利用外資與涉外經(jīng)濟合同的基本知識

1、 利用外資與涉外經(jīng)濟合同 基 本 知 識2002年8月編 寫 說 明 黨的十一屆三中全會以后，鄧小平同志提出的改革開放政策，使我國經(jīng)濟和社會發(fā)展出現(xiàn)了生機勃勃的局面，也改變了我的人生道路和工作進程。 根據(jù)組織的安排，從1983年開始我從初步熟悉了的發(fā)電廠生產(chǎn)技術(shù)管理崗位轉(zhuǎn)到電力工業(yè)利用世界銀行貸款和使用外資進行電源開發(fā)的工作，十多年來，組織和參與了世界銀行在我國第一個火電項目貸款的北侖發(fā)電廠、一些使用外資的燃氣輪機工程的建設以及進口設備的引進，使自己有了不少的提高，為浙江省電力事業(yè)的發(fā)展作出了自己的努力。 在進入二十一世紀的時候，我將所經(jīng)歷過的利用外資與涉外經(jīng)濟合同的有關(guān)方面知識加以整理，編寫

2、了這本講稿。在所介紹的內(nèi)容中舉了一些例子，是為了說明問題，不代表所涉及到這個公司的全部，這是一個商業(yè)道德問題，請不要擴散，也不要引用；同時有些做法也可能很不規(guī)范，只是為了交流。 限于水平，紕繆掛漏在所難免，請批評指正。 對曾經(jīng)關(guān)心、指導、幫助、支持過我的組織、單位和個人表示誠摯的感謝。 編 者 2002年8月目 錄前言(1)第一章 涉外經(jīng)濟合同的法律依據(jù).(3)1.1什么是涉外合同(3)1.2訂立涉外經(jīng)濟合同應遵守的原則(3)1.3涉外經(jīng)濟合同的成立(7)1.4涉外經(jīng)濟合同有爭議時運用的法律(7)1.5涉外經(jīng)濟合同的無效(7)1.6涉外經(jīng)濟合同的履約擔保(8)1.7違反涉外經(jīng)濟合同應負的法律責

3、任(9)1.8涉外經(jīng)濟合同中的不可抗力事件(9)1.9涉外經(jīng)濟合同的轉(zhuǎn)讓 (10)1.10涉外經(jīng)濟合同的解除(11)1.11涉外經(jīng)濟合同的終止(11)1.12涉外經(jīng)濟合同的變更(12)1.13涉外經(jīng)濟合同爭議的解決辦法(12) 第二章 涉外經(jīng)濟合同的外資來源(13)2.1利用外資在加快社會主義現(xiàn)代化建設中的作用.(13)2.2外資來源分類.(13)2.2.1對外貸款.(14)2.2.2外商投資.(14)2.2.3商品信貸.(14) 2.3在電力工程常用的外資情況.(14) 2.3.1外國政府貸款.(14) 2.3.2國際金融組織貸款.(15) 2.3.3國際商業(yè)貸款.(18) 2.3.4外商投

4、資.(19) 第三章 涉外經(jīng)濟合同的前期工作(21) 3.1項目的前期工作.(21)3.2涉外工程的招標與評標.(21)3.2.1招標的方式.(21)3.2.2招標的過程.(23)3.2.3在招標過程中幾個極需重視的問題.(34)3.2.4使用世行貸款采購貨物應注意的方面.(36)3.3涉外合同的對外談判.(38)3.3.1什么是談判？.(38)3.3.2談判的理論基礎.(38)3.3.3談判的準備工作.(38) 3.3.4輕松開局、愉快結(jié)局.(39) 3.3.5商務合同談判的主要內(nèi)容.(40)3.3.6談判的標準.(42)3.3.7談判的策略.(42) 3.3.8談判的方式.(43)3.3.

5、9談判僵局的打破.(46)3.3.10合同價格的確定.(48)3.3.11合同談判中應注意的問題(53) 3.3.12多年談判中常常使用的做法(56)第四章 涉外設備合同的主要條款及注意點.(61)4.1設備采購的原則.(61)4.2涉外設備合同的組成.(61)4.3合同正文的主要條款及說明.(61) 4.3.1定義.(61) 4.3.2標的.(62) 4.3.3合同價格.(62) 4.3.4支付.(64) 4.3.5交貨和交貨條件.(77) 4.3.6包裝和標記.(82) 4.3.7設計聯(lián)絡和工程指導.(82) 4.3.8標準和檢驗.(83) 4.3.9安裝、調(diào)試、性能考核與驗收.(84)

6、4.3.10保證與索賠(84) 4.3.11不可抗力(85) 4.3.12稅和關(guān)稅(85) 4.3.13仲裁(86) 4.3.14合同生效(86) 4.3.15合同中其它應注意點(86)4.4合同附件.(87) 4.4.1設備的分項價格.(87) 4.4.2設備的規(guī)范和技術(shù)指標.(88) 4.4.3設計資料及設計聯(lián)絡.(89) 4.4.4設備及技術(shù)資料的交貨進度.(89) 4.4.5設備檢驗計劃.(89) 4.4.6業(yè)主有關(guān)人員去制造廠的規(guī)定.(89) 4.4.7制造廠技術(shù)人員來工地進行服務的規(guī)定.(90) 4.4.8保函.(90)第五章 聘用國外咨詢公司進行技術(shù)服務(91)5.1聘用咨詢公司

7、是改革開放的必然趨勢.(91)5.2咨詢公司的特點及在工程建設中的任務和范圍.(91)5.3選擇咨詢公司的注意點.(92)5.4技術(shù)服務咨詢合同的主要特點.(93)第六章 進口成套設備合同的管理(95)6.1進口成套設備合同管理比較復雜.(95)6.2進口成套設備合同管理的內(nèi)容.(95) 6.2.1設計管理.(95) 6.2.2圖紙、資料的管理.(95) 6.2.3設備管理.(96) 6.2.4工程管理.(97) 6.2.5生產(chǎn)準備.(99)附:1.進口設備合同的監(jiān)理.(99) 2.單項設備進口合同的管理.(101)前言合同合同是平等主體間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議；合同作為社會分

8、工與商品交換的法律表現(xiàn)形式，隨著社會不斷進 步而日趨完善。合同制度是理解商品經(jīng)濟社會的法鎖； 合同有好多種，如經(jīng)濟合同、民事合同等。經(jīng)濟合同的管理是： 經(jīng)濟合同的管理是指工商行政管理部門、業(yè)務主管部門、司法及金融機關(guān)機關(guān)等依照法律和行政法規(guī)，運用法律、行政、經(jīng)濟的手段經(jīng)濟合同的訂立和履行進行指導、監(jiān)督、檢查，防止和制裁違法行為，處理經(jīng)濟合同的糾紛，保護經(jīng)濟合同當事人合法權(quán)益以及保護合同法規(guī)貫徹實際的一系列活動。1、 企業(yè)對經(jīng)濟合同的管理 企業(yè)對經(jīng)濟合同的管理，直接關(guān)系企業(yè)訂立和履行經(jīng)濟合同的質(zhì)量、企業(yè)的商業(yè)信譽和企業(yè)的經(jīng)濟利益，是企業(yè)經(jīng)營管理的一項重要內(nèi)容。 企業(yè)對經(jīng)濟合同的管理一般包括以下內(nèi)

9、容： -組織學習合同法及相關(guān)法律、法規(guī)和經(jīng)濟合同的基本知識，加強法制觀念，提高企業(yè)干部和業(yè)務人員的素質(zhì)。 -在企業(yè)內(nèi)部建立經(jīng)濟合同管理機構(gòu)，配備具有一定合同知識，責任心強的專門人員，負責本企業(yè)經(jīng)濟合同的訂立、履行和管理工作。在組織上為經(jīng)濟合同提供保證。 -建立經(jīng)濟合同管理制度。 -聘請法律顧問協(xié)助管理經(jīng)濟合同。 -配合合同管理機關(guān)和其他部門，搞好經(jīng)濟合同管理；接受指導和監(jiān)督管理。 2、 業(yè)務主管部門對經(jīng)濟合同的管理 業(yè)務主管部門對經(jīng)濟合同的管理是只對一定業(yè)務范圍內(nèi)的經(jīng)濟合同依職權(quán)進行檢查、監(jiān)督。主要包括以下內(nèi)容： -結(jié)合本系統(tǒng)各單位在合同管理中存在的問題和實際情況，制定具體的管理制度和辦法，完

10、善管理體制。 -指導各單位建立經(jīng)濟合同管理機構(gòu)和配備專門的管理人員，從組織上保證濟合同管理制度的貫徹和實施。 -檢查監(jiān)督各單位訂立、履行經(jīng)濟合同的情況。幫助解決在訂立或履行合同中發(fā)生的問題，提高合同履約率。 -協(xié)調(diào)各單位之間的經(jīng)濟關(guān)系，處理經(jīng)濟合同中的問題調(diào)解合同糾紛。 -配合合同管理機關(guān)搞好經(jīng)濟合同管理。3、 工商行政管理部門對經(jīng)濟合同的管理 工商行政管理部門對經(jīng)濟合同的管理是法律規(guī)定統(tǒng)一管理經(jīng)濟合同的機關(guān)。主要負以下的職責： -貫徹宣傳合同法及有關(guān)法規(guī) -建立健全經(jīng)濟合同管理制度 -指導和督促業(yè)務主管部門和企業(yè)的經(jīng)濟合同管理 -加強經(jīng)濟合同文本管理 -監(jiān)督經(jīng)濟合同的履行 -經(jīng)濟合同鑒證 -

11、材料無效經(jīng)濟合同 -查處違法經(jīng)濟合同 還有金融機構(gòu)對經(jīng)濟合同的監(jiān)督管理，辦理結(jié)算等。 4、經(jīng)濟合同公證 經(jīng)濟合同公證是國家公證機關(guān)依照法定程序和有關(guān)法規(guī)，證明經(jīng)濟合同真實、合法的一種制度。 經(jīng)濟合同公證時，公證機構(gòu)通過對合同當事人和合同內(nèi)容的審查，能及時發(fā)現(xiàn)主體資格不合法和合同內(nèi)容不合法的經(jīng)濟合同，并不于公證；如果發(fā)現(xiàn)合同條款不全、內(nèi)容不明確、履行有困難等情況時，可建議當事人對合同條款進行修改、補充，以避免今后執(zhí)行合同發(fā)生糾紛。經(jīng)濟合同公證和經(jīng)濟合同鑒證在目的上是一致的，兩者的區(qū)別是： -公證和鑒證的性質(zhì)不同。公證是國家公證機關(guān)對經(jīng)濟合同作出的司法管理行為；鑒證是工商行政管理機關(guān)對經(jīng)濟合同作出

12、的行政管理行為。 -公證和鑒證的證明效力有所不同。公證具有法定證據(jù)效力；而鑒證不具有法定證據(jù)效力。 -公證和鑒證的效力范圍不同。公證是國際上普遍采用的法律制度，我國公證機關(guān)公證的法律事實或文書，在我國境外也有證明效力；而鑒證是我國獨特的合同管理制度，其證明的法律事實或經(jīng)濟合同，在我國境沒有外有證明效力。 我們重點討論有關(guān)企業(yè)對涉外合同管理的一些問題。第一章 涉外經(jīng)濟合同的法律依據(jù)1.1什么是涉外合同 合同的三要素：主體、客體、內(nèi)容 涉外合同是針對主體而言，只有合同關(guān)系主體是涉外的，即合同一方是外國企業(yè)或其他經(jīng)濟組織或個人，才是涉外合同。 特殊地位關(guān)系：港、澳、臺及海外華僑組織或個人為合同一方的

13、也是涉外合同。 但是1、 中國境內(nèi)的中外合作（合資、獨資）企業(yè)都是中國法人，和其訂立的經(jīng)濟合同不是涉外合同。 2、國際運輸合同的特殊性也不是涉外合同。 3、合同金額如果是以外幣計算，也不一定是涉外合同。 涉外經(jīng)濟合同的特征： -主體涉外性。涉外經(jīng)濟合同的一方當事人，必須是外國的企業(yè)、其它經(jīng)濟組織或者個人，而另一方當事人則是中華人民共和國的企業(yè)或者其它經(jīng)濟組織。 -內(nèi)容的特定性。涉外經(jīng)濟合同所涉及的經(jīng)濟關(guān)系，是中國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織與外國法人、非法人實體或者個人之間發(fā)生的國際貿(mào)易關(guān)系，合同的成立適用合同法和有關(guān)國際公約及國際慣例。 -處理合同爭議所適用的法律不同于國內(nèi)合同。合同當事人可以選擇處

14、理合同爭議所適用的法律；如果當事人沒有選擇，則適用與合同有最密切聯(lián)系的國家法律。這樣，依據(jù)當事人的選擇與合同的聯(lián)系，可能適用對方國家的法律，也可能適用第三國的法律，還可能適用國際條約、國際公約或國際慣例。如果當事人選擇適用我國法律，但我國法律未作規(guī)定的，則還應選擇國際慣例。 -涉外經(jīng)濟合同在爭議處理的管轄權(quán)上有自己的特征。爭議可能由某外國法院審理或外國仲裁機構(gòu)裁決，可以是當事人選擇的，也可能是依據(jù)有關(guān)的規(guī)定和合同內(nèi)容、合同的不同類型來確定，并非必須由我國受理。1.2訂立涉外經(jīng)濟合同應遵守的原則 1、堅持平等互利、協(xié)商一致的原則； 在涉外經(jīng)濟合同中，合同雙方當事人的法律地位是平等的，因此，訂立涉

15、外經(jīng)濟合同必須貫徹平等互利、協(xié)商一致的原則。雙方當事人應當相互平等地對待和從事談判及交易，一方不能濫用自己在技術(shù)上、經(jīng)濟上的優(yōu)勢，把自己的意志強加于對方；也不得使用脅迫、欺詐等手段把不公平、不合理的條款強加于合同中。 由于雙方法律地位是平等的，合同的權(quán)利和義務也是對等的。一方在從對方取得利益的同時，要付給對方相應的代價。 合同的內(nèi)容應當公平互惠，體現(xiàn)雙方的合理利益和要求。2、 主權(quán)原則 所謂主權(quán)原則，是指在對外關(guān)系中要堅持維護社會主義國家主權(quán)，要從我國的根本利益和長遠利益出發(fā)，獨立自主地處理涉外關(guān)系。因此在訂立涉外經(jīng)濟合同時，要求當事人必須遵守我國的法律，如：合同法，海關(guān)法，中外合作（合資）經(jīng)

16、營企業(yè)法、進出口許可證法、涉外經(jīng)濟合同外匯管理條例等；不得損害我國的國家利益和社會利益；凡是我國法律、法規(guī)規(guī)定應當由國家有關(guān)部門批準的合同，只有經(jīng)過批準，合同方能成立。這些規(guī)定，可以保證當事人訂立的涉外經(jīng)濟合同不損害中國的主權(quán)、安全和社會公共利益。 3、 參照國際慣例的原則； 國際慣例是國際上在某些方面的習慣作法。與涉外經(jīng)濟合同有關(guān)的國際慣例是在國際上的合同實踐中逐漸形成的一系列的原則、準則、規(guī)則、及習慣作法。涉外經(jīng)濟合同除遵守中華人民共和國的法律外，還應參照國際慣例。這不僅有利于使涉外經(jīng)濟合同的當事人的合同行為與國際上的通行作法協(xié)調(diào)一致，也有利于我方利用國際慣例來保護自己的利益。 參照國際慣

17、例，不得損害我國的主權(quán)及我國社會公共利益。 國際慣例有：FIDIC 條款、INCOTERMS 1990條款、美國對外貿(mào)易定義1941年修訂本、華沙牛津規(guī)則等 FIDIC（Federation International Des Ingenious Censeils 法文）是國際咨詢公司工程師聯(lián)合會的縮寫，總部在瑞士洛桑，它的會員是每個國家為1名，有許多專業(yè)委員會。它們編制了好多規(guī)范性文件：最常見的有土木工程施工合同條件（紅皮書）、電氣和機械工程合同條件（黃皮書）、業(yè)主咨詢工程師標準服務協(xié)議書（白皮書）-這大多是1987年第4版；目前已經(jīng)把紅、黃皮書合在一起，為1999年第1版，條目減少，條款增

18、加。 FIDIC條款的優(yōu)點： -條理清楚，邏輯性強。業(yè)主和承包商之間風險分擔公平合理，不留摸棱兩可之詞； -對業(yè)主、承包商、咨詢?nèi)綑?quán)力作了明確的界定，避免合同執(zhí)行過程中發(fā)生不必要的糾紛和索賠事件，起到相互制約的作用; -大多數(shù)國家采用，大家熟悉，世界銀行認可，有利于國際競爭性招標； -通過承包商在工程造價及技術(shù)等方面的競爭，可保證工程質(zhì)量，并可有效地控制工期和造價，對業(yè)主和承包商雙方都有利； -從工程施工計劃的制定，涉及項目實施過程可能遇到的具體問題，直到工程保修期結(jié)束，均有一套全面完整的合同規(guī)范，便于工程的計劃管理。 國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則（International Rules for t

19、he Interpretation of Trade Terms，INCOTERMS）是國際商會為統(tǒng)一對各種貿(mào)易術(shù)語的解釋而制定的。最早制定于1936年，經(jīng)過多次修改于1990年出版了INCOTERMS 1990，主要是對13種交貨的解釋。這是在國際貿(mào)易慣例中，包括內(nèi)容最多，影響范圍最大的一種。 美國對外貿(mào)易定義1941年修訂本（Revised American Foreign Trade Definition 1941）是由美國9個商業(yè)團體制定的。最早于1919年在紐約制定的。主要解釋6種貿(mào)易術(shù)語-Ex Point of Origin、F.O.B.、F.A.S.、C.&. F.、C.

20、I.F.、和Ex Dock。與國際商會的通則存在著明顯的分歧。 華沙牛津規(guī)則（Warsaw-Oxford Rules）是國際法協(xié)會專門為解釋C.I.F.貿(mào)易條件而制定的。1928年制定稱之為1928年華沙規(guī)則，1932年更改為華沙牛津規(guī)則。這一規(guī)則對于C.I.F.合同的性質(zhì)、買賣雙方責任、費用、風險的劃分以及所有權(quán)轉(zhuǎn)移的方式等問題作了比較詳盡的解釋。 我國于2001年加入了WTO，這是大事。 “入世”意味著什么？最重要的意義在于向全世界宣布：中國愿意接受世貿(mào)組織規(guī)則，繼續(xù)改革開放。 WTO的規(guī)則有厚厚的幾本書，是西方社會幾百年市場經(jīng)濟的成果的基礎上歸納總結(jié)出來的。但支撐這些規(guī)則的原則就是8個字

21、：自由選擇，公平競爭。自由選擇的背后是尊重個人利益。個人利益怎樣才能和他人利益不沖突呢？公平競爭！公平競爭的含義是反對歧視、反對特權(quán)。 世貿(mào)組織規(guī)則里有一大半是規(guī)范政府行為的。我國加入WTO的23個協(xié)議、492頁里，只有2項涉及到企業(yè)，其余均與政府有關(guān)。因此，“入世”受沖擊最大的是政府而不是企業(yè)。政府受到的沖擊主要有： -沖擊現(xiàn)行的審批制度；雖然改革已二十多年，我國各級政府現(xiàn)有的管理模式職能仍殘留著不少計劃經(jīng)濟的烙印，突出表現(xiàn)在審批成為各級政府管理經(jīng)濟的主要職能之一 ，有人戲稱為“審批經(jīng)濟”或“圖章經(jīng)濟”。這種“審批經(jīng)濟”的弊病是明顯的 它大大降低了經(jīng)濟活動的效率；政府的高效運作是創(chuàng)造良好經(jīng)濟

22、運作的首要保證，但審批經(jīng)濟的層層審批、公文旅行、辦事拖拉顯然大大降低了經(jīng)濟活動的效率； 它扼殺了創(chuàng)新和活力； 它是滋生腐敗的土壤； 它也是滋生社會不正之風的溫床； 它破壞了資源優(yōu)化配置的原則。 應該看到，近年來各級政府為適應“入世”，已砍掉了大量的審批項目，但是如果不對審批經(jīng)濟從體制上進行改革，這些被砍掉的項目仍然會死灰復燃。 -沖擊政治觀念；WTO的基本原則之一是非歧視性原則，它來自于一個重要的政治觀念：平等，非歧視性原則是平等觀念在現(xiàn)代經(jīng)濟生活中的重要體現(xiàn)。在改革開放后，我們對非公有制經(jīng)濟從否定變成是社會主義市場經(jīng)濟的重要組成部分，但在一些法律制度和行政制度中，仍留有舊的政治觀念不平等的痕

23、跡，長期以來民營企業(yè)在市場準入、土地使用、信貸、稅收、上市融資、進出口方面一直處在二等、三等國民的地位，就反映了由于政治觀念不平等帶來的經(jīng)濟地位的不公平。如果政府不從政治觀念上把所有經(jīng)濟成分都放到平等的地位，那么，WTO的非歧視性原則原則就不可能在經(jīng)濟生活中得到認真貫徹。 -沖擊政策的透明和開放；WTO的另一個基本原則之一是透明性原則，它要求政府的政策透明和開放，具體到?jīng)Q策過程中要做到信息公開，讓經(jīng)濟活動的參與者有知情權(quán)。同時要充分聽取公眾意見。如電信、運輸?shù)鹊膬r格政策引起許多公民的質(zhì)疑和不滿，無不與這些政策出臺的不透明有關(guān)。政策透明是公平競爭的基礎，“入世”對我國各級政府的傳統(tǒng)決策方法無疑帶

24、來了巨大的沖擊。 -沖擊對國有企業(yè)的地方保護政策；在我國一些地方，政府和有影響的國有企業(yè)的關(guān)系如同父子，這些企業(yè)的生存不是靠市場競爭，而是靠地方政府的保護。WTO的基本原則之一是公平貿(mào)易，如果還是地方保護，那外國企業(yè)肯定不會來投資、辦廠的。 按照我們的傳統(tǒng)觀念，犧牲個人利益為社會做貢獻是要大力提倡的，但按照世貿(mào)組織的原則，卻不一定是好事，因為社會的財富沒有增加。這就是WTO的原則：賠錢的事不許干（如你生產(chǎn)小麥的成本是每公斤0.8元，如果你以每公斤0.5元賣到別的國家，表面上看是賠錢為別的國家做好事嗎？不行！因為這有可能損害別的國家小麥農(nóng)民的利益。對國有企業(yè)參與貿(mào)易的許多限制也是由于此因）。 我

25、國過去閉關(guān)自守，200多年前（1792年）乾隆皇帝拒絕英國來華通商的要求，現(xiàn)在貿(mào)易是互通有無的思想仍然存在，最明顯的就是自己有的東西實行高關(guān)稅、自己沒有的就實行低關(guān)稅。而WTO的原則：貿(mào)易不僅是互通有無，貿(mào)易是為了優(yōu)化資源配置，不能你沒有的東西就高關(guān)稅。一個國家再大，不可能什么都能生產(chǎn)；就是都能生產(chǎn)，也不一定都應該生產(chǎn)。（如國際小麥價格是每公斤0.5元，而我們生產(chǎn)成本是每公斤0.8元，我們?yōu)槭裁匆约荷a(chǎn)呢？）1.3涉外經(jīng)濟合同的成立 涉外經(jīng)濟合同作為當事人之間發(fā)生、變更、結(jié)束涉外經(jīng)濟法律關(guān)系的協(xié)議，具有三個特征：合同是雙方或多方的法律行為，只有各方的意思達成一致才能成立；合同必須合法；合同應

26、在當事人之間產(chǎn)生一定的權(quán)利和義務關(guān)系。因此，涉外經(jīng)濟合同成立必須符合一定的法律要求。 合同是兩個或兩個人以上經(jīng)過協(xié)商，為了達到一個目的、義務和權(quán)利關(guān)系的書面協(xié)議 合同必須經(jīng)過有代表權(quán)的人-是指經(jīng)國家有關(guān)部門核準有對外簽約權(quán)及法人資格的企業(yè)或其他經(jīng)濟組織的法定代表人，俗稱商務窗口-簽字 必要時，經(jīng)國家有關(guān)部門批準 合同生效后，合同內(nèi)容（包括附件）就具有法律效力。1.4涉外經(jīng)濟合同有爭議時運用的法律 由合同當事人協(xié)商，可以選定某一國的法律（我國、外國、國際公約和國際慣例），作為合同的準據(jù)法。但是在選定外國的法律時，不能違反我國法律的基本原則和我國社會公共利益。 簽合同的地點選擇也很重要。根據(jù)“準據(jù)

27、法”的規(guī)定，合同中沒有明確執(zhí)行哪里的法律，那么合同在哪里簽字就用所在地的法律。 1.5涉外經(jīng)濟合同的無效 根據(jù)國際慣例，涉外經(jīng)濟合同是否有效，一般由法院或仲裁機構(gòu)來認定。我國合同法第52條規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效： 1、一方以欺詐、協(xié)迫的手段訂立合同，損害國家利益； 2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益； 3、以合法形式掩蓋非法目的； 4、損害社會公共利益； 5、違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 在涉外經(jīng)濟合同中，有下列情況的，可以看作是無效合同：-訂立合同的當事人不具備合法主體資格的；-訂立合同的我國當事人未經(jīng)國家主管機構(gòu)批準授予對外經(jīng)營權(quán)的；-訂立合同的我國當事人超越其經(jīng)營范

28、圍的；-沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，未經(jīng)被代理人追認的（但被代理人在知道上述情況后未及時作否認的除外）；-訂立合同未用書面的；-我國法律或行政法規(guī)規(guī)定應當由國家主管機關(guān)批準成立的合同未經(jīng)批準的?；蛘咂渲卮笞兏驒?quán)利轉(zhuǎn)讓未經(jīng)原批準機關(guān)批準的；-一方當事人采用故意制造假象、隱瞞事實真相或者其他欺騙手段，致使對方形成錯誤認識與之訂立合同的，或者采用脅迫手段，以給對方造成經(jīng)濟損失或其它損害訂立的合同的，或者是迫使對方違背自己的意志，按不公平的條件訂立合同的；-雙方當事人惡意串通，訂立損害國家、集體或者第三人利益的合同；-合同的內(nèi)容違反我國法律的基本原則或者我國社會公共

29、利益的。1.6涉外經(jīng)濟合同的履約擔保 是指合同雙方當事人為了使合同能切實履行而采取的保證措施，即債務人不履行債務時，由保證人履行；保證人再向債權(quán)人追索（債權(quán)人對保證人的資格和信譽要確認）。擔保可以分為兩類：一是物，主要有抵押、留置、保證金等；另一類是人，主要有保證、擔保和信用證等。 一般有： 1、銀行或金融機構(gòu)擔保 履約擔保函（Performance Bond） 不可撤消的信用證(Letter of Credit) 2、定金 債務人向債權(quán)人履行債務，定金抵作價款 債務人不向債權(quán)人履行債務，無權(quán)要求退還定金 3、抵押、留置等 抵押：債務人不履行債務，以抵押物折價或變賣，價款首先償還債務。 留置：

30、一方占有對方財產(chǎn)，對方不按合同支付款項，占有人有權(quán)留置該財產(chǎn)，以折價或變賣，加以償還。 在使用這些擔保方法時，應注意以下問題： -由銀行、企業(yè)提供擔保的合同，其保證書應當經(jīng)公證機關(guān)公證； -采用履約保證金的合同應當寫明履約保證金的數(shù)額、交付時間、地點、方式及有效期，以及履約或違約后保證金的處置和罰則； -由銀行或企業(yè)擔保的合同，應明確規(guī)定擔保的范圍，擔保人只在擔保范圍內(nèi)對被保證人的違約承擔連帶責任； -法律規(guī)定禁止流通的或禁止強制執(zhí)行的財產(chǎn)不能作為抵押品； -由于合同內(nèi)容變更而擴大了擔保人的擔保范圍時，須事先得到擔保人的同意； -由于合同主體改變，為原合同主體所設定的擔保生效，除非擔保人愿意繼

31、續(xù)為新的合同當事人承擔擔保責任。 1.7違反涉外經(jīng)濟合同應負的法律責任 我國合同法第107條至第116條詳細的規(guī)定了當事人一方不履行合同義務或不符合約定的，應承擔違約及相應的經(jīng)濟責任。1、 構(gòu)成違反合同的條件： -要有不履行或不適當履行合同的行為； -當事人要有過錯（包括故意和過失）； -要有損害事實（包括直接損害和間接損害）； -不履行或不適當履行合同的行為與損害事實之間具有因果關(guān)系。 2、 違約補救的方法： -賠償損失，雙方都違反合同，應各自承擔相應的責任以及與責任相適應的損失； -支付違約金（應當在合同條款中有約定）； -支付利息； -解除合同； -其它違約補救方法。 3、 違約的免責是

32、指當事人一方因為合同約定的情形或國際公認的不負違約責任的情況出現(xiàn)而沒有履行合同時，可以免除違約責任。如發(fā)生不可抗力事件、由于對方的過錯是一方不能履行合同、標的物本身特性自然損失等。1.8涉外經(jīng)濟合同中的不可抗力事件 不可抗力事件是指人力無法抗拒的強制力，如地震、臺風、戰(zhàn)爭等。 1、發(fā)生不可抗力有四個條件： -不可預見性；訂立合同時，當事人不能預見的事件。 -不可避免性；當事人主觀上沒有過失而發(fā)生的事件，當事人就可能出現(xiàn)的意外情況盡管采取了及時合理的措施，但是客觀上并不能阻止這一事件的發(fā)生。 -不可克服性；對事件發(fā)生和后果，當事人無法避免和無法克服。 -履行期間性。不可抗力事件必須是發(fā)生在合同簽

33、訂之后、終止之前。 2、發(fā)生不可抗力事件后的法律義務根據(jù)法律要求，當某一方因不可抗力而不能履行涉外經(jīng)濟合同時，應承擔以下的義務： -及時采取一切可能的措施，盡量避免或者減少損失； -應及時通知對方； -當事人一方應取得有關(guān)主管機關(guān)的證明，并將有關(guān)資料和證明提供給對方； 3、不可抗力事件引起的后果 -如果合同不能全部履行，當事人可解除合同； -合同部分不能履行，當事人可部分履行合同，并免除其不履行的責任； -合同不能按期履行，當事人可延期履行合同，并免除其延遲的責任。1.9涉外經(jīng)濟合同的轉(zhuǎn)讓 涉外經(jīng)濟合同的轉(zhuǎn)讓，是指合同當事人一方把合同的權(quán)利或者義務轉(zhuǎn)讓給第三者?？梢圆糠洲D(zhuǎn)讓，也可以全部轉(zhuǎn)讓。

34、轉(zhuǎn)讓的條件： 1、取得另一方同意；如北侖電廠2汽機機組合同于1989年3月和法國Alsthom公司簽訂，1991年法國Alsthom公司和英國GEC合并成GEC-Alsthom，1995年又分開，Alsthom公司改名為Alstom。他們都正式向我方提出合同的轉(zhuǎn)讓的要求，取得了我方的同意；2、 合同的轉(zhuǎn)讓不得損害國家、集體、社會的利益，也不能損害他人的權(quán)益 3、如果是國家的法律、法規(guī)規(guī)定經(jīng)過批準的合同，在轉(zhuǎn)讓時也應經(jīng)原批準機關(guān)批準。 4、一般的講，中方當事人只能轉(zhuǎn)讓給中方的另一個當事人，外方也只能轉(zhuǎn)讓給另一個外方當事人。如果外方當事人轉(zhuǎn)讓給另一個中方當事人，那合同的性質(zhì)都發(fā)生了變化，就成為非涉

35、外經(jīng)濟合同了。 5、轉(zhuǎn)讓合同必須采用書面形式。在涉外經(jīng)濟合同轉(zhuǎn)讓時，應注意以下的問題：-轉(zhuǎn)讓合同的法律文件齊全有效；即由合同當事人雙方和受讓合同權(quán)利、義務的第三者一起簽署一項關(guān)于合同轉(zhuǎn)讓的協(xié)議。 -如果轉(zhuǎn)讓方原來為合同的履行提供了擔保，則隨著合同的轉(zhuǎn)讓，這種擔保就失去效力； -我方對對方轉(zhuǎn)讓合同時，應了解受讓方履行合同的能力，以避免上當受騙。1.10涉外經(jīng)濟合同的解除 解除涉外經(jīng)濟合同是指合同訂立后，尚未履行或履行完畢之前，由于出現(xiàn)了法律規(guī)定的情況或當事人在合同中約定的情況，當事人一方?jīng)Q定提前終止合同的效力。這也是對違約的一種自我救濟的辦法。 涉外經(jīng)濟合同解除必須具備的條件： 1、違反合同；嚴

36、重影響訂立合同所期望的經(jīng)濟效益，一方可單獨解除； 如合同上規(guī)定延遲交貨超過12周，業(yè)主有權(quán)中止合同（在12周以內(nèi)是罰款） 2、因超過允許推遲的期限；這是指合同沒有按期履行，在被允許的合理期限內(nèi)仍未履行合同，守約方可以單獨解除合同；如果當事人僅僅是不按期履行合同的則對方無權(quán)單方面解除合同。 3、不可抗力事件，使合同的全部義務不能履行；如果僅僅是影響合同不能按期履行，當事人無權(quán)解除合同。 4、按合同的約定；如果已出現(xiàn)合同約定的解除條件，雙方當事人可以協(xié)議解除合同。 5、雙方當事人達成一致的書面協(xié)議，也可解除合同。 解除涉外經(jīng)濟合同的法律后果： -合同解除后，原合同不再履行，當事人之間的合同關(guān)系終止

37、； -合同解除后，不影響當事人按照合同的約定要求對方賠償損失的權(quán)利； -按照合同約定的結(jié)算、清理條和解決爭端的條款，在合同解除后，雙方仍應辦理解決爭端，清算帳務和其他事宜；1.11涉外經(jīng)濟合同的終止 1、按合同的約定（自然性終止）；合同已執(zhí)行完，這是合同終止的最普遍的形式 因此，合同中講在今后15年內(nèi)優(yōu)惠供應另配件，可以說是句空話 2、仲裁或判決（強制性終止）； 只有裁決書或判決書送到當事人時，終止才發(fā)生效力。3、 協(xié)商同意 需要公證，終止即可生效。 這只對未履行部分有效，而不影響已履行部分的效力。1.12涉外經(jīng)濟合同的變更 這是指涉外經(jīng)濟合同的執(zhí)行過程中，經(jīng)雙方協(xié)商同意進行修改、增減內(nèi)容。但

38、都必須是書面形式。 重大變更要經(jīng)原批準單位同意。1.13涉外經(jīng)濟合同爭議的解決辦法 1、友好協(xié)商；當事人雙方進行 2、調(diào)解；共同委托第三方或合同管理部門主持下，在雙方之間進行調(diào)解，解決爭議。 3、仲裁；這是國際經(jīng)貿(mào)中解決爭端所普遍采用的方法。 必須在合同中規(guī)定仲裁條款（地點、機構(gòu)、程序、效力）或者事后達成仲裁協(xié)議，才可提請仲裁。 在我國，涉外經(jīng)濟仲裁可分為涉外經(jīng)濟貿(mào)易合同仲裁和涉外海事糾紛仲裁。中國國際貿(mào)易促進委員會（對外稱中國國際商會）下設的中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會和中國海事仲裁委員會是兩個民間組織，設在北京，也是我國常設的涉外仲裁機構(gòu)。國際性的仲裁機構(gòu)很多，如國際商會仲裁院、斯德哥爾摩商

39、會仲裁院、倫敦國際仲裁院等。4、 訴訟。這只是指合同中沒有訂立仲裁條款，又未達成仲裁協(xié)議，可由提出爭議一方向政府法院起訴。費用高、時間長、判決后執(zhí)行有困難。 在我國涉外經(jīng)濟合同訴訟是由我國法院受理、審判、執(zhí)行具有涉外因素的經(jīng)濟合同糾紛案件的司法行動。 在訴訟司法協(xié)助活動中，可根據(jù)我國締結(jié)或參加的國際條約的規(guī)定進行。 仲裁和訴訟只能選擇一種 仲裁和訴訟有一個時效問題，時限是從當事人知道或者應當知道其權(quán)利受到侵害之日算起，國際慣例一般是4年。第二章 涉外經(jīng)濟合同的外資來源2.1利用外資在加快社會主義現(xiàn)代化建設中的作用1、 彌補資金不足2、 促進參業(yè)升級3、 引進先進管理經(jīng)驗4、 增加財政收入，創(chuàng)造

40、就業(yè)機會5、 促進開放型經(jīng)濟的發(fā)展6、 有助于社會主義市場經(jīng)濟體制的建立和完善2.2外資來源分類 利用外資可分為：吸收外商投資和借用外資 1、吸收外商投資有：直接利用外資和其他投資方式。 （1）直接利用外資，有： -中外合作經(jīng)營企業(yè)，最大特點是合作方式較為靈活； -中外合資經(jīng)營企業(yè)， -外資企業(yè)，股份完全屬外國投資者，使外國投資者愿意采用更加先進的技術(shù)和設備，帶進一些通過合資方式也難以引進的技術(shù)，在國家不投入大量資金的情況下，可以擴大就業(yè)，增加稅收。但企業(yè)利潤全歸外國投資者所有，國家對企業(yè)的監(jiān)督管理難度比較大。 -外資金融機構(gòu)，最大特點是它引進外資的規(guī)模遠遠超過了其資本金和營運資金。為我國吸收

41、外資拓寬了渠道。 -BOT投資方式，主要用于公共基礎實施建設，與我國吸收外商投資的重點相吻合。項目公司往往直接和政府簽訂合同，在我國將有一個循序漸進的發(fā)展過程。 -合作開發(fā)，主要是海上和陸上石油合作勘探的簡稱。一般采用國際招標方式，合同期不超過30年，中方參股不超過51%。 （2）其它投資方式，有： -補償貿(mào)易，以產(chǎn)品償還進口設備、技術(shù)價款，好是“借雞生蛋”，適用于中小企業(yè)的技術(shù)改造，有利于擴大企業(yè)的產(chǎn)品出口。 -加工裝配，業(yè)務方式靈活，一般不需要設備和流動資金投入，合作周期短，見效快，中方?jīng)]有重大債務關(guān)系，風險比較小。這只是初級的經(jīng)濟合作方式，很適合沿海地區(qū)的鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)的需要。 -國際租賃，是

42、當今世界融資的重要方式之一，但承租人要支付比較高的租金和費用。 2、借用外資，有： 金融組織貸款，如世界銀行等 外國政府貸款， 國際商業(yè)貸款， 2.2.1對外貸款 1、按性質(zhì)分：政府貸款、政府混合貸款、國際金融組織貸款、出口信貸、外國商業(yè)銀行貸款、對外發(fā)行債券。 2、按還款期分： 長期（10年以上） 中期（110年） 短期（1年以內(nèi)） 3、按年利率分： 高息（10%以上） 中息（510%） 低息（5%以下） 無息 4、按籌資方式分： 直接貸款 間接貸款（發(fā)行債券或吸收外幣存款）2.2.2外商投資 有合作、合資、獨資、合作開發(fā)資源2.2.3 商品信貸 貸款的是商品、設備、技術(shù)，借款人暫不還款以后

43、還價款，如國際租賃、對外加工裝配、補償貿(mào)易2.3在電力工業(yè)上常用的外資情況2.3.1外國政府貸款（Government Loan） 1、外國政府貸款是指外國政府向發(fā)展中國家提供的長期優(yōu)惠性貸款。它具有政府間開發(fā)援助性質(zhì)，其贈與成分一般在35%以上。所謂贈與成分是與市場條件利率和償還期相比較而計算出的貸款的優(yōu)惠程度。 2、日本政府貸款 日本政府貸款有：日本海外協(xié)力基金貸款、日本能源貸款、日本“黑字還流”。 日本海外協(xié)離基金，是日本政府專門進行對外經(jīng)濟援助而設立的機構(gòu)。它通過向廣大發(fā)展中國家提供長期優(yōu)惠性貸款（主要用于農(nóng)業(yè)、水利、電力、交通、通信、環(huán)保及城市基礎設施項目），貸款償還期30年（包括寬

44、限期10年），年利率為2.5-3.5%。 日本能源貸款由日本輸出入銀行提供，專門用于石油、天然氣、煤炭等能源項目的開發(fā)。其貸款償還期15-18年（包括5-7年寬限期），年利率為日本輸出入銀行在向大藏省籌資的成本上加上一定的手續(xù)費，大約是4.55%。 日本“黑字還流”貸款的“黑字”是指外貿(mào)中的順差。日本政府向我國提供的“黑字還流”貸款由兩部分組成，一部分是海外協(xié)力基金貸款，年利率3%左右，一部分是輸出入銀行貸款，年利率5%左右。“黑字還流”貸款可用于能源開發(fā)、技術(shù)改造、出口項目等。 3、其他外國政府貸款 其他外國政府貸款是指除日本政府以外的外國政府貸款和混合貸款。外國政府貸款的資金來源一般分兩部

45、分：一部分是政府財政預算資金，另一部分是商業(yè)銀行商業(yè)性資金。 如浙江蒼南風電工程是德國政府貸款，1000萬德國馬克 半山電廠（2X125MW）脫硫工程也是德國政府貸款，6500萬德國馬克 浙南微波工程是加拿大政府貸款，4460萬美元 外國政府貸款主要分兩種： 一種為純政府貸款，即完全由政府財政性資金提供的貸款，一般是無息或利率很低（1-5.5%），還款期較長（償還期20-30年，包括寬限期3-10年）。這種貸款多數(shù)用于非盈利性的開發(fā)性項目，如城市基礎實施等。 另一種是政府混合貸款，它是由財政性資金與商業(yè)性貸款混合而成，大多數(shù)政府貸款采用這種形式。主要有三種類型： -政府財政性資金和一般商業(yè)性資

46、金混合的貸款，比商業(yè)性貸款優(yōu)惠。 -以一定比例的贈款和出口信貸混合而成，其中贈款在25-45%。 -最普遍的是政府財政性資金和商業(yè)銀行出口信貸混合的貸款，其中軟貸款一般為30-50%。出口信貸的條件，凡是經(jīng)濟合作與發(fā)展組織（OECD）的成員，一般采用該組織的OECD條件，利率為7.35%，償還期10年，寬限期視項目建設期而定。2.3.2國際金融組織貸款 這是一種官方資本來源，是許多國家參加，并向特定的對象、各國政府提供優(yōu)惠性多邊信貸?？梢苑譃槿蛐缘暮蛥^(qū)域性的國際金融組織兩種。 全球性的國際金融組織，有世界銀行（IBRD）、國際貨幣基金組織（IMF）、國際清算銀行（BIS）等；區(qū)域性的國際金融

47、組織，有亞洲開發(fā)銀行（ADB）、泛美開發(fā)銀行（IDB）、歐洲復興開發(fā)銀行（EBRD）等。 我國是1980年恢復在世界銀行的合法地位；1986年開始借用亞洲開發(fā)銀行貸款。 1、使用國際金融組織貸款，對我國經(jīng)濟建設和社會主義發(fā)展起著積極的作用： （1）是國家統(tǒng)一管理，有利于擴大資金來源； （2）改善我國債務結(jié)構(gòu)，推遲還債高峰； （3）引進先進的技術(shù)、設備； （4）引進先進的管理方法； 此外，國際金融組織還和我國合作進行經(jīng)濟調(diào)研，舉辦不同類型的經(jīng)濟研討會，對我國改革開發(fā)、經(jīng)濟發(fā)展模式、宏觀經(jīng)濟管理等問題進行研究，提供有價值、可借鑒的建議。 如浙江省電力局從1984年開始向世界銀行貸款有： 北侖港電廠

48、工程（#1機組），1.65億美元； 北侖港電廠擴建工程（#2機組），2.25億美元； 浙江電力發(fā)展項目，5.5億美元(其中4.0億世行+1.5億ECO)，這5.5億美元當時分配為：北侖港電廠#3-#5機組4.2億、浙江電網(wǎng)建設0.65億、杭州市配電網(wǎng)改造0.28億、寧波市電網(wǎng)改造0.26億、其它0.10億。 2、世界銀行貸款的性質(zhì)與條件： 世界銀行是目前世界上最有影響力的國際金融組織之一。它成立于1945年，現(xiàn)在由國際復興開發(fā)銀行（IBRD）、國際開發(fā)協(xié)會（IDA）、國際金融公司（IFC）和多邊投資擔保集團（MIGA）組成“世界銀行集團”。 國際開發(fā)協(xié)會(IDA)主要是向低收入的發(fā)展中國家提供長期的無息貸款，習慣上稱為世界銀行軟貸款。貸款條件十分優(yōu)惠：還款期35年（包括寬限期10年，所謂寬限期，是在這期限只付息不還本）；世界銀行軟貸款為無息貸款，但每年要對未償還部分征收0.75%的手續(xù)費和0-0.5%的承偌費（承偌費就是對已由世界銀行承偌，但借款人還未支取部分的貸款征收的費用）。 國際復興開發(fā)銀行（IBRD）主要向發(fā)展中國家提供低于市場利率的中長期貸款，習慣上就稱為世界銀行硬貸款。浮動利息(每季度調(diào)整一次)、貸款期20年（包括寬限期5年）、承偌費為0.25-0.75%。 習慣上把國際復興