工程合同糾紛.doc

1、工程合同糾紛第一篇：工程合同糾紛的建議工程合同糾紛的建議今天上午，公司法律參謀汪桂榮律師應(yīng)約來公司，仔細(xì)閱讀了“#公司鋼構(gòu)造”工程的相關(guān)材料，并就此給出如下建議：一、 工期延誤對我方確有不利，最協(xié)商解決；二、 假設(shè)對方堅(jiān)持高額的處分，我方不如先行起訴，訴求剩余工程款，至少先聲奪人，以訴促和；三、 當(dāng)下，一方面繼續(xù)會談，力爭協(xié)商解決，一方面作起訴準(zhǔn)備，主要是證據(jù)材料方面的準(zhǔn)備。諸如以下材料：1、 整體驗(yàn)收報(bào)告及相關(guān)材料；2、 01-06棟主體驗(yàn)收的材料 ；3、 設(shè)計(jì)變更的相關(guān)材料 ；4、 穿插作業(yè)、配合作業(yè)等的函或工作聯(lián)絡(luò)單等書；5、 審計(jì)定案的根據(jù)。年月日第二篇：建立工程合同糾紛律師應(yīng)當(dāng)注意的

2、問題建立工程合同糾紛中律師應(yīng)注意的問題：建立工程合同，又稱根本建立工程合同，根本建立工程承攬合同，是指建立工程的發(fā)包方為完成工程建立而與承建工程的承包方訂立的關(guān)于承包人進(jìn)展工程建立，發(fā)包人承受該項(xiàng)工程并支付價(jià)款的合同。它是由建立單位提供投資方案，方案任務(wù)書，設(shè)計(jì)資料和其他必要的工作條件，由施工單位按照合同的約定，按質(zhì)，按量，按期完成雙方商定的工程建立工程，由建立單位按時(shí)驗(yàn)收并支付約定報(bào)酬的協(xié)議，可分為建立工程勘察合同，工程設(shè)計(jì)合同和建筑施工合同3大類。一建立工程勘察設(shè)計(jì)合同是指建立單位委托方與勘察設(shè)計(jì)單位承包方為完成一定的建立工程勘察設(shè)計(jì)任務(wù)而簽訂的明確雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。(一)律師擔(dān)任建立工

3、程勘察設(shè)計(jì)合同承包方的代理人，應(yīng)注意委托方的違約責(zé)任。常見的委托方的責(zé)任有：1， 提供的不準(zhǔn)確，未按期提供勘察設(shè)計(jì)必須的資料或工作條件而造成勘察設(shè)計(jì)的返工停工，窩工或修改設(shè)計(jì)，委托方應(yīng)按照承包方實(shí)際消耗的工作量增付費(fèi)用。2， 委托方的，應(yīng)償付(二)律師擔(dān)任建立工程勘察設(shè)計(jì)合同委托方的代理人，應(yīng)注意承包方的違約責(zé)任：1，因勘察設(shè)計(jì)質(zhì)量低劣引起的返工或未按期提交勘察設(shè)計(jì)件拖延工期造成損失，由勘察設(shè)計(jì)單位繼續(xù)完成勘察設(shè)計(jì)任務(wù)，并應(yīng)視造成損失浪費(fèi)的大小減收或免收勘察設(shè)計(jì)費(fèi)。對于因勘察設(shè)計(jì)錯(cuò)誤而造成工程重大質(zhì)量事故者，勘察設(shè)計(jì)單位除應(yīng)免收損失部分的勘察設(shè)計(jì)費(fèi)外，還應(yīng)支付與直承受損失部分勘察設(shè)計(jì)費(fèi)相等的賠

4、償金。2， 勘察設(shè)計(jì)合同假如是，律師應(yīng)該掌握處理的原那么，合同沒有實(shí)際履行的不得履行，已經(jīng)履行或者履行完畢，應(yīng)按各自的過錯(cuò)承擔(dān)責(zé)任，發(fā)包方已經(jīng)支付報(bào)酬的，勘察人設(shè)計(jì)人應(yīng)當(dāng)返還給發(fā)包人二建立工程施工合同，是指建立單位發(fā)包方與施工單位承包方之間，為完成特點(diǎn)的建筑安裝工程任務(wù)而明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。一。對建立工程施工合同糾紛，律師應(yīng)查明合同是否符合國家的法律法規(guī)，當(dāng)事人雙方是否具有法人資格，是否有履行合同的才能。二。律師代理承包方處理糾紛時(shí)應(yīng)注意：1，發(fā)包方未按照承包合同的規(guī)定履行應(yīng)負(fù)的責(zé)任，除開工日期得以順延外，還應(yīng)賠償承包方因此所受的實(shí)際損失。2，工程或由于以及造成的返工，應(yīng)采取措施失，同

5、時(shí)賠償承包方由此造成的停工窩工返工倒運(yùn)人員和機(jī)械設(shè)備調(diào)遷，材料和構(gòu)件積壓的實(shí)際損失。3， 工程未經(jīng)歷收，發(fā)包方提早使用或擅自動用，由此發(fā)生的質(zhì)量或其他問題，由發(fā)包方承擔(dān)責(zé)任。4，5，6， 律師應(yīng)當(dāng)注意審查發(fā)包方在開工前是否已經(jīng)辦理，按建筑法規(guī)定，規(guī)劃答應(yīng)證應(yīng)由建立人即發(fā)包人辦理，過錯(cuò)責(zé)任應(yīng)在發(fā)包方，發(fā)包方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要責(zé)任三。律師代理發(fā)包方處理糾紛時(shí)應(yīng)注意：1，工程合同規(guī)定的，承包方應(yīng)負(fù)責(zé)2，由于修理或返工造成逾期交付的，償付四。律師在代理建立工程合同糾紛過程中，應(yīng)當(dāng)注意審查以下事項(xiàng)：1，組織工程公司是否具備法定條件2，開展商工程的3， 承包方的資質(zhì)等級4， 外省市承包商是否有在本市的5， 勘察

6、設(shè)計(jì)單位是否具備設(shè)計(jì)的6， 聯(lián)建單位是否符合第三篇：建立工程合同糾紛起訴狀民事起訴狀原告：，男，年月日生，住址：，身份證號：，聯(lián)絡(luò) ：。 被告：，男，年月日生，住址：，身份證號：，聯(lián)絡(luò) ：。訴訟懇求1、懇求依法判令被告支付拖欠原告的工程款農(nóng)民工工資150300元及利息元利息按銀行同期貸款利率計(jì)算至20年10月30日，共計(jì)元，以后利息計(jì)算至被告實(shí)際歸還全部欠款本息之日止；2、懇求依法判令被告承擔(dān)原告為實(shí)現(xiàn)債權(quán)所支付的全部費(fèi)用，包括本案的訴訟費(fèi)、財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)。事實(shí)與理由原、被告雙方為老鄉(xiāng)關(guān)系。20年10月，原告從被告手中獲得某建筑工程的部分工程，原告組織建筑工人完成工程任務(wù)后，經(jīng)過結(jié)算，被告共欠原告

7、工程款及工人工資227900元，被告于20年9月13日結(jié)算當(dāng)天向原告出具欠條一張，欠條寫明：“此款在20年11月30日以前全部付清”。寫欠條的當(dāng)天，被告付給原告3萬元，但到20年11月30日沒有按約定支付剩余的工程款，經(jīng)過原告屢次催促，被告于20年春節(jié)期間向原告匯款5萬元，但仍欠原告14.79萬元。在施工期間，原告又為被告做了保溫工程，保溫工程款為2400元被告未支付，至今被告尚欠原告工程款150300元。原告屢次向被告催要，但被告卻以種種理由推脫，拒不還款，原告不得已訴至法院。綜上，被告長期拖欠欠款的行為，給原告造成了重大的經(jīng)濟(jì)損失。原告為維護(hù)自身的合法權(quán)益，按照合同法及有關(guān)規(guī)定訴至法院，懇

8、求人民法院支持原告訴請。此 致人民法院附：民事起訴狀副本1份。具狀人：二一三年九月二十二日第四篇：建筑工程合同糾紛的解決方案二主講人：各位廣聯(lián)達(dá)用戶的朋友們，你們。今天本人的講題是國際工程的合同糾紛，那么，為什么我們說是一個(gè)合同糾紛，我們不說是工程的糾紛。那個(gè)有一個(gè)很大的區(qū)別。因?yàn)?，假如我們就一個(gè)工程來談一個(gè)糾紛，那么，我們是針對工程里面的很多工序，很多現(xiàn)場的條件，很多我們的施工方案，我們可能甲方跟這個(gè)乙方有不同的理解。問題還是比擬簡單，因?yàn)槲覀兠媾R的技術(shù)的選擇是很明顯的，可是合同糾紛它的發(fā)生是無時(shí)無刻。它牽扯的面相當(dāng)廣。它的解決方案是無窮的大。因?yàn)橐婕昂贤?，我們今天所講的是國際合同，應(yīng)用的

9、是不同類型的法律。我們要解決糾紛的時(shí)候，需要關(guān)聯(lián)到的是投標(biāo)報(bào)價(jià)，處于一個(gè)怎么樣的狀況。就是說買方和賣方在招投標(biāo)的階段是如何做假設(shè)條件。合同糾紛它也涉及我們所謂風(fēng)險(xiǎn)的管理。因?yàn)楹贤婕皺?quán)利和義務(wù)的分?jǐn)?，很多時(shí)候風(fēng)險(xiǎn)可以一面倒的傾斜。當(dāng)發(fā)生傾斜的時(shí)候，我們怎么樣處理？第三個(gè)有關(guān)聯(lián)的，就是合同在施行的階段，雙方面怎么樣通過最正確的合作方案，給工程或者是給這個(gè)合同帶來最大的一個(gè)無論是工期，無論是本錢管理，都有最大的處。還涉及我們合同的關(guān)閉，因?yàn)榇罅康暮贤谑瘴驳臅r(shí)候，我們都要面對驗(yàn)收，面對結(jié)算，面對大量的交付的任務(wù)。所以我們從合同糾紛的角度，來討論國際工程。我們不是用國際工程的角度來討論合同糾紛，合同

10、糾紛是主體，國際工程是用以提供無限的場景。我上周到印度出差，我的客戶業(yè)主是一個(gè)印度的最大的一個(gè)epc的承包商。我的客戶是他們的分包，當(dāng)中產(chǎn)生有大量的合同糾紛的問題，典型的，就是印方的epc的總包，付款給晚了。還有雙方面對合同的圍，有不同的理解。再有雙方面需要共同承擔(dān)的一個(gè)很大的風(fēng)險(xiǎn)。因?yàn)橛《饶莻€(gè)工程最終的業(yè)主是當(dāng)?shù)氐陌钫?，邦政府它有大量法?guī)的要求，據(jù)我們理解，從來當(dāng)?shù)匕钫墓賳T，對工程的臨時(shí)驗(yàn)收，跟最終的驗(yàn)收是持非常保存的態(tài)度，就像我們能理解，最終的驗(yàn)收是從來不會給epc承包商，那么造成一個(gè)非常困難的場面，給總包，給我們分包。因?yàn)闆]有臨時(shí)的驗(yàn)收證書結(jié)算就做不下去。保險(xiǎn)也不能挪到業(yè)主的身上。

11、包括保養(yǎng)，也不能起算，更不用說從物權(quán)方面產(chǎn)生的大量的糾紛的問題。所以從這么樣的一個(gè)角度，從一個(gè)這么樣的意義來講，合同糾紛其實(shí)有它的重點(diǎn)，它的重中之重就是作為出資方的業(yè)主應(yīng)該什么時(shí)候決定，我可以驗(yàn)收這個(gè)工廠。更重要的，是我是否可以驗(yàn)收這個(gè)合同，假如從工程驗(yàn)收的角度來理解問題，那就無窮無盡的。因?yàn)楣こ汤锩婺呐伦龅奖M善盡美，它仍然是有缺陷的。打個(gè)比方，門窗關(guān)的不牢靠，有一些部分的地方，我們上的油漆有點(diǎn)脫落，所以，從工程的角度來處理這個(gè)部分，結(jié)果是翻開一個(gè)潘多拉的盒子，一旦翻開，它的問題是無窮無盡的。所以我們必需要是用合同糾紛作為一個(gè)主體，而不是以工程作為一個(gè)主體。因?yàn)楹贤瑢φ麄€(gè)建立本錢，就是合同金額

12、，是有要求的。合同對工期是有要求的。合同對驗(yàn)收的流程是有要求的。合同對變更，就是說承包方它的合同圍超出原來雙方約定的，是有商業(yè)的流程處理的。所以從這個(gè)角度來講，合同糾紛的處理必需要是閉環(huán)的，不能開口，我們采取合同糾紛解決問題的手段。就是說一個(gè)問題出現(xiàn)了，我們要閉環(huán)處理。不要將這個(gè)問題滾雪球的滾下去。到了工程的收尾階段，最可怕的出現(xiàn)的情況是我本人在國外做工程的時(shí)候，一般我歸納成為有四個(gè)非常不幸運(yùn)的場景。第一個(gè)，標(biāo)書拿到了，可是價(jià)格報(bào)不出去。那為什么說價(jià)格報(bào)不出去？當(dāng)中涉及到對當(dāng)?shù)氐氖袌鲂星榈睦斫?。?dāng)中也有涉及到對當(dāng)?shù)氐耐?、匯率、政府法規(guī)的修改，分包資的供給，乃至于保險(xiǎn)，路上的運(yùn)輸，一個(gè)工程它產(chǎn)

13、生的直接的費(fèi)用是有限的，可預(yù)見的?？墒?，它產(chǎn)生的不可預(yù)見的費(fèi)用，我們?nèi)绾瓮ㄟ^合同的手段將不可預(yù)見的部分，將它框在一個(gè)框架當(dāng)中。這是第一個(gè)我們需要處理的合同糾紛的問題。就是標(biāo)書拿到了，如何防止價(jià)格報(bào)不出去。因?yàn)槲疫@里講這個(gè)價(jià)格能報(bào)出去的，按照我們建筑的合同法規(guī)，我講的是普遍的英美的合同法，一經(jīng)報(bào)出去，價(jià)格被甲方承受以后，那么這個(gè)價(jià)格就是一個(gè)非常有約束力的一個(gè)價(jià)格。任何時(shí)候，除非合同有商業(yè)處理的方法，合同的總價(jià)應(yīng)該對買方來講是涵蓋了剛剛我所講的不可預(yù)見的那個(gè)情況。在海外做工程和在不同的國家做工程的時(shí)候，我感受最深的第二種類型的合同糾紛，就是工程沒有完工，業(yè)主的罰單已經(jīng)放到那個(gè)承包商的桌上。那工程沒

14、完工，工程沒驗(yàn)收，作為業(yè)主憑什么說我作為一個(gè)承包商是沒才能做下去，而需要用罰單的方法來彌補(bǔ)業(yè)主的損失。這種場景我看了相當(dāng)多，特別是中國公司，因?yàn)槲覀兒苌瞄L做三邊工程，當(dāng)出現(xiàn)有三邊工程的時(shí)候，業(yè)主他不知道他的期望值在哪里。因?yàn)樽鰢H工程最主要的業(yè)主是看檔，看本。檔跟本是構(gòu)成業(yè)主對施工單位，對總承包最大約束力的一個(gè)工具。假設(shè)業(yè)主他看到總包提供的檔跟他的預(yù)期有差距。比方說某一個(gè)里程碑點(diǎn)，不可能滿足業(yè)主的要求。而且說工程的質(zhì)保系統(tǒng)，質(zhì)量保證系統(tǒng)不能讓業(yè)主有充分的判斷。一個(gè)工程是不是按照良的監(jiān)管體系做下去的，按照我在國外工程的經(jīng)歷，業(yè)主是完全是有權(quán)沒收的保函，因?yàn)榇罅繃H工程的保函，都是見字即付的保函，

15、只要業(yè)主對承包商沒有信心就可以沒收保函，所以說工程還沒有完工，業(yè)主的罰單已經(jīng)放到總承包的桌上，這個(gè)是我們今天所講的第二個(gè)最重要的合同糾紛。那么第三個(gè)最重要的糾紛，就是工程完工了，做完了，可是我們的錢收不回來，有大量的案例可以顯示，當(dāng)中國公司走向國際，面臨最大的一個(gè)風(fēng)險(xiǎn)，就是工程款支付的問題。為什么說這個(gè)支付是問題？因?yàn)槲覀儑也扇〉墓こ逃?jì)價(jià)的方法，我們國家采取的變更索賠處理方法，我們國家采取的工程分解的方法，跟很多我們做國際工程的工程所在國的當(dāng)?shù)氐囊恍┰敿?xì)的情況有些不吻合，當(dāng)不吻合的時(shí)候，業(yè)主有理由，有充分的理由，有絕對的理由不支付。所謂不支付這個(gè)是我們今天所講的合同糾紛的第三個(gè)場景。我們還要

16、講到第四個(gè)合同糾紛的場景。就是說工程沒完工，可是內(nèi)部的預(yù)算已經(jīng)用完，那個(gè)是常見的一個(gè)場景。因?yàn)榇罅康闹袊咀叩絿馊サ臅r(shí)候，對整個(gè)現(xiàn)金流的監(jiān)控可以說一開場的時(shí)候是比擬樂觀，因?yàn)槲覀兒芰?xí)慣有一種方法，就是驗(yàn)工計(jì)價(jià)，我干多少活兒你給我多少錢，那么我投入的越大，業(yè)主回款的速度越快，國外不是這個(gè)情況，因?yàn)樗袠I(yè)主都有硬性規(guī)定的預(yù)算，像我們到沙特做工程，所有工程它的預(yù)算細(xì)分到每個(gè)分部分項(xiàng)，假設(shè)出現(xiàn)有超支的情況對帳，或者是出現(xiàn)有承包商他的過早的、提早的完工，業(yè)主有理由不支付，所以說從我們上面講了有四個(gè)不同的合同糾紛的場景。我們必需要?dú)w納。因?yàn)闅w納了以后，我們才能對我們的很多的問題進(jìn)展一個(gè)分解。合同糾紛不

17、可怕，最可怕的是不能分解，不能細(xì)分。因?yàn)閱栴}分解的越精細(xì)，我們處理起來的時(shí)候就可以采用過程處理的方案，分階段的，分不同的情況的，運(yùn)用合同里面不同的方面幫我們?nèi)ソ鉀Q問題。我們做合同糾紛的，我到目前可以總結(jié)一下，合同糾紛為主，工程是我們解決問題的對象。合同糾紛我們可以按剛剛的分成有四個(gè)大的板塊，當(dāng)然每個(gè)板塊的上面我們有更詳細(xì)、更細(xì)的解決方案。第三個(gè)方面，合同糾紛它是每天都發(fā)生的，我們可以通過開會，可以通過信函的往返，可以通過會議紀(jì)要，可以通過不同的業(yè)主、總包、分包的溝通，電郵也是一個(gè)解決的手段，我記得我以前在海外工作的時(shí)候，我大量使用的是sms，在開展中國家它也是一個(gè)手段，因?yàn)槲覀兯v到的合同糾紛

18、，是可大可小的一個(gè)對象，大的時(shí)候它是面對整個(gè)合同，小的時(shí)候它是按照合同運(yùn)行的不同的階段，我們采用有針對性的共時(shí)的一個(gè)方案來解決問題。在這里我非常強(qiáng)調(diào)一個(gè)共時(shí)的概念，所謂共時(shí)的概念，就是說當(dāng)面臨一個(gè)合同糾紛的出現(xiàn)的場景，無論是業(yè)主不支付，無論是業(yè)主罰了一個(gè)罰單，無論是工程的驗(yàn)收出現(xiàn)有困難，無論是總包的內(nèi)部的預(yù)算，各種出現(xiàn)的情況，我們都必需要在合同糾紛處理的階段，讓合同的攸關(guān)方，英我們叫做stake-holders，他們所獲取的那個(gè)信息，有一些共時(shí)了。所以我們今天講的講座，就是圍繞我們?nèi)绾喂矔r(shí)的去解決問題。我們?nèi)绾螌⑼粯拥膶τ诤贤睦斫?，對于業(yè)主，對于總包，對于分包的訴求，我們都能到達(dá)在同一個(gè)程

19、度線上面的一個(gè)溝通，英語我們叫做dialogue，對話。因?yàn)榧僭O(shè)信息是不對稱的，那合同糾紛是無法處理的。所以合同糾紛的關(guān)鍵，就是我們?nèi)绾稳カ@取我們的信息，還有如何我們將這個(gè)信息通過合同解讀的方法進(jìn)展處理。然后處理完了以后，當(dāng)然我們通過寫信，寫信函是一種合同解讀最重要的手段，開會也是，會議紀(jì)要也是。通過各種不同的手段，我們讓整個(gè)工程的整個(gè)合同的攸關(guān)方，他們的理解是一致的。必需要理解一致的，才有解決合同糾紛的希望。假設(shè)我們永遠(yuǎn)都是停留在一個(gè)信息不對稱狀態(tài)的底下，我理解的合同跟你理解的合同是有偏向。我理解的罰單跟你理解的罰單的計(jì)算方法是有差距。那么那個(gè)合同東西無法處理，記住了我們這里講的合同糾紛，我

20、們的目的就是要解決問題，我們不希望問題出現(xiàn)了以后，雙方面都陷入一個(gè)無盡的深淵里面，看不到希望，合同糾紛的處理就是給關(guān)系的攸關(guān)方有希望，將他們拉得越近越。所以從這個(gè)方面來講我們合同糾紛必需要從合同會談的當(dāng)時(shí)的場景，追溯雙方面的甲方跟乙方，它買賣的意圖。記住了，所有我們所講的工程合同都是買賣合同，按照英美法的解讀，都是銷售合同的一個(gè)很重要的一個(gè)組成的部分，所以在銷售的時(shí)候，我們要非常關(guān)注當(dāng)時(shí)雙方面的買的意向跟賣的意向有沒有誤解。有沒有對很多貿(mào)易的、交換的條件有差距。我首先講的第一個(gè)場景，因?yàn)槲蚁Ｍ梢酝ㄟ^很多很實(shí)際的場景，來將我們今天的合同糾紛的講座，講的更詳細(xì)一點(diǎn)。當(dāng)然我們可以講，我們國家有我們

21、國家的國情，不一定是和國際工程吻合的?？墒俏冶救说挠^察，幾乎沒有不一樣，也不可能不一樣。因?yàn)楣こ毯贤兴膬?nèi)在的邏輯關(guān)系。因?yàn)檫壿嬯P(guān)系放在任何一個(gè)國家，放在任何一個(gè)傳統(tǒng)的里面都是一樣的，只不過是歐美和英美他們走過的路比我們長，比我們早。他們能看到的問題比我們看到的更詳細(xì)。也就是說我們今天看不到的問題，其實(shí)他們很多年前已經(jīng)碰到了，已經(jīng)解決了。所以借鑒了很多國際工程的一些有效的案例、場景，可以幫助我們更的判斷，我們整個(gè)行業(yè)怎么樣很安康的有序的按照市場的規(guī)律往前面走。因?yàn)槭袌鼋?jīng)濟(jì)的一個(gè)最大的規(guī)律，就是波動，不斷的在波動，永久在波動。對將來沒有任何一方面是有任何的把握。所以工程合同我們講究的就不是一

22、勞永逸的解決方案。工程合同里面所講究的就是一個(gè)最正確理論，英我們叫做leading practe，最正確理論我們掌握的越透徹，我們對問題的把握就有一個(gè)準(zhǔn)確度。我知道我在做什么，就等于我們知道問題該怎么解決，最害怕的一個(gè)場景，最可怕的一個(gè)場景，就是我不知道我在做什么，因?yàn)槲也恢雷鍪裁?，所以我有一些莫名其妙的恐懼，因?yàn)槲也恢牢以谧鍪裁矗晕矣心涿畹目謶?，知道我在做什么是非常關(guān)鍵的，知道我在做什么的起步點(diǎn)是業(yè)界的、最正確的理論。無論我們做企業(yè)管理，做合同管理，做糾紛管理，做任何一個(gè)管理，在如今的國際的大環(huán)境的底下，最正確理論是一個(gè)標(biāo)桿。那么我們談了我們有四個(gè)不同的場景，用我們一線的感受來理

23、解，來企圖解讀我們的業(yè)界最正確的理論是怎么回事兒，因?yàn)闃I(yè)績最正確不是一個(gè)懸空的概念，它本身是一個(gè)非常非常實(shí)用的理念，我們做事情是要解決問題，沒有解決問題的方案我們不要做。第一個(gè)場景就是涉及在沙特利雅得一個(gè)大的工程的會談，那個(gè)工程非常龐大，在20年的時(shí)候，它初步匡算的金額大概有100個(gè)億美元左右吧，非常龐大的一個(gè)工程。當(dāng)時(shí)怎么樣去處理呢？談了很長的時(shí)間，業(yè)主就有一次會談的時(shí)候，跟我們發(fā)了很大的牢騷，就是說談了很長的時(shí)間，談了幾個(gè)月了。那當(dāng)時(shí)我是代表那個(gè)承包方去做會談，業(yè)主就抱怨了，為什么你們總是在那個(gè)工程的圍里面轉(zhuǎn)來轉(zhuǎn)去。對于我們業(yè)主來講很簡單，不要講什么合同圍，不要講什么工程圍，那我給你一個(gè)總

24、價(jià)，你們給我一個(gè)端到端的一個(gè)解決方案，不就完了嘛。一方面給一個(gè)有約束力的總價(jià)，一方面那個(gè)活兒你全給我干了，不就完了嘛，當(dāng)時(shí)業(yè)主就給我們提出一個(gè)解決方案的合同框架。他背后的含義就是說，第一，總價(jià)是封頂?shù)?，固定的總價(jià)，就是說除非出現(xiàn)非常非常特殊的情況，那個(gè)價(jià)格是封頂?shù)模旧现袊咀叩絿馊?，所面對的第一個(gè)最大的合同糾紛，就是業(yè)主堅(jiān)決不移的將那個(gè)總價(jià)封頂那個(gè)帽子戴在中國施工單位的頭上。它同時(shí)也將第二個(gè)約束條件，就是說你在我業(yè)主的標(biāo)書的內(nèi)容的圍底下，只要是工程問題都是你干的，那個(gè)時(shí)候要非常非常的小心，我們理解的業(yè)界最正確但是怎么來理解的，當(dāng)時(shí)我們跟對方會談，就用一個(gè)這么樣的一個(gè)態(tài)度，我們同意，我們

25、要商定一個(gè)總價(jià)，可是那個(gè)總價(jià)是個(gè)lump sum，不是一個(gè)固定價(jià)格，因?yàn)閘ump sum是可以調(diào)整的，固定價(jià)格是不能調(diào)整的。當(dāng)時(shí)我們提出來我們不是講工程的圍，我們是講合同的圍，為什么我們要講合同的圍呢？因?yàn)樵谏程?，我們做一個(gè)合同，記住了，特別是我們在外地工作的，我們從來都不會說我們是做工程的，我們就是說我們是做合同。因?yàn)楹贤虚_場那天，有終止的一天，工程是沒有的，因?yàn)闆]有一個(gè)完美的工程，我們到了埃及看金字塔，它到今天還是一個(gè)沒有做完的工程。所以合同它是市場經(jīng)濟(jì)的一個(gè)產(chǎn)物，有開場，有收尾，有圍，有約定，有責(zé)任，有權(quán)利，方方面面都要框住，我們當(dāng)時(shí)跟業(yè)主交鋒的時(shí)候我們就不同意他說工程圍的說法，我們堅(jiān)

26、決說是合同圍，因?yàn)楹贤瑖婕傲擞泄こ痰膶?shí)體，也涉及了很多不實(shí)在的，比方說伊斯蘭國家對購置的以色列的產(chǎn)品是有限制的，當(dāng)時(shí)我們在工程里面我們匡算。假設(shè)從以色列去購置高科技的產(chǎn)品，我們無論從物流，從我們的供給，我們都有一個(gè)比擬大的把握?？墒窃谝了固m國家那個(gè)是不可行的，還有當(dāng)?shù)毓と说凝S月施工的時(shí)間是有限的，每天八點(diǎn)鐘，早上他們工人起來到晚上月亮升起來中間的一段時(shí)間是不能吃飯的，所以如今對勞動力的效率影響很大。所以我們從來都講這個(gè)合同圍，我們不講這個(gè)工程圍。因?yàn)楹贤瑖菢I(yè)主要給我一定條件的底下，我才能做這個(gè)事情。而不是說你要我做我什么都能做，不是那個(gè)樣子，哪怕放在中國也不現(xiàn)實(shí)。業(yè)主在會談的時(shí)候還是提出有

27、第二個(gè)觀點(diǎn)，這個(gè)觀點(diǎn)就是作為總包，因?yàn)榭偘际且?fù)責(zé)做設(shè)計(jì)的，假如你點(diǎn)菜了，你不買單，或是你點(diǎn)菜讓我業(yè)主買單，算不算是一個(gè)合理的方案。然后當(dāng)時(shí)我們作為問題給業(yè)主，在會談交鋒的時(shí)候，我們就回到一個(gè)原來的點(diǎn)上，沒錯(cuò)，我們要負(fù)責(zé)這個(gè)設(shè)計(jì)?？墒侨魏蔚脑O(shè)計(jì)它的頭都是來自于業(yè)主。還有設(shè)計(jì)的假設(shè)條件，它構(gòu)成我們合同圍非常重要的一個(gè)組成的部分。就是說合同的圍跟合同的報(bào)價(jià)是要匹配的。總價(jià)報(bào)價(jià)的合同只能在約定的、固定的合同圍里面才是可行的。所以我們在中東，在沙特我們的會談，當(dāng)時(shí)我們很困難談了大概將近有一個(gè)月，當(dāng)中我最大的一個(gè)感悟，就是說會談無所謂你死我亡的情況，也不是說我們要給業(yè)主多拿錢，我們也不是陰謀論，對方要

28、給我們錢，很多都是一個(gè)事實(shí)，要做一個(gè)工程，要完成一個(gè)合同，可是觀點(diǎn)非常重要的，信息是不能改變的。當(dāng)時(shí)我們做了一個(gè)工程，它很多技術(shù)的參數(shù)，它的工程的約定，它需要滿足里程碑的交付都是事實(shí)。在沙特，我們?nèi)绾卧诶斫獯罅康?請你，請便下次訪問：w.haowo.om)事實(shí)的情況的底下，我們提供一個(gè)很的一個(gè)觀點(diǎn)告訴對方，那個(gè)觀點(diǎn)跟那個(gè)事實(shí)比擬匹配。我記得在工程的會談之前，我在坐航班到沙特的時(shí)候，看那個(gè)報(bào)紙，就是那個(gè)gulf times，海灣時(shí)報(bào)，是他們一個(gè)很知名的一個(gè)報(bào)紙，我看到他們的天氣預(yù)報(bào)里面有一個(gè)欄目，叫做太陽暴曬的一個(gè)指數(shù)，然后我就將那個(gè)報(bào)紙?jiān)跁劦臅r(shí)候，我也給業(yè)主介紹了一下，太陽暴曬的指數(shù)是客觀的

29、，我可以用很科學(xué)的方法來測量它，我們給業(yè)主就約定了，假設(shè)太陽暴曬的指數(shù)超過某一個(gè)指數(shù)，我們有權(quán)利停工，因?yàn)楣と嗽谕饷媸鞘懿涣说?，所以從這個(gè)角度來講，事實(shí)和角度是我們解決一個(gè)合同糾紛的一個(gè)非常重要的手段。沒有事實(shí)，只有一個(gè)觀點(diǎn)是胡說?？墒怯惺聦?shí)，沒有一個(gè)觀點(diǎn)，也是另外一種的胡說。兩者如何我們很嚴(yán)密的，很無縫的怎么樣結(jié)合起來，我們就看到我們的第二個(gè)場景，當(dāng)時(shí)是和和記黃埔香港電信一個(gè)很大的公司，在越南做會談，當(dāng)時(shí)業(yè)主他們找了最的律師來做會談，當(dāng)時(shí)的糾紛點(diǎn)在哪里呢？就是在一個(gè)條款，一個(gè)條款里面講的很清楚，不能預(yù)見的困難，業(yè)主他那個(gè)條款白紙黑字寫的很清楚，只要出現(xiàn)有任何的不可預(yù)見的困難，你作為總承包你都

30、要負(fù)所有的責(zé)任，而產(chǎn)生所有的費(fèi)用都是由你們來承擔(dān)。那么粗看起來像沒有太多的問題?？墒菃栴}可大了，事實(shí)就是怎么樣的一個(gè)情況，國際合同只成認(rèn)有不能預(yù)見的物理?xiàng)l件的改變，沒有說diffulty，因?yàn)閐iffulty，困難所涵蓋的面太廣了，有商務(wù)的，有法務(wù)的，有物流的，有各種的開口的。假如我按照國際合同閉口的，不可預(yù)見的，只覆蓋了物理的條件，我打一個(gè)樁打下去，遇到一個(gè)溶洞，那個(gè)溶洞是我不可預(yù)見的，那么我作為總包我是免責(zé)，可是對方他們當(dāng)時(shí)是偷換了這個(gè)概念，將那個(gè)物理的條件改成困難。那我們承擔(dān)的責(zé)任就可重了。當(dāng)時(shí)我們提出了一個(gè)抗議，就是說你們以為我們是超人嗎？只有超人才能無所不能。那業(yè)主就給我們那個(gè)說法，

31、就是說合同其實(shí)給你們很多逃生的通道，有豁免的權(quán)利，包括不可抗力，包括變更，包括免責(zé)條款。我們當(dāng)時(shí)和業(yè)主交鋒的時(shí)候，我們給對方就有這么一個(gè)口徑，價(jià)格是固定的，當(dāng)時(shí)是fied pre，可是要我們承擔(dān)一個(gè)不能約定的合同圍，因?yàn)椴豢深A(yù)見的困難本身就是不能約定的合同圍。那個(gè)風(fēng)險(xiǎn)是隨機(jī)的。因?yàn)槲覀儺?dāng)時(shí)的工地靠近那個(gè)下龍灣，它附近都是喀斯特的地貌，都是石灰?guī)r，它出現(xiàn)溶洞的概率是相當(dāng)高的，假如說是不可預(yù)見物理?xiàng)l件的改變，那我們通過那個(gè)地勘我們大概能找到一個(gè)概率，我們在報(bào)價(jià)里面我們可以充分反映出來，可是不可預(yù)見的困難是沒概率的，是隨機(jī)的。隨機(jī)的風(fēng)險(xiǎn)我們在合同里面是不能承受的。那么在說到我們的第三個(gè)場景，第三個(gè)場

32、景就是我們在巴基斯坦發(fā)生的，那么當(dāng)時(shí)國家很缺電，大概是07年的時(shí)候，然后我們給業(yè)主提出一個(gè)這么樣的說法，現(xiàn)場引電由業(yè)主來負(fù)責(zé)，然后我們作為施工方，我們將我們電力供給的問題約定在某一個(gè)圍，我們當(dāng)時(shí)是約定了在我的工程的紅線以外500米，是我們來負(fù)責(zé)，500米以外的我們是概不負(fù)責(zé)，就是說我們不解決電的問題，當(dāng)時(shí)業(yè)主對這個(gè)問題比擬感冒，然后就告訴我們事情他不能承受，然后我們就引用了以往業(yè)主給我們共同解決電的一些過往的一些成功的案例。我第三個(gè)會談場景企圖要講什么呢？就是說合同的糾紛，還有它的解決方案不是單方面的問題，它是一個(gè)雙方面的問題，就是說大部分的時(shí)候，差不多工程從簽訂合同到關(guān)閉的那天，業(yè)主、總包都

33、不能分開合同糾紛的圍。誰有才能解決問題，就由誰出面解決，因?yàn)槲覀冎涝诎突固鼓欠N地方，他們很多很高學(xué)歷的人才都在政府里面工作。正我們業(yè)主在卡拉奇幫他做一個(gè)小工程的時(shí)候，幫了我們很大的忙，當(dāng)時(shí)他在工程局里面他有同學(xué)，通過他的同學(xué)關(guān)系就幫助我們就是說在那個(gè)電力供給的規(guī)劃的時(shí)候，某一些的線路略微要靠近我們的一個(gè)站點(diǎn)的工程，讓我們不需要再做引電的時(shí)候，我們面對有大量的一個(gè)供電的一種困難，當(dāng)時(shí)確實(shí)他業(yè)主出面通過同學(xué)關(guān)系幫助解決了，當(dāng)然我們同時(shí)幫工程局我們又簽了一個(gè)合同，送給他們有一臺變壓器，所以從這個(gè)角度來講，業(yè)主的資，業(yè)主的絡(luò)關(guān)系，始終在我們合同糾紛解決里面起到一個(gè)非常重要的作用，光是靠總包、分包是

34、解決不了問題的。大部分的時(shí)候是解決不了問題的，所以我本人對這個(gè)條款略微看了一下，里面大概有60左右的條款，是和業(yè)主、總包共同協(xié)作是有關(guān)系的，假如我們不用工程管理的角度來對待合同糾紛的問題，合同糾紛就是一個(gè)靈敏的游戲。我們希望合同糾紛它本身是一個(gè)資共享的，一個(gè)這么樣的狀態(tài)的底下去解決問題。那么最后一個(gè)場景，第四個(gè)場景，是當(dāng)時(shí)在法國，我參與的一個(gè)工程產(chǎn)生了一個(gè)糾紛的問題，當(dāng)時(shí)也是簽了一個(gè)固定總價(jià)的一個(gè)合同，有工程里面對很多驗(yàn)收的標(biāo)準(zhǔn)都相當(dāng)高，在法國它在市區(qū)里面的施工，它的物，它的旅游點(diǎn)特別多，對于我們的施工的一些人員的投放，產(chǎn)生大量的這種影響。然后當(dāng)時(shí)我們希望業(yè)主通過一個(gè)變更，通過一個(gè)索賠，他們叫

35、claimmanagement，一個(gè)索賠管理的手段。就是給我們有一些的差價(jià)的補(bǔ)償。可是業(yè)主當(dāng)時(shí)是一口回絕的。然后業(yè)主的說法就是清楚明了。怎么明了呢？就是說任何一個(gè)施工企業(yè)，進(jìn)入一個(gè)工程所在地的國家去做工程，他必需要基于當(dāng)?shù)厥袌龅男星閬韴?bào)價(jià)，而不是基于自身的本錢的構(gòu)成來報(bào)價(jià)。那假如施工企業(yè)對當(dāng)?shù)氐男星閮r(jià)格摸不清楚，貿(mào)然報(bào)價(jià)，那里面所產(chǎn)生的情況業(yè)主是不給予補(bǔ)償?shù)?。就像我那個(gè)前段時(shí)間，跟一個(gè)施工企業(yè)的老總跟他談，我跟他講一個(gè)觀點(diǎn)，中國施工企業(yè)跑到國外去發(fā)現(xiàn)了一個(gè)工程做不下去了，我們還是不斷會掏錢進(jìn)去，讓他做完。假如是歐美，像bechtel、flour、venci這種公司，他們假如是說預(yù)算用完了，他們

36、幾乎工程就停頓了，他們不會再掏錢了。那么中方的理解是說，我要做完一個(gè)工程，因?yàn)檫@是一個(gè)聲譽(yù)的問題，那對歐美來講，有比聲譽(yù)更大的理解，就是說假設(shè)業(yè)主給出來的價(jià)格和當(dāng)?shù)氐男星閮r(jià)格有差距，我們進(jìn)入合同糾紛的程序。假如業(yè)主的希望值跟當(dāng)?shù)氐模鷺I(yè)界的一個(gè)最正確的理論有差距，就要據(jù)理力爭。所以從這個(gè)角度來講，合同糾紛它本身是需要抱一個(gè)相當(dāng),相當(dāng)?shù)姆e極的一個(gè)態(tài)度去面對的。合同糾紛不是一個(gè)消極的問題。合同糾紛是一個(gè)積極的問題。當(dāng)時(shí)發(fā)生當(dāng)時(shí)解決，是應(yīng)該做到的底線。我們今天所講的課題的內(nèi)容其實(shí)剛剛講了四個(gè)不同的場景，我們是希望沒發(fā)生的時(shí)候，我們就要有一個(gè)很重要的一個(gè)預(yù)判，就是判斷，就是業(yè)主的希望值在哪里，我們看到

37、有四個(gè)不同的場景，沙特的業(yè)主他的希望就是什么東西都是你來做，法國業(yè)主的希望就是說你對當(dāng)?shù)氐男星榱巳缰刚啤Ｏ愀鄣臉I(yè)主對我們的希望就是對于很多不可預(yù)見的施工的困難，還有合同的困難，我們都要覆蓋住。我們第二個(gè)場景，就是所講到的業(yè)主要給我們一個(gè)協(xié)助，業(yè)主在這個(gè)情況底下，他的期望就是說我擁有一定的資，社會上的人脈方面的，假如你能說服我，你可以用，所以合同的糾紛其實(shí)就是承包方對業(yè)主期望值的一個(gè)調(diào)度，不能過高，也不能過低。那么希望值的調(diào)度中間有一個(gè)相當(dāng)大的一個(gè)難度。就是需要在各種不同的會談場景當(dāng)中，要用很準(zhǔn)確的語言表達(dá)一個(gè)觀點(diǎn)。因?yàn)槲覀円斫?，我們中的世界跟英語的世界是兩個(gè)完全不一樣的世界。盡管有很多觀念是

38、重疊的，可是表達(dá)的方法是非常不一樣的。所以觀點(diǎn)充分的表達(dá)是合同糾紛的一個(gè)很重要的一個(gè)部分。所以每逢我們和業(yè)主做會談的時(shí)候，我本人的習(xí)慣是幾乎他每一句話盡管不能錄音，回頭記下來，他里面用的很準(zhǔn)確的一個(gè)單詞要琢磨，因?yàn)闅W美他們普通法用了100多年，多多年，他不用mon law，像歐洲、大陸，他們就用大陸法，可是他們也有很多約定俗成的一些觀念。我們要用跟他對應(yīng)觀念的手段來和他們進(jìn)展有效的溝通。另外對我們信息證據(jù)的那種搜集，這里不能講證據(jù)了，應(yīng)該是說一些信息的搜集，我們需要一個(gè)相當(dāng)?shù)挠行У囊粋€(gè)手段。所以我們的觀點(diǎn)是作為一個(gè)承包方，我們要有才能抓住業(yè)主不放。第四個(gè)觀點(diǎn)是”市場價(jià)格朝前看”，就是業(yè)主給我們

39、的價(jià)格要和當(dāng)?shù)氐氖袌鲂星閮r(jià)格是匹配的，所謂匹配我們要考慮匯率，我們要考慮通脹，我們要考慮當(dāng)?shù)匚锪鞯墓┙o，我們要考慮當(dāng)?shù)氐膭趧?wù)的情況。所以我的四個(gè)觀點(diǎn)就大概是一個(gè)總結(jié)性的觀點(diǎn)。因?yàn)樽龊贤m紛最害怕的就是沒有觀點(diǎn)，有觀點(diǎn)就是有想法，就是知道問題在哪里，沒觀點(diǎn)，就是連問題在哪里都不知道，也不懂得表達(dá)出來，那個(gè)是最可怕的。我們合同交鋒的場景四個(gè)段落就完畢。接下來三個(gè)段落我再介紹每個(gè)段落當(dāng)中一些更細(xì)分的條款和共時(shí)解決方案的情況。謝謝各位！第五篇：有關(guān)建筑工程合同糾紛相關(guān)問題的總結(jié)有關(guān)建筑工程合同糾紛相關(guān)問題認(rèn)定的總結(jié)最高人民法院于20年9月29 日發(fā)布了最高人民法院關(guān)于審理建立工程施工合同糾紛案件適用法

40、律假設(shè)干問題的解釋，自20年1月1日正式施行以來對于規(guī)我國各級人民法院在審理有關(guān)建立工程合同糾紛案件上的司法統(tǒng)一性起到了很大的作用，在司法理論過程中也逐漸形成了一些統(tǒng)一的觀點(diǎn)意見，我們通過對最高人民法院和上海市第一中級人民法院發(fā)布的一些案件判決的總結(jié)，擬歸納出部分有關(guān)建筑工程合同糾紛的問題認(rèn)定。1、不需招投標(biāo)的工程未經(jīng)招投標(biāo)而簽訂的工程建立合同是否有效問題？招標(biāo)投標(biāo)法第三條規(guī)定了必須進(jìn)展招投標(biāo)方能進(jìn)展發(fā)包的建立工程種類，同時(shí)建筑法第十九條規(guī)定不合適招投標(biāo)的工程可以直接發(fā)包。因此對于招標(biāo)投標(biāo)法第三條規(guī)定的工程種類而言招投標(biāo)屬于法律強(qiáng)迫性規(guī)定，未經(jīng)招投標(biāo)而經(jīng)行發(fā)包的工程建立合同屬于無效的合同。但是

41、法律無強(qiáng)迫性規(guī)定需要招投標(biāo)的建立工程，建立方直接與承包方簽訂的建立工程合同不會因?yàn)闆]有招投標(biāo)而無效。2、建立工程轉(zhuǎn)包問題的認(rèn)定。所謂的建立工程轉(zhuǎn)包是指承包方承接建立工程之后，自己沒有對建立工程進(jìn)展建立而是直接把所有的建立工程轉(zhuǎn)包給第三人的行為，建立工程的轉(zhuǎn)包行為受到我國相關(guān)法律規(guī)的制止，因此轉(zhuǎn)包合同將會被人民法院依法認(rèn)定為無效的合同。現(xiàn)實(shí)工程建立過程中經(jīng)常會出現(xiàn)承建方承包工程之后刻制相應(yīng)的工程工程專用章，在把工程建立的所有工作以及工程工程專用章一同轉(zhuǎn)交由第三方，在工程建立過程中，工程工程所有對外需要簽章的都是加蓋承建方刻制的工程工程專用章?；蛘叱薪ǚ揭詣趧?wù)分包的形式把所有的工程建立全部發(fā)包給一

42、家建立企業(yè)或施工隊(duì)伍進(jìn)展建立，而承建方在工程建立過程中自始至終都沒有派員對工程建立進(jìn)展管理，亦未對主要的技術(shù)活動進(jìn)展指導(dǎo)監(jiān)視，即在整個(gè)建立過程中沒有付出相應(yīng)的勞動義務(wù)。當(dāng)出現(xiàn)以上兩種情形或類似情形時(shí)法院一般都會認(rèn)定承建方與實(shí)際施工人之間的相關(guān)建立工程合同為轉(zhuǎn)包合同，然后斷定合同無效。是否屬于非法轉(zhuǎn)包的關(guān)鍵性在于承建方在工程建立過程中有沒有付出了相應(yīng)的勞動，一般的判斷在于審查承建方是否派員對工程工程進(jìn)展管理，是否對關(guān)鍵性技術(shù)進(jìn)展指導(dǎo)監(jiān)視等，無論工程最終轉(zhuǎn)手幾次，只要符合上述情形的合同關(guān)系都屬于轉(zhuǎn)包關(guān)系。3、建立工程違法分包問題的認(rèn)定。建立工程在遵守法律規(guī)定以及發(fā)包方與承建方約定的合同內(nèi)容的情況下

43、可以進(jìn)展分包，實(shí)際工作中建立工程違法分包主要表現(xiàn)為以下幾種情形：1承包方將緝建立工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位或施工隊(duì)伍。2建立工程總承包合同中沒有約定，又為經(jīng)過發(fā)包方的同意，承包方將承包的部分工程建立交由其他單位完成的。3施工總承包方將工程的主體機(jī)構(gòu)的施工分包給其他單位的。4已經(jīng)依法分包過一次的部分建立工程再次分包被施工單位分包的情形。4、建立工程施工合同認(rèn)定無效后的法律后果。建立工程被認(rèn)定無效后，即視為自始無效，根據(jù)合同法的有關(guān)規(guī)定合同被認(rèn)定無效后，可以恢復(fù)原狀的應(yīng)當(dāng)恢復(fù)原狀，但是由于建立工程的特殊性，因此建立工程合同被確認(rèn)無效后在適用法律規(guī)定上會不同于一般的合同法律規(guī)定。最高人民法院

44、在司法解釋中作出規(guī)定建立工程施工合同被確認(rèn)無效后，已經(jīng)完成的工程建立經(jīng)歷收合格的，承包方主張根據(jù)合同約定主張工程款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持 。已經(jīng)完成的工程建立經(jīng)收不合格的，經(jīng)過修復(fù)后驗(yàn)收合格的，承包方主張根據(jù)合同約定政府工程款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持 。已經(jīng)完成的工程經(jīng)收不合格的，經(jīng)過修復(fù)后驗(yàn)收仍合格的，承包方主張根據(jù)合同約定政府工程款的，人民法院不予支持 。建立工程被認(rèn)定無效后，實(shí)際施工人主張發(fā)包人、承包人、轉(zhuǎn)包人、違法分包人是否有承包人、轉(zhuǎn)包人、違法分包人的存在根據(jù)案件的實(shí)際而定對已經(jīng)完成且經(jīng)歷收合格工程的工程款承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持，但是前手責(zé)任人僅在其實(shí)際欠付的工程款的責(zé)任圍內(nèi)承擔(dān)

45、連帶責(zé)任，且前手已經(jīng)實(shí)際支付的給實(shí)際施工人的款項(xiàng)對后手有責(zé)任免除效力。5、工程款的認(rèn)定問題。6、有關(guān)工程款墊資問題的梳理。7、有關(guān)工程開工日期的認(rèn)定問題。開工日期的認(rèn)定關(guān)系到工程開工所用時(shí)間的計(jì)算問題，對于認(rèn)定承包方是否逾期開工有著重要的意義，因此在實(shí)際工程建立中，發(fā)包方和承包方對于開工日期確實(shí)定都非常的重視。在認(rèn)定開工日期的司法理論中，法院一般是合同有約定的根據(jù)約定，無約定或者約定不明的，那么以承包方的工程機(jī)械、設(shè)備、人員等相關(guān)工程建立要素進(jìn)入施工場地進(jìn)展施工的日期為開工日期。但是理論中面對的糾紛問題往往會比此一般性原那么復(fù)雜的多，因此工程雙方一定要在具備法律規(guī)認(rèn)定為開工日期的條件下做相關(guān)證

46、據(jù)的搜集保存工作，以防止出現(xiàn)糾紛時(shí)說不清從而影響自己的相關(guān)權(quán)利。例如平時(shí)的一些開工會議紀(jì)要、施工答應(yīng)證、發(fā)包方通知施工的來往函件、工程監(jiān)理單位的監(jiān)理記錄等都是可以作為證明實(shí)際開工日期的證據(jù)。理論中還會經(jīng)常出現(xiàn)一些還不具備實(shí)際施工條件但是承包方就已經(jīng)進(jìn)場進(jìn)展施工或者承包方先期進(jìn)場進(jìn)展一些正式施工前的準(zhǔn)備工作以及輔助性工作的事件。上海市一中院在審理此類糾紛案件時(shí)一般會否認(rèn)以上述日期為開工日期，嚴(yán)格根據(jù)開工報(bào)告的日期為開工日期。這樣做的目的在于平衡雙方利益，保護(hù)建立工程的實(shí)際目的追求。但是我們在此還是希望有關(guān)建立工程各方可以按照法律的規(guī)進(jìn)展開工，防止缺乏必備施工程序條件而存在違法的隱患。8、有關(guān)工期

47、的認(rèn)定問題。建立工程開工日期的認(rèn)定在最高院的司法解釋中已經(jīng)有了三個(gè)較為詳細(xì)的時(shí)間認(rèn)定點(diǎn) ，因此在這就不再單獨(dú)列出加以表達(dá)。對于工期的認(rèn)定很有必要作出相應(yīng)的總結(jié)，既然是工期，那么顯然是表示一段時(shí)間，有始亦有終。我們在上一個(gè)問題是已經(jīng)提到了有關(guān)工程建立的開場時(shí)間如何認(rèn)定，所以我們在這里所說的工期將是有關(guān)中間的經(jīng)過及結(jié)尾，對于建立工程的工期計(jì)算而言，工程建立過程中的有效時(shí)間經(jīng)過與無效時(shí)間經(jīng)過的計(jì)算也是很關(guān)鍵，有效的工期經(jīng)過也即能過被計(jì)入實(shí)際工期的時(shí)間，無效時(shí)間經(jīng)過也即不能算作工程工期的時(shí)間。一般出現(xiàn)以下情形時(shí)會涉及到工程工期的認(rèn)定，1工程量增加，對于工程量增加的工程工期計(jì)算，應(yīng)當(dāng)有雙方對增加部分單獨(dú)

48、約定工期，假如沒有約定的，在認(rèn)定時(shí)可以參考工程約定工期與約定工程量的平均作業(yè)時(shí)間計(jì)算，假如增加的工程量大卻難以計(jì)算的應(yīng)當(dāng)根據(jù)審計(jì)鑒定結(jié)果確定，2發(fā)包方變更設(shè)計(jì)，因設(shè)計(jì)變更而導(dǎo)致無法按期施工的停工時(shí)間應(yīng)當(dāng)拋初在工期內(nèi)。3發(fā)包方未按合同約定的期限提供設(shè)計(jì)圖紙等施工必要的資料，發(fā)包人因未按合同約定的期限提供設(shè)計(jì)圖紙等施工必要的資料而導(dǎo)致停工的時(shí)間應(yīng)當(dāng)拋初在工程的工期外。4發(fā)包方未按約定支付工程進(jìn)度款，發(fā)包方未按合同約定支付工程進(jìn)度款的承包方有權(quán)停頓工程的繼續(xù)施工，由此增加的時(shí)間應(yīng)當(dāng)不予計(jì)算在工期內(nèi)。5發(fā)包人制定的分包人與承包人在施工過程中銜接不當(dāng)，此類責(zé)任的直接來在于發(fā)包方選定了分包人，造成承包方在

49、工程整體施工協(xié)調(diào)管理過程中的不便，導(dǎo)致工程各項(xiàng)施工不能如期完成，因此而增加的工期不能計(jì)算進(jìn)約定的工期內(nèi)。6工程質(zhì)量鑒定，對于工程質(zhì)量鑒定時(shí)間按能否計(jì)算進(jìn)工程工期的一般做法是，首先的看工程質(zhì)量的鑒定結(jié)果，假如質(zhì)量鑒定合格那么鑒定時(shí)間不能計(jì)算進(jìn)工程工期，假如工程質(zhì)量鑒定不合格，那么鑒定時(shí)間就應(yīng)當(dāng)計(jì)算在工程的工期內(nèi)。7不可抗力的影響或特殊社會事件的影響等，在工程建立過程中總會經(jīng)常遇到一些來自外來因素的影響，這些因素有的是不可抗力的自然災(zāi)害，有的是特殊社會事件等，假如因此而造成施工時(shí)間的增加部分不能歸責(zé)于承包方的，此增加的時(shí)間是不能計(jì)算進(jìn)工程工期的。上面我們述及有時(shí)造成工程停頓施工的責(zé)任在于發(fā)包方的一些違背合同約定的行為造成