hù)弱者的地位和維護(hù)誠(chéng)實(shí)信用原則，其客觀結(jié)果是避免或減少損失的發(fā)生。 3、特點(diǎn)、特點(diǎn)

9、（1）免責(zé)條款是一種合同條款，是合同的組成部分； （2）免責(zé)條款是事先約定的； （3）目的是為了減輕（限制）或免除當(dāng)事人未來(lái)的所應(yīng)負(fù)的責(zé)任 。（二）免責(zé)條款的生效要件（二）免責(zé)條款的生效要件 （理解合同法（理解合同法53、52、40條）條） 不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定和社會(huì)公共道德下的合意。道德下的合意。 注意：對(duì)免責(zé)條款效力的限制注意：對(duì)免責(zé)條款效力的限制 1、免責(zé)條款不得違反法律、行政法規(guī)的、免責(zé)條款不得違反法律、行政法規(guī)的 強(qiáng)制性規(guī)定。（強(qiáng)制性規(guī)定。（52條第條第5款合同無(wú)效的規(guī)定）；款合同無(wú)效的規(guī)定）； 2、免責(zé)條款不得免除造成對(duì)方人身傷

10、害的責(zé)任（無(wú)論是、免責(zé)條款不得免除造成對(duì)方人身傷害的責(zé)任（無(wú)論是故意、重大過(guò)失還是一般過(guò)失造成的，一律無(wú)效；值得商故意、重大過(guò)失還是一般過(guò)失造成的，一律無(wú)效；值得商榷）榷） 3、免責(zé)條款不得免除因故意、重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損、免責(zé)條款不得免除因故意、重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的責(zé)任失的責(zé)任 4、格式化的免責(zé)條款，不得不合理地免除條款制作人的、格式化的免責(zé)條款，不得不合理地免除條款制作人的責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方的主要權(quán)利。責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方的主要權(quán)利。 四、格式條款四、格式條款（一）概念（一）概念：是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬訂，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。（二）特點(diǎn)（二）特

11、點(diǎn)：1、格式條款由當(dāng)事人一方預(yù)先擬訂，相對(duì)人只能接受，沒(méi)有協(xié)商的余地；2、相對(duì)人為不特定的多數(shù)人3、在一定時(shí)期內(nèi)重復(fù)使用，不因相對(duì)人的不同而有所區(qū)別。（三）提供格式條款一方的義務(wù)（三）提供格式條款一方的義務(wù)1、遵循公平原則確定雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)2、提示義務(wù)；3、說(shuō)明義務(wù)；格式條款的相關(guān)法條格式條款的相關(guān)法條第三十九條第三十九條 采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。 格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。 例例3-2-5

12、甲新購(gòu)一輛汽車，頭了乙保險(xiǎn)公司的汽車險(xiǎn)。后來(lái)有一天，甲在駕車正常行駛過(guò)程中，汽車由于自燃原因引起爆炸，汽車報(bào)廢。甲請(qǐng)求乙賠付，乙拒絕，稱保險(xiǎn)合同中第39條規(guī)定：“汽車由于自燃原因引起的損害，保險(xiǎn)公司不承擔(dān)賠償責(zé)任?！奔撞环?，訴至法院請(qǐng)求乙賠付。審理過(guò)程中，乙無(wú)法舉證自己在締約時(shí)曾提醒甲注意第39條并就第39條做了說(shuō)明。于是法院判決支持加的訴訟請(qǐng)求。問(wèn)：法院判決有無(wú)法律依據(jù)？為什么？ （四）無(wú)效格式條款（四）無(wú)效格式條款 1、免除因故意或重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失所應(yīng)承擔(dān)的、免除因故意或重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任的；（責(zé)任的；（53） 2、免除造成對(duì)方人身傷害所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任的；（、免除

13、造成對(duì)方人身傷害所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任的；（53） 3、提供格式條款的一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排、提供格式條款的一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的；（除對(duì)方主要權(quán)利的；（40條）條） 4、有合同法第、有合同法第52條規(guī)定情形的。條規(guī)定情形的。 （五）格式條款的解釋（五）格式條款的解釋 1、按通常理解予以解釋；、按通常理解予以解釋； 2、對(duì)格式條款有兩種以上的解釋的，應(yīng)作出不利于提供、對(duì)格式條款有兩種以上的解釋的，應(yīng)作出不利于提供格式條款一方的解釋；（如：洗衣店按格式條款一方的解釋；（如：洗衣店按價(jià)格價(jià)格的三倍賠償）的三倍賠償） 3、格式條款和非格式條款不一致時(shí)，依非格式條款。、格式

14、條款和非格式條款不一致時(shí)，依非格式條款。相關(guān)法條相關(guān)法條 第四十條第四十條 格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的，該條款無(wú)效。 第四十一條第四十一條 對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 例例3-2-6 被告開(kāi)設(shè)一家實(shí)彈射擊娛樂(lè)場(chǎng)所，原告帶領(lǐng)第三人前往被告處練習(xí)射擊，原告正欲舉槍射擊時(shí)，不巧第三人操作有誤，將子彈射向離原告不遠(yuǎn)處的水泥地面，彈殼反彈擊傷原告的臉部，因第三人無(wú)力承擔(dān)賠償責(zé)

15、任，原告請(qǐng)求被告賠償其醫(yī)療費(fèi)、住院費(fèi)、精神損失費(fèi)，共計(jì)15萬(wàn)元。被告提出，射擊操作規(guī)程有“違反操作規(guī)則，責(zé)任自負(fù)”。該操作規(guī)程公開(kāi)張貼于射擊場(chǎng)內(nèi)，因此被告不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。 例例3-2-7 原告王某于2005年9月在被告（該市某洗染公司）處干洗價(jià)值 1750元的西裝一套，洗后嚴(yán)重縮水起皺，原告要求按原價(jià)賠償或按洗衣價(jià)的10倍賠償（即賠償1500元），而被告同意最多只賠償300元。 因?yàn)樵摰暌?guī)定：“本廠如因意外有遺失或損壞衣物等，按洗衣價(jià)最高賠償2 倍”。這一規(guī)定是由主管部門制訂的，且已經(jīng)印在取衣單上，因此，原告只能獲賠300元。 例例3-2-8 2008年年3月月18日，記者張某出差時(shí)住宿某日，記

16、者張某出差時(shí)住宿某市華豐賓館，市華豐賓館， 登記時(shí)賓館曾出示登記時(shí)賓館曾出示“注意事項(xiàng)注意事項(xiàng)”（內(nèi)容為：旅客同志，為確保您的人身安全，按內(nèi)容為：旅客同志，為確保您的人身安全，按旅店業(yè)治安管理辦法旅店業(yè)治安管理辦法規(guī)定，請(qǐng)您務(wù)必將現(xiàn)金和規(guī)定，請(qǐng)您務(wù)必將現(xiàn)金和貴重物品、行李包裹存入保管室。貴重物品、行李包裹存入保管室。不愿存者，責(zé)不愿存者，責(zé)任自負(fù)。請(qǐng)簽名任自負(fù)。請(qǐng)簽名），張某選擇了不存放，并在），張某選擇了不存放，并在“注意事項(xiàng)注意事項(xiàng)”上簽了字。第三天早上張某醒來(lái)發(fā)現(xiàn)上簽了字。第三天早上張某醒來(lái)發(fā)現(xiàn)隨身攜帶的相機(jī)、移動(dòng)電話、剃須刀及現(xiàn)金隨身攜帶的相機(jī)、移動(dòng)電話、剃須刀及現(xiàn)金3100元等財(cái)物被

17、盜，住房門卻開(kāi)著。張某要求賓館賠元等財(cái)物被盜，住房門卻開(kāi)著。張某要求賓館賠償償，賓館卻以其在，賓館卻以其在“注意事項(xiàng)注意事項(xiàng)”上簽了字而拒絕賠償上簽了字而拒絕賠償。之后張某向某市第一中級(jí)人民法院起訴，要求。之后張某向某市第一中級(jí)人民法院起訴，要求賓館賠償全部經(jīng)濟(jì)及精神損失費(fèi)共計(jì)賓館賠償全部經(jīng)濟(jì)及精神損失費(fèi)共計(jì)51300元。元。 某市第一中級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，張某來(lái)該市某市第一中級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，張某來(lái)該市期間帶有照相機(jī)、移動(dòng)電話等物品的事實(shí)可以確認(rèn)期間帶有照相機(jī)、移動(dòng)電話等物品的事實(shí)可以確認(rèn)。保障旅客人身、財(cái)物的安全，是賓館的義務(wù)，按。保障旅客人身、財(cái)物的安全，是賓館的義務(wù)，按旅店業(yè)治安

18、管理辦法旅店業(yè)治安管理辦法規(guī)定，賓館建立貴重物品規(guī)定，賓館建立貴重物品和大宗現(xiàn)金的交柜保險(xiǎn)制度，正是保障旅客人身和和大宗現(xiàn)金的交柜保險(xiǎn)制度，正是保障旅客人身和財(cái)產(chǎn)安全的服務(wù)手段，同時(shí)旅客完全可以按照財(cái)產(chǎn)安全的服務(wù)手段，同時(shí)旅客完全可以按照消消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法的有關(guān)規(guī)定根據(jù)自己的要求選擇的有關(guān)規(guī)定根據(jù)自己的要求選擇賓館的服務(wù)方式。張某在賓館的服務(wù)方式。張某在華豐賓館旅客住宿登記華豐賓館旅客住宿登記卡卡的的“注意事項(xiàng)注意事項(xiàng)”欄簽名，表示選擇了自己保管欄簽名，表示選擇了自己保管財(cái)物，也是張某與賓館就特殊服務(wù)方式選擇的約定財(cái)物，也是張某與賓館就特殊服務(wù)方式選擇的約定。被盜物品在張某自己的

19、控制和監(jiān)督下丟失，要求。被盜物品在張某自己的控制和監(jiān)督下丟失，要求賓館承擔(dān)賠償責(zé)任無(wú)法律依據(jù)。因此，依照賓館承擔(dān)賠償責(zé)任無(wú)法律依據(jù)。因此，依照消費(fèi)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法者權(quán)益保護(hù)法第第9條、第條、第16條、第條、第44條規(guī)定，判決條規(guī)定，判決駁回原告的訴訟請(qǐng)求。駁回原告的訴訟請(qǐng)求。 原告不服一審判決，向市高級(jí)人民法院提原告不服一審判決，向市高級(jí)人民法院提起上訴，市高級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，張起上訴，市高級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，張某的照相機(jī)和移動(dòng)電話確系在賓館丟失，某的照相機(jī)和移動(dòng)電話確系在賓館丟失，對(duì)此損失，雙方均有管理不善的過(guò)錯(cuò)，均對(duì)此損失，雙方均有管理不善的過(guò)錯(cuò)，均應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。經(jīng)法院主持調(diào)解應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。經(jīng)法院主持調(diào)解，雙方達(dá)成協(xié)議：張某在賓館住宿時(shí)丟失，雙方達(dá)成協(xié)議：張某在賓館住宿時(shí)丟失的照相機(jī)和移動(dòng)電話共計(jì)損失的照相機(jī)和移動(dòng)電話共計(jì)損失15860元，元， 由由賓館賠償賓館賠償4758元，其余損失由張某自己承元，其余損失由張某自己承擔(dān)，上述協(xié)議二審法院予以確認(rèn)，并制發(fā)擔(dān)，上述協(xié)議二審法院予以確認(rèn)，并制發(fā)了調(diào)解書。