二級建造師法規(guī)課件

1、二級建造師（法規(guī)）二級建造師（法規(guī)）法的效力等級1、憲法至上。2、上位法優(yōu)于下位法。3、特別法優(yōu)于一般法。4、新法優(yōu)于舊法。5、需要由有關機關裁決適用的特殊情況。（誰制定由誰裁決）6、備案和審查。30日內(nèi)報備。建設工程法人制度民法通則規(guī)定： 法人具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。 法人與自然人（是指在自然狀態(tài)下出生的人）相對 法人是法律賦予的具有法律人格的一項制度法人應當具備的條件1、依法成立（批準成立或者核準登記）2、有財產(chǎn)和經(jīng)費3、有自己的名稱4、能夠獨立承擔民事責任。（法人的法定代表人）法人的分類o法人企業(yè)法人（工商行政管理機關核準）非企業(yè)法人（行

2、政、事業(yè)、社團法人）自成立之日起具有法人資格企業(yè)法人與項目經(jīng)理部的法律關系 項目經(jīng)理部不具備法人資格。（是經(jīng)企業(yè)法人的授權，組織和領導本項目經(jīng)理部的全面工作） 項目經(jīng)理是授權的管理者。 項目經(jīng)理部行為的法律后果應由誰來承擔？項目經(jīng)理部行為的法律后果應由誰來承擔？案例分析 p9 民法通則第43條規(guī)定：企業(yè)法人對它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營活動，承擔民事責任。代理的法律特征 代理人在代理權限內(nèi)，以被代理人的名義實施民事法律行為。被代理人對代理人的代理行為，承擔民事責任。 認識三方關系： 代理人代理人 被代理人被代理人 代理關系所涉及的第三人代理關系所涉及的第三人 代理的法律特征1、代理權限2

3、、以被代理人的名義實施（區(qū)別代理行為和非代理行為？）3、代理行為需產(chǎn)生法律意義（吃飯、聊天、聚會是否算？）4、代理法律后果由誰來承擔？代理的主要種類1、委托代理2、法定代理（依法律規(guī)定）3、指定代理（由法院或指定單位指定）建設工程代理行為的設立一、不得委托代理的建設工程活動。 建設工程的承包不得委托代理的情形包括如下幾點： 二、須取得法定資格方可從事建設工程代理行為。 三、民事法律行為的委托代理 書面的委托代理（委托授權書） 1、姓名 2、事項 3、權限 4、簽名或蓋章建設工程代理行為的終止 具備以下情形之一，委托終止： 1、代理期滿或任務完成 2、被代理人取消或辭去代理人 3、代理人死亡 4

4、、代理人喪失民事行為能力 5、被代理人或代理人法人終止建設工程代理的法律關系一、轉托他人代理應當事先取得被代理人同意。 復代理：代理人為被代理人選任其他人 復代理應代理誰？無權代理三種表現(xiàn)形式： 1、未經(jīng)授權 2、超越代理權 3、代理權已終止 案例分析 P13 1、買賣合同是否成立？介紹信是否有法律效力？關鍵看條款約定 2、 合同 有效無效表見代理 合同法規(guī)定：行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。表見代理構成要件： 1、存在足以使相對人相信的行為。 2、須本人存在過失。 3、須相對人的善意 不當代理行為相關法律責

5、任1、委托書授權不明的。（被代理人負民事責任，代理人負連帶責任）2、損害被代理人利益。3、第三人故意行為4、違法代理行為案例分析 P14 1、理清是什么代理關系 2、代理關系是否有效 3、法律后果是什么？建設工程物權制度 物權法規(guī)范財產(chǎn)關系的民事基本法律。 如何理解物權法中的物？ 建設工程算是“物”嗎？物權的種類 物權包括：所有權、用益物權和擔保物權 所有權（財產(chǎn)權）：對動產(chǎn)和不動產(chǎn)享有占有、使用、收益和處分的權利。用益物權：權利人對他人所有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用和收益的權利。 包括：土地承包經(jīng)營權、建設用地使用權、宅基地使用權和地役權 用益權人受補償?shù)那樾卫纭?擔保物權：權利

6、人在債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權的情形，依法享有就擔保財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋嗬?權利人？ 債權人？ 債務人？與土地相關的物權一、土地所有權 全民所有（國務院代表行使） 集體所有（本集體經(jīng)濟組織行使） 土地用途農(nóng)用地建設用地未利用地二、建設用地使用權 建筑物、構筑物及其附屬設施而使用國家所有的土地的權利。（不包括集體所有的農(nóng)村土地） 設立地點： 土地的地表 地上或地下 建設用地使用權登記 建設用地使用權證書劃撥出讓三、建設用地使用權的流轉、續(xù)期和消滅 1、書面合同 2、向登記機構申請變更 3、建筑物、構筑物及其附屬設施一并處分。 住宅建設用地使用權期滿自動續(xù)期，其它需依法辦理

7、 使用權消滅的需辦理注銷登記 地役權：按照當事人的約定設立的用益物權。 供役地：他人的不動產(chǎn) 需役地：自己的不動產(chǎn) 物權的設立、變更、消滅和保護一、不動產(chǎn)（依法登記，才能產(chǎn)生效力）二、動產(chǎn)（交付時產(chǎn)生效力）三、物權保護 請求返還原物 消除妨害、危險 請求賠償 請求修理、重任、更換或恢復案例分析 P18 1、合同是否有效？ 2、使用權是否已經(jīng)設立？ 3、法律后果？建設工程債權制度一、債的理解。 債約定（合同）法定債特定性（當事人之間）相對性（債權人、債務人之間 ）二、注意債權與物權的區(qū)分 債權（相對性） 物權（絕對性）建設工程債的產(chǎn)生依據(jù)債合同侵權無因管理不當?shù)美?合同引起的債（合同之債）施工合

8、同材料購買合同監(jiān)理合同侵權之債沒有法律依據(jù)的侵害個案：1、建筑物、構筑物及擱置物脫落 2、建筑物上高空拋物傷人 3、噪音擾民 4、排污、廢水等無因管理 無約定、無法律義務、自覺行為不當?shù)美?無法律、無合同 有損他人利益 自身得益案例分析P21 施工單位A材料商B材料商知識產(chǎn)權制度知識產(chǎn)權包括：著作權、專利權、商標專用權 發(fā)現(xiàn)權、發(fā)明權及科技成果權。 （是一種無形財產(chǎn)權） 知識產(chǎn)權特征財產(chǎn)權和人身權雙重屬性專有性（對智力成果）地域性（一國法律所保持的）期限性建設工程知識產(chǎn)權常見種類一、專利權 1、發(fā)明創(chuàng)造享有（制造、使用、銷售）權利。 2、保護對象（發(fā)明、實用新型、外觀設計） 3、條件：新穎性、

9、創(chuàng)造性和實用性 4、發(fā)明專利權20年、實用新型和外觀設計為10年二、商標權（商標法） 1、企業(yè)標志（商品商標和服務商標） 2、商標專用權只包括財產(chǎn)權 商標專用權使用權禁止權標明“注冊商標”3、注冊商標 有效期限10年（可續(xù)展申請）原則上可以做到無期限。 可轉讓（需共同申請）著作權（版權）文字作品建筑作品圖形作品（設計圖、示意圖）建設工程著作權著作權保護期1、不受限制：署名權、修改權、保護作品完整權。2、作者終生及其死后50年：發(fā)表權、使用權、獲得報酬權3、保護期50年：法人或組織作品計算機軟件的法律保護程序有關文檔（設計說明、流程圖、用戶手冊）軟件軟件著作權的歸屬1、合作開發(fā)：根據(jù)合同約定2、

10、委托開發(fā)：根據(jù)約定，無約定，受托人3、國家任務：接受任務人軟件著作權的保護期1、自然人：終生及死亡后50年2、法人：50年建設工程知識產(chǎn)權的保護違約侵權（民事、行政、刑法）建設工程專利權的保護 申請時需提供擔保 48小時內(nèi)裁定 裁定不服，可申請復議建設工程商標權的保護侵犯注冊商標專用權的情形：1、使用相似、相近的商標2、銷售已侵權的商標3、偽造或銷售偽造的商標4、更換其注冊商標并投入市場5、給他人商標權造成損害的建設工程著作權保護 著作權保護主要是民法保護知識產(chǎn)權侵權的法律責任侵權責任法 停止侵害、排除妨礙、消除危險、返還財產(chǎn)、恢復損失、賠禮道歉、消除影響、恢復名譽案例分析P29 委托作品 雙

11、方合同未作明確約定，著作權屬于受托人 法人或組織享有著作權建設工程擔保制度擔保法：債權人需要以擔保方式保障其債權實現(xiàn)。 擔保方式保證抵押質押留置定金 主合同？ 從合同？ 擔保合同（從合同） 主合同無效，擔保合同是否有效？保證 保證人債權人約定銀行（保函）擔保公司（保證書）保證的基本法律規(guī)定 保證合同可分別訂立最高債權額限度內(nèi)保證方式一般保證連帶責任保證（保證范圍內(nèi)）保證人資格不得作為保證人國家機關（特殊情況需獲批）事業(yè)單位、社會團體企業(yè)法人分支機構，職能部門保證責任保證范圍：主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。 債權人第三人保證人（繼續(xù)履行保證責任）轉讓債權保證責任 債權人許可債

12、務人轉讓債務 債權人與債務人協(xié)議變更主合同 以上情形保證人如何面對？保證期間 主債務履行期屆滿之日起6個月建設工程施工常用的擔保種類1、施工投標保證金2、施工合同履約保證金（承包方提供）3、工程款支付擔保（發(fā)包人向承包人提交）4、預付款擔保（承包人向發(fā)包人提供）抵押權、質權、留置權、定金的規(guī)定抵押：債務人或者第三人不轉移不轉移對財產(chǎn)的占有，將該財產(chǎn)作為債權的擔保。 將財產(chǎn)折價、拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償 抵押人（債務人、第三人） 抵押權人（債權人） 抵押物：提供擔保（具備一定條件）的財產(chǎn)不得抵押的財產(chǎn)：1、土地所有權2、集體所的土地所有權3、事業(yè)單位公益設施4、所有權不明且有爭議的財產(chǎn)抵押

13、權生效自登記時設立自抵押合同生效時設立抵押的效力 抵押人轉讓已辦理登記的抵押物的情形？ 抵押權與其擔保的債權同時存在抵押權的實現(xiàn) 對抵押物折價或拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償 處理后不足部分由債務人清償?shù)盅簷嗟膶崿F(xiàn) 同一財產(chǎn)向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押所得的價款按照如下方式清償： 1、按抵押物登記的先后順序清償，順序相同的，按照債權比例清償。 2、已登記的先于未登記的受償質權 質權是一種約定的擔保物權，以轉移占有為特征。 質押：將動產(chǎn)或權利移交債權人占有占有將該動產(chǎn)或權利作為債權的擔保。質押的分類 質押動產(chǎn)質押權利質押（權利憑證交付）支票、匯票、債券、股票留置 留置：債權人留置該財

14、產(chǎn)，以價款優(yōu)先受償 留置權人負有妥善保管留置物的義務定金1、收受定金一方并沒有履行債務的，應當雙倍返還定金。2、交付定金不得超過主合同標的的20%案例分析：P33建設工程保險制度保險法：投保人依合同約定向保險人支付保險費，屬于商業(yè)保險行為。 保險分散危險（發(fā)生的不確定性）消化損失保險合同保險合同財產(chǎn)保險合同（財產(chǎn)及其有關利益為標的）人身保險合同（人的壽命和身體為標的）涉及保險合同的幾個概念：1、投保人：（支付保險費，參保人）2、保險人：（承擔賠償并給付保險金，保險公司）3、被保險人：（享有保險金請求權的人）4、受益人：（指定享有保險金請求權的人）保險索賠1、提供有效證明。（證據(jù):保單、合同、事

15、故照片、鑒定報告等）2、及時提供保險索賠。（資金的時間價值、取證難度）3、計算損失大小。（可多家保險公司承保）建設工程保險的主要種類和投保權益第三者責任險：工地內(nèi)及鄰近地區(qū)第三者人身傷亡或財產(chǎn)損失，由被保險人承擔經(jīng)濟賠償責任。投保人與被保險人發(fā)包人：投保建筑工程及安裝工程一切險 被保險人業(yè)主或工程所有人承包商、分包商技術顧問保險責任范圍自然事件：（地震、水災等）意外事故：（不可預料：火災、爆炸）除外責任損失不負責任賠償：1、設計錯誤2、自然磨損3、材料缺陷、工藝不善4、非外力引起5、維修保養(yǎng)6、其它情形案例分析P38 熟悉理賠的程序工傷保險和建筑職工意外傷害險 由建筑企業(yè)購買（工傷保險和意外傷

16、害保險的規(guī)定）工傷保險（法定）意外傷害保險（鼓勵企業(yè)購買）保險代理人和保險經(jīng)紀人保險代理人：受保險人委托代理，可為機構和個人（向保險人收取傭金）保險經(jīng)紀人：為投保人和保險人訂立合同提供中介服務（向投保人收取傭金）案例分析：P39 保險經(jīng)紀公司發(fā)揮保險顧問的作用建設工程法律責任制度法律責任包括：1、違憲2、刑事法律責任3、民事法律責任4、行政法律責任5、國家賠償責任法律責任特征：1、以法律義務存在為前提2、承擔不利后果3、國家專門機關法定程序4、國家強制力作保障建設工程民事責任的種類及承擔方式一、民事責任的種類 違約責任 侵權責任建設工程民事責任的主要承擔方式1、返還財產(chǎn)2、修理3、賠償損失4、

17、支付違約金建設工程行政責任的種類及承擔方式一、行政處罰警告、罰款、沒收違法所得、責令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、行政拘留二、行政處分：警告、記過、記大過、降級、撤職、開除建設工程刑事責任的種類及承擔方式主刑：管制、拘役、有、無期徒刑、死刑附加刑：罰金、剝奪政治權利、沒收財產(chǎn)、驅逐出境工程重大安全事故罪 建設單位、設計單位、施工單位、工程建設單位、設計單位、施工單位、工程監(jiān)理，降低工程質量標準監(jiān)理，降低工程質量標準造成重大安全事故對直接責任人員處5年以下有期徒刑或拘役；特別嚴重的，處5年以上10年以下有期徒刑，并處罰金。重大責任事故罪 生產(chǎn)生產(chǎn)、作業(yè)作業(yè)中違反有關安全管理規(guī)定1、造成死亡1人以

18、上，或重傷3人以上的；2、造成直接經(jīng)濟損失10萬元以上3、造成其他嚴重后果的情形重大勞動安全事故罪 安全生產(chǎn)設施安全生產(chǎn)設施或安全生產(chǎn)條件安全生產(chǎn)條件不符合規(guī)定串通投標罪 投標人相互串通投標報價，損害招標人或其他投標人利益案例分析p42 涉及法律關系有哪些？ 民事 行政 刑事 施工許可法律制度建筑法開工前需取得施工許可證，發(fā)證部門？ 施工許可證 開工報告不需辦理施工許可證的建設工程1、限額以下的小型工程。投資額30萬元以下或建筑面積300平方米以下。2、搶險救災等工程。搶險、救災、臨時性建房和農(nóng)民自建低層3、開工報告與施工許可證只取一4、軍用建房由軍事委員會制定實行開工報告制度的建設工程開工報

19、告制度（國務院制）開工報告工作申請主體和法定批準條件 施工許可證辦理應由建設單位負責建設單位負責 申領部門：所在地縣級以上人民政府建設申領部門：所在地縣級以上人民政府建設行政主管部門行政主管部門施工許可證的法定批準條件1、已辦理該建筑工程用地批準手續(xù)（辦理用用地批準地批準手續(xù)）2、城市規(guī)劃區(qū)建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證。 建設用地規(guī)劃許可證建設工程規(guī)劃許可證施工場地已經(jīng)基本具備施工條件 監(jiān)理單位填寫并確認“施工場地已具備施工條件的證明” 需要拆遷的需滿足建設工程開始施工的要求。已經(jīng)確定施工企業(yè) 建設單位 招 標建設工程承包合同建設工程施工施工圖紙及技術資料根本技術文件：施工圖紙（需經(jīng)審查）技術

20、資料：水文資料有保證工程質量和安全的具體措施施工準備工作的中心環(huán)節(jié)：編制施工組織設計 施工組織設計應由誰編制？建設資金已經(jīng)落實建設工程開工后能否順利進行的關鍵：建設資金的落實建設工期不足1年的，到位資金不少于50%建設工期超過1年的，到位資金不少于30%法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件建筑法：可增補申領條件必須實行監(jiān)理國家重點建設工程大中型公用事業(yè)工程成片開發(fā)建設的住宅小區(qū)工程利用外國政府或國際組織貸款、援助國家規(guī)定必須實行法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件消防法：經(jīng)公安機關消防機構進行消防設計審核 建設行政主管部門應當自收到申請之日起15日內(nèi)，對符合條件的申請頒發(fā)施工許可日內(nèi)，對符合條件的申請頒發(fā)施工

21、許可延期開工、核驗和重新辦理 向發(fā)證機關申請延期，建設單位應當自領取施工許可證之日起3個月內(nèi)開工 延期以兩次為限，每次不超過3個月延期開工、核驗和重新辦理 在建的建筑工程因故中止施工的，建設單位應當自中止施工之日起一個月內(nèi)，向發(fā)證機關報告。重新辦理批準手續(xù)的規(guī)定 因故不能按期開工超過6個月的，應當重新辦理開工報告的批準手續(xù)。P50案例分析 1、領取施工許可證？ 2、中止施工的情形？ 3、恢復施工時應該履行哪些程序？違法行為應該承擔的法律責任1、未經(jīng)許可擅自開工 責令停止施工并處工程合同價款1%以上2%以下的罰款。2、規(guī)避辦理施工許可證3、騙取和偽造施工許可證4、對違法行為的罰款額度P51案例分

22、析 未經(jīng)批準擅自施工的違法行為施工企業(yè)從業(yè)資格制度 施工、勘察、設計、監(jiān)理需具備的條件： 1、有符合國家規(guī)定的注冊資本 2、具有執(zhí)業(yè)資格證的專業(yè)技術人員 3、具有技術裝備企業(yè)資質的法定條件和等級1、注冊資本 特級企業(yè)3億元，凈資產(chǎn)3.6億元 一級5000萬元，凈資產(chǎn)6000萬元 二級2000萬元，凈資產(chǎn)2500萬元 三級600萬元，凈資產(chǎn)700萬元2、有符合規(guī)定的專業(yè)技術人員特級企業(yè)：企業(yè)經(jīng)理10年以上工作經(jīng)歷；技術負責人具有15年以上工作經(jīng)歷。一級企業(yè)：高級職稱人員不少于10人，中級職稱人員不少于60人，一級項目經(jīng)理不少于12人二級：三級： 3、技術裝備 具有與承包工程范圍相適應的施工機械和

23、質量檢測設備4、有符合規(guī)定的已完成工程業(yè)績特級：高度100米以上的建筑；28層以上；5萬平方米；單跨30米以上鋼結構；合同額2億元以上房建。一級：25層；3萬平方米；合同額1億元二級：12層；1萬平方米；合同額3000萬元三級：6層；5000平方米；合同額500萬元施工企業(yè)的資質序列、類別和等級 建筑業(yè)企業(yè)資質分為：施工總承包、專業(yè)承包和勞務分包三個序列。施工企業(yè)的資質類別和等級1、施工總承包企業(yè)資質序列 房屋建筑工程、公路工程、鐵路工程、港口與航道工程、水利水電工程、電力工程、礦山工程、冶煉工程、化工石油工程、市政公用工程、通信工程、機電安裝工程等12個資質類別；劃分：特級、一級、二級或三級

24、2、專業(yè)承包企業(yè)資質序列 共有60個資質類別；每個資質類別分為1至3個資質或不分等級3、勞務分包企業(yè)資質序列 木工作業(yè)、砌筑、抹灰、石制、油漆、鋼筋、混凝土、腳手架、模板、焊接、水曖電安裝、鈑金、架線作業(yè)。 分為一、二級或不分等級三、施工企業(yè)的資質許可（一）、施工企業(yè)資質管理體制 建筑企業(yè)資質統(tǒng)一管理部門：國務院建設主管部門（二）、施工企業(yè)資質的許可權限1、國務院建設主管部門負責：（1）、總承包序列特級、一級（2）、國資委直管及其下屬一層級的企業(yè)二、三級（3）、水利、交通、信息專業(yè)承包序列一級（4）、鐵路、民航專業(yè)承包序列一、二級（5）、公路交通工程專業(yè)、城市軌道交通專業(yè)不分等級資質2、省、自

25、治區(qū)、直轄市人民政府建設主管部門負責許可：（1）、總包二級（2）、專包一級（不含鐵路、交通.）（3）、專包二級（不含民航、鐵路二級）（4）、專包不分等級3、所在地設區(qū)的市人民政府建設主管部門負責：（1）、總承包三級（2）、專業(yè)承包三級（3）、勞務分包序列（4）、燃氣安排、維修企業(yè)資質施工企業(yè)資質證書的申請、延續(xù)和變更申請需提交的材料：？建筑業(yè)企業(yè)資質證書有效期為5年企業(yè)資質證書的變更：工商部門辦理變更后30日內(nèi)辦理資質變更 誰許可，誰批準變更手續(xù)辦理企業(yè)資質證書變更應提交材料需提交材料：？企業(yè)發(fā)生合并、分立、改制的資質辦理 企業(yè)分立、分立后企業(yè)的資質等級，依條件根據(jù)建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定審批程

26、序核定。不予批準企業(yè)資質升級申請和增項申請的規(guī)定1、超范圍經(jīng)營2、串通投標3、未取得施工許可證4、將承包工程的轉包或違法分包5、違反國家強制性標準6、發(fā)生安全事故7、惡意拖欠工資8、隱瞞事故、阻礙調(diào)查取證9、技術工程未取得上崗證書10、沒有履行保修義務，造成嚴重后果11、非法轉讓建筑業(yè)企業(yè)資質證書12、其他違反法律、法規(guī)的行為企業(yè)資質證書的撤回、撤銷和注銷1、撤回（依利害關系人請求或依職權）2、撤銷：濫用職權作出批準超越職權作出準予違反法定程序對不符合許可條件的作出準予以欺騙、賄賂等不正當手段取得3、注銷 注銷有效期屆滿，未依法申請延續(xù)依法終止依法被撤銷、撤回或吊銷外商投資建筑業(yè)企業(yè)的規(guī)定 境

27、內(nèi)設立外商投資建筑業(yè)企業(yè) 對外貿(mào)易經(jīng)濟行政主管部門國家工商行政管理總局建設行政主管部門批準外商投資建筑業(yè)企業(yè)設立與資質的審批權限分級管理：1、特級、一級、專包一級：設立審批部門？資質審批部門？2、其余：分類管理 對外貿(mào)易經(jīng)濟行政主管部門 建設行政主管部門 各自負責什么權限？申請設立外商投資建筑業(yè)企業(yè)應當提交的資料設立：向對外貿(mào)易經(jīng)濟行政主管部門提交？資質：建設行政主管部門提交？ 中外合資經(jīng)營、中外合作經(jīng)營企業(yè)中方合營者的出資總額不得低于注冊資本的25%外商投資建筑業(yè)企業(yè)的工程承包范圍1、全部由外國投資、贈款建設的工程2、國際金融機構資助，國際招標授予3、外資等于或超過50%的中外聯(lián)合建設項目，

28、及外資少于50%因技術問題國內(nèi)不能實施。外商投資建筑業(yè)企業(yè)的監(jiān)督管理 外商投資建筑業(yè)企業(yè)與其他建筑業(yè)企業(yè)聯(lián)合承包，應當按照資質等級低的企業(yè)資質等級低的企業(yè)的業(yè)務許可范圍承包工程。禁止無資質或越級承攬工程的規(guī)定 禁止總承包單位將工程分包給不具備相應不具備相應資質條件資質條件的單位 無資質承包主體簽訂的專業(yè)分包合同或勞務分包合同都是無效合同禁止越級承攬工程 聯(lián)合共同承包的規(guī)定：兩個以上不同資質，參照等級低的單位業(yè)務等級低的單位業(yè)務許可范圍案例分析p60 依據(jù)建筑法 建設工程質量管理條例禁止以他企業(yè)或他企業(yè)以本企業(yè)名義承攬工程的規(guī)定 超越本企業(yè)資質、用他企業(yè)資質承攬 本企業(yè)允許他企業(yè)借用本企業(yè)資質、

29、營業(yè)執(zhí)照承攬案例分析P62違法行為應承擔的法律責任企業(yè)申請辦理資質違法行為應承擔的法律責任：1、欺騙手段取得（吊銷資質，罰款）2、隱瞞情況或虛假材料（1年內(nèi)不得再次申報）3、以欺騙、賄賂（3年內(nèi)不得再次申請）4、沒及時辦理資質變更手續(xù)無資質承攬工程應承擔的法律責任1、建設單位將工程分包給不具有資質等級的，責令改正處50萬元以上100萬元以下的罰款。2、未取得資質證書承攬，處合同價款2%以上4%以下的罰款超越資質等級承攬工程應承擔的法律責任 處合同價款2%以上4%以下的罰款 停業(yè)整頓 降低資質 吊銷證書允許其他單位或個人以本單位名義承攬工程應承擔的法律責任責令改正沒收違法所得罰款停業(yè)整頓降低資質

30、吊銷證書違法分包應承擔的法律責任 建設工程質量管理條例規(guī)定：處工程價款0.5%以上1%以下的罰款；停業(yè)整頓，降低資質等級、吊銷資質證書以欺騙手段取得證書建設工程質量管理條例：以欺騙手段取得資質證書承攬工程，吊銷資質，處合同價款2%以上4%以下的罰款建造師注冊執(zhí)業(yè)制度執(zhí)業(yè)資格制度：具備專業(yè)學歷、資歷、從事特定專業(yè)活動，需通過考試、注冊確定資格，獲得文件簽字權的一種制度。 建造師執(zhí)業(yè)資格制度起源英國建造師考試、注冊和繼續(xù)教育的規(guī)定 二建考試大綱由全國統(tǒng)一制定，由人事部、建設部負責指導和監(jiān)督。設置6個專業(yè)類別：建筑工程、公路、水利水電、市政、礦業(yè)和機電二級建造師的注冊初始注冊：1、經(jīng)考核取得資格證；

31、2、受聘于一個相關單位；3、達到繼續(xù)教育要求 注冊有效期為3年 期滿后需申請延續(xù)變更注冊和增加執(zhí)業(yè)專業(yè) 注冊建造師變更執(zhí)業(yè)單位，應當與原聘用單位解除勞動關系 變更聘用企業(yè)，與新聘用企業(yè)簽訂合同后的1個月內(nèi)，通過新聘用企業(yè)申請辦理變更手續(xù)。 解除勞動關系的，應當及時申請辦理注銷注冊或變更注冊，若企業(yè)不辦理，執(zhí)業(yè)人可向省級建設主管部門提出申請注銷不予注冊和注冊證書、執(zhí)業(yè)印章失效及注銷不予注冊情形：1、不具備完全民事行為能力2、在兩個以上單位執(zhí)業(yè)3、未達到繼續(xù)教育學分要求4、受處罰5、被吊銷證書，自處罰之日起至申請之日不滿2年。6、項目負責人發(fā)生重大質量和安全事故注冊證書和執(zhí)業(yè)印章失效下列情形：1、

32、聘用單位破產(chǎn)2、聘用單位被吊銷執(zhí)照3、聘用單位被吊銷或撤回資質證書4、已與聘用單位解除聘用合同關系5、注冊有效期滿且未延續(xù)注冊6、年齡超過65周歲7、死亡二級建造師的繼續(xù)教育1、必修課、選修課的學時和內(nèi)容 有效期內(nèi)應參加繼續(xù)教育不少于120學時，其中必修60學時，選修課60學時繼教培訓單位選擇與測試 中國建造師網(wǎng)公布的培訓單位 注冊建造師繼續(xù)教育證書建造師的受聘單位和執(zhí)業(yè)崗位范圍 需注冊到一個具有資質的企業(yè) 施工、勘察、設計、監(jiān)理、招標代理、造價咨詢等單位執(zhí)業(yè)執(zhí)業(yè)崗位范圍1、項目施工項目經(jīng)理2、施工管理工作3、二級資質以下建筑企業(yè)的項目經(jīng)理項目負責人期間發(fā)生更換的情形：1、發(fā)包方與注冊建造師受

33、聘企業(yè)已解除承包合同2、發(fā)包方同意更換項目負責人3、因不可抗力須更換 更換需5個工作日內(nèi)報建設行政主管部門建造師的基本權利和義務注冊建造師享有的權利：1、使用建造師名稱2、在規(guī)定范圍內(nèi)從事執(zhí)業(yè)活動3、在文件上簽字并加蓋執(zhí)業(yè)印章4、保管使用本人證書、執(zhí)業(yè)印章5、對本人執(zhí)業(yè)活動進行解釋和辯護6、接受繼續(xù)教育7、獲得報酬并為行為進行申訴 注冊建造師注冊證書和執(zhí)業(yè)印章由本人保管，任何單位（個人）不得扣押 工程施工項目負責人由注冊建造師擔任注冊機關的監(jiān)督管理 縣級以上人民政府建設主管部門有權對建造師進行督察和撤銷注冊 對于依法應當撤銷注冊的，應當將有關材料報注冊機關，注冊機關在7個個工作日內(nèi)作出處理。違

34、法行為應承擔的法律責任1、不參加繼教，不予注冊2、無證或未辦理注冊執(zhí)業(yè)而簽章的，可處1萬元以上3萬元以下罰款3、未辦理變更而繼續(xù)執(zhí)業(yè)的，可處5000元以下罰款建造師執(zhí)業(yè)活動中的違法行為應承擔責任1、沒履行義務2、索賄、受賄或謀取合同約定費用3、實施商業(yè)賄賂4、簽署不合格文件5、允許他人以自己名義從事執(zhí)業(yè)活動、允許他人以自己名義從事執(zhí)業(yè)活動6、兩個以上單位執(zhí)業(yè)7、出借、轉讓證書8、超出執(zhí)業(yè)范圍因過錯造成質量事故應承擔責任建設工程質量管理條例：因過錯造成質量事故的，責令停止執(zhí)業(yè)1年；造成重大質量事故的，吊銷執(zhí)業(yè)資格證書，5年以內(nèi)不予注冊，情節(jié)特別惡劣，終身不予注冊P72案例分析建設工程發(fā)承包法律制

35、度發(fā)包單位：建設單位承包單位：依法承攬建設工程任務建設工程法定招標范圍、招標方式和交易場所招標投標法：必須進行招標的1、大型基礎設施、公用事業(yè)工程2、國有資金投資或融資3、使用國際組織或外國貸款、援助資金的項目建設工程必須招標的規(guī)模標準必須招標：1、合同估算200萬元以上2、重要設備材料100萬元以上3、勘察、設計、監(jiān)理等服務的采購50萬元以上可以不招標的項目1、需采用不可替代的專有技術2、采購人依法自行建設、生產(chǎn)或提供3、特許經(jīng)營項目投資人自行建設4、向原中標人采購工程建設工程招標方式公開招標（招標公告、不特定的法人）邀請招標（邀請書、特定的法人（三個以上）招標投標法實施條件：國有資金的項目

36、有下列情形之一也可以邀請招標：1、技術復雜、有特殊要求或受自然環(huán)境限制2、采用公開招標方式的費用占合同比例過大總承包招標和兩階段招標 總承包招標：對工程及工程建設有關的貨物、服務全部或部分實行總承包（暫估價） 兩階段招標（技術復雜、無法精確）：第一階段：提交不帶報價的技術建議，招標人擬定招標文件。第二階段：提交最終投標書建設工程招標投標交易場所 市級以上地方人民政府可設招標投標交易場所招標基本程序和禁止肢解發(fā)包、限制排斥投標人的規(guī)定基本程序：履行項目審批委托招標代理編制招標文件發(fā)布招標公告資格審查開標評標中標（簽訂合同）終止招標履行項目審批手續(xù) 履行審批手續(xù)取得批準 對招標范圍、招標組織形式應

37、當報項目審批、核準部門審批、核準委托招標代理機構 招標人具有編制招標文件和組織評標能力的可自行辦理無需找招標代理。 招標代理是社會中介組織具備條件營業(yè)場所和資金有專業(yè)力量完成任務有技術和經(jīng)濟方面的專家?guī)炀幹普袠宋募皹说?招標文件不得要求或標明指定供應商 澄清或修改招標文件內(nèi)容需在投標文件截止時間至少15日前向投標人發(fā)布 招標文件開始發(fā)出之日起至投標從提交文件截止之日止，最短不得少于20日 潛在投標人或利害關系人對招標文件有異議，應當在投標截止10日前提出，招標人應當自收到異議之日起3日內(nèi)答復 一個招標項目只能有一個標底 招標人可設最高投標限價，不得規(guī)定最低投標限價發(fā)布招標公告或投標邀請書 資

38、格預審文件或招標文件的發(fā)售期不得少于5日資格審查包括：資格預審和資格后審 提交資格預審申請文件時間，自資格預審文件停止發(fā)售之日起不少于5日 對資格預審有異議可在截止提交申請2日前提出，招標人收到有異議之日起3日內(nèi)作出答復 開標開標時間：與提交標書截止時間一致地點：預先確定開標由招標人主持參與人：所有投標人當眾拆封、宣讀投標人名稱、標價和文件內(nèi)容投標人對開標有異議，應在開標現(xiàn)場提出，并當?shù)刈鞒龃饛停⒅谱饔涗浽u標 招標人依法組建評標委員會負責 專家人數(shù)為5人以上單數(shù)，技術、經(jīng)濟專家不得少于成員總數(shù)的2/3 評標 依據(jù)招標文件中的評標標準和方法進行評標 向招標人提出書面評標報告，并推薦合格的中標候

39、選人評標評標委員會應否決其招標的情形：1、投標文件沒有蓋章和簽字2、投標聯(lián)合體沒有提交共同投標協(xié)議3、不符合資格條件4、同一投標人提交兩個以上不同投標文件5、投標報價低于成本或高于最高限價6、沒有對實質性要求和條件作出回應7、串通、行賄等違法行為評標 中標候選人應當不超過3個，并標明排序 評標報告應當由評標委員會全體成員簽字 評標成員有不同意見的應作出書面形式說明（八）、中標和簽訂合同 招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，依照招標文件和中標人訂立書面合同。 招標人與中標人另行簽訂合同的行為屬于違法行為，屬于無效合同（九）終止招標 招標人提出終止招標的應及時發(fā)布公告，或者以書面形式

40、通知投標人禁止肢解發(fā)包的規(guī)定 如何理解肢解發(fā)包？有什么問題？ 招標項目需劃分標段、確定工期，并在招標文件中載明 處罰：責令改正，處工程合同價款0.5%以上1%以下的罰款禁止限制、排斥投標人的規(guī)定招標人下列行為之一屬于不合理條件限制：1、提供信息有差異2、設定的資格、技術、商務條件與實際無關3、以特定區(qū)域、業(yè)績、獎項作為中標條件4、采取不同資格審查或評標標準5、指定供應商6、限定投標人案例分析：P80投標人、投標文件和投標保證金一、投標人 單位負責人為同一人或存在控股、管理關系的不同單位、不得參加同一標段投標 投標人發(fā)生合并、分立、破產(chǎn)等重大變化應書面告知招標人二、聯(lián)合體投標（適用大型建設項目）

41、 兩個以上法人組成一個聯(lián)合體，以一個投標人的身份共同投標 由同一專業(yè)單位組成聯(lián)合體，按照資質等資質等級較低的級較低的單位確定資質等級 簽訂共同投標協(xié)議，就中標項目向招標人承擔連帶責任連帶責任 二、聯(lián)合體投標（適用大型建設項目） 聯(lián)合體各方在同一招標項目中以自己名義單獨投標或參加其他聯(lián)合體投標的，行為是否有效？三、投標文件投標文件的內(nèi)容：1、投標函件2、法定代表人身份證明或授權委托書3、聯(lián)合體協(xié)議4、投標保證金5、工程量清單6、施工組織設計7、項目管理機構8、擬分包項目情況9、資格審查資料10、投標人須知規(guī)定的其它材料投標文件的送達與簽收 提交投標文件的截止時間后截止時間后送達的投標文件，招標人

42、應當拒收案例分析：P82四、投標保證金 實質：避免投標人在有效期內(nèi)隨意撤回、撤銷投標或中標后不能履約 保證金不得超過估算價的2% 關于保證金退還的規(guī)定： 1、兩階段招標，保證金在第二階段提出 2、投標人撤回投標文件，應當自收到投標人書面撤回通知之日起5日內(nèi)退還 3、投標截止后投標人撤銷投標文件，招標人可不退還保證金 4、招標人最遲應在簽訂合同后5日內(nèi)向中標人或未中標人退還保證金及銀行存款利息禁止串通投標和其他不正當競爭行為 反不正當競爭法規(guī)定：投標人串通、招標人與投標人串通、投標人行賄謀取中標，投標人以低于成本的報價競價，投標人以他人名義投標或造假騙取中標禁止投標人相互串通投標有下列情形之一屬

43、于投標人相互串通投標：1、協(xié)商報價和實質性內(nèi)容2、約定中標人3、約定部分放棄投標或中標4、屬于同一集團、協(xié)會、商會等組織，協(xié)同投標5、投標人為排斥特定投標人而聯(lián)合行動禁止投標人相互串通投標下列情形視為相互串通投標：1、不同投標人的投標文件為同一單位或人所為2、不同投標人委托同一單位或個人辦理投標3、不同投標人投標文件中的項目管理人為同一人4、不同投標人投標文件異常一致5、投標文件相互混裝6、投標保證金從同一單位或個人的帳戶轉出禁止招標人與投標人串通投標表現(xiàn)如下情形：1、招標人在開標前將信息泄露給投標人2、直接或間接泄露標底、評標委員會成員等信息3、招標人明示或暗示投標人壓低或抬高報價4、招標人

44、授意投標人撤換、修改投標文件5、為特定投標人中標提供方便6、其它串通行為禁止投標人以行賄手段謀取中標 行賄手段謀取中標是嚴重違法行為，法律后果是中標無效，要承擔行政、刑事、民事責任投標人不得以他人名義投標或以其他方式騙取中標 他人：通過受讓或租賃等方式獲取的資格 下列情形為作假：1、偽造、變造許可證件2、提供虛假財務狀況或業(yè)績3、提供虛假項目負責人和技術人員簡歷、勞動關系4、虛假信用狀況 案例分析：P85中標的法定要求和招標投標投訴處理一、中標的法定要求（一）、招標人應當自收到評標報告之日起評標報告之日起3日內(nèi)日內(nèi)公示中標候選人，公示期不得少于3日日（二）、確定中標人：可授權評委直接確定中標人

45、（二）、確定中標人：可授權評委直接確定中標人（三）、中標通知書和報告招標投標情況：招標人中標之日起15日內(nèi)向行政監(jiān)督部門提交招標情況書面報告（四）、履約保證金不得超過中標合同金額10%招標投標投訴與處理（一）投訴的規(guī)定：自知道或應當知道之日起10日內(nèi)向有關行政監(jiān)督部門投訴（二）投訴處理的規(guī)定：應當自收到投訴之日起3個工作日內(nèi)決定是否受理投訴，30個工作日內(nèi)作出書面處理意見。違法行為應承擔的法律責任1、對必須進行招標的項目而不招標。處合同金額5以上10 以下的罰款2、歧視對待投標人。處1萬元以下5萬元以下罰款3、故意透露招標信息。處1萬元以下10萬元以下罰款限制或排斥潛在投標人行為：1、不按規(guī)定

46、在指定媒介發(fā)布資格預審公告2、發(fā)布公告內(nèi)容不一致（責令改正，可處1萬元以上5萬元以下的罰款）招標人有下列情形之一:處10萬元以下罰款1、應當公開招標而采用邀請招標2、招標文件、資格預審文件等發(fā)售、修改或提交等不符合規(guī)定3、接受未通過資格預審單位參與投標4、接受應當拒收的投標文件投標人有下列情形之一可處中標金額10以下的罰款1、不發(fā)中標通知書2、不確定中標人3、擅自改變中標結果4、不與中標人訂立合同5、向中標人提出附加條件招標代理機構違法行為應承擔的責任違法行為有：1、泄露信息（與招投標相關的信息）2、與招投標人串通損害他人利益3、在所代理的招標項目中投標責任處分： 處5萬元以上25萬元以下罰款

47、，對責任人處單位罰款數(shù)額5%以上10%以下罰款，情節(jié)嚴重取消招標代理資格；構成犯罪，依法追究刑事責任評標委員會成員違法行為應承擔責任評標委的違法行為：1、收受他人財物或好處2、透露與評標有關的信息承擔責任:警告，沒收財物，處3000元以上5萬元以下罰款，取消擔任評委資格，構成犯罪，追究刑事責任評標委的責任（招標投標法實施條例）違法行為：1、沒有回避2、擅離職守3、沒按招標文件標準評標4、私下接觸投標人5、接受他人提出的傾向意見6、依法可否定而不提否定意見7、不客觀、不公正的形為最高院、最高檢關于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見 將評標委員會的組成人員在評標活動中，謀取利益數(shù)額較大的，

48、以受賄罪受賄罪定罪處罰投標人違法行為應承擔的責任違法行為：1、相互間串通2、向招標人或評標委行賄3、以他人名義投標4、騙取中標責任處分：中標無效、處中標金額5以上10 以下罰款，對責任人處單位罰款數(shù)5%以上10%以下罰款.責任處分： 中標無效、處中標金額5以上10 以下罰款，對責任人處單位罰款數(shù)5%以上10%以下罰款，吊銷營業(yè)執(zhí)照；投標人責任（實施條例）違法行為：1、以行賄中標2、3年內(nèi)2次以上串通投標3、串通投標行為損害他人利益，造成30萬元以上經(jīng)濟損失4、其它串通行為責任處分：可吊銷營業(yè)執(zhí)照投標人其它違法行為1、出讓或出租資格、資質證書供他人投標2、投標人或其他利害關系人偽造材料投訴，給他

49、人造成損失的，應承擔賠償責任中標人違法行為與責任違法行為：1、將中標項目整體轉讓他人2、肢解分包3、不履行訂立合同 責任承擔：處項目金額5以上10 以下罰款，情形嚴重吊銷營業(yè)執(zhí)照中標人違法與責任（實施條例）違法行為：1、不簽訂合同2、簽訂合同時提出附加條件3、不提交履約保證金 責任承擔：處項目金額10 以下罰款，情形嚴重吊銷營業(yè)執(zhí)照政府主管部門和國家工作人員違法行為與責任違法行為： 招投標活動中負有監(jiān)督職責的人員徇私舞弊、濫用職權或玩忽職守責任處分：行政處罰或刑事責任政府主管部門和國家工作人員違法行為與責任（實施條例）違法行為：1、不依法審批2、不按規(guī)定處理投訴3、不公告違法行為的處理決定4、

50、以任何方式非法干涉招投標活動建設工程承包制度承包制度總承包共同承包分包建筑法規(guī)定1、建筑工作可直接發(fā)包給有相應資質的承包單位。2、承包單位應在資質等級許可范圍內(nèi)承攬工程。3、禁止以任何形式允許其他單位或個人使用本企業(yè)資質、名義承攬工程。4、發(fā)包單位不行指定單位由承包單位購入材料、設備。案例分析：P931、此合同是否有效？2、雙方存在何種違法行為？3、應當受到什么處罰？建筑工程總承包的規(guī)定發(fā)包單位勘察設計施工設備采購工程總包單位工程總承包方式（一）、設計采購施工（EPC）/交鑰匙總承包特點：1、承擔設計、采購、施工、試運行服務2、對質量、安全、工期、造價全面負責3、最終向建設單位提交一個滿足使用功能和條件的項目（二）、設計施工總包（D-B）特點：1、承擔項目設計和施工2、對承包工程設計和施工質量、安全、工期、造