關(guān)聯(lián)交易新規(guī)后債權(quán)計劃當(dāng)事人關(guān)聯(lián)關(guān)系該如何認(rèn)定

1、“關(guān)聯(lián)交易新規(guī)”后債權(quán)計劃當(dāng)事人關(guān)聯(lián)關(guān)系該如何認(rèn)定陳俊2016年8月實(shí)施的保險資金間接投資基礎(chǔ)設(shè)施項目管理辦法（以下簡稱“管理辦法”）對保險債權(quán)投資計劃（以下簡稱“債權(quán)計劃”）當(dāng)事人之間的關(guān)聯(lián)關(guān)系進(jìn)行了規(guī)定。2019年9月，銀保監(jiān)會出臺了保險公司關(guān)聯(lián)交易管理辦法（以下簡稱 “新規(guī)”）?！靶乱?guī)”借鑒國際、國內(nèi)會計準(zhǔn)則及我國保險公司關(guān)聯(lián)交易監(jiān)管實(shí)際情況，重新界定了關(guān)聯(lián)方認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。同時，“新規(guī)”采用實(shí)質(zhì)重于形式的原則，對可能導(dǎo)致利益傾斜的自然人、法人或其他組織，穿透認(rèn)定關(guān)聯(lián)方和關(guān)聯(lián)交易以防止利益輸送風(fēng)險。那么，“新規(guī)”對管理辦法中債權(quán)計劃當(dāng)事人之間關(guān)聯(lián)關(guān)系認(rèn)定是否有實(shí)質(zhì)性影響呢？“新規(guī)”實(shí)施之后，是

2、否會使保險機(jī)構(gòu)此前依據(jù)管理辦法進(jìn)行關(guān)聯(lián)關(guān)系認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)生重大變化呢？管理辦法中關(guān)于債權(quán)計劃當(dāng)事人關(guān)聯(lián)關(guān)系的監(jiān)管要求保險資金以債權(quán)計劃形式間接投資基礎(chǔ)設(shè)施項目及非基礎(chǔ)設(shè)施類不動產(chǎn)等項目,均適用管理辦法。管理辦法項下債權(quán)計劃當(dāng)事人之間關(guān)聯(lián)關(guān)系的監(jiān)管要求如下：1、禁止具有關(guān)聯(lián)關(guān)系的情形：（1）受托人與獨(dú)立監(jiān)督人不得具有關(guān)聯(lián)關(guān)系；（2）受托人與融資主體不得具有關(guān)聯(lián)關(guān)系；（3）托管人與融資主體不得具有關(guān)聯(lián)關(guān)系；（4）獨(dú)立監(jiān)督人與融資主體不得具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。2、可以存在關(guān)聯(lián)關(guān)系但需要披露和報告的情形：（1）受托人與托管人可以具有關(guān)聯(lián)關(guān)系,但應(yīng)當(dāng)及時向投資計劃各方當(dāng)事人披露,并向中國銀保監(jiān)會報告；（2）托管人

3、與受益人可以具有關(guān)聯(lián)關(guān)系,但應(yīng)當(dāng)及時向投資計劃各方當(dāng)事人披露,并向中國銀保監(jiān)會報告。管理辦法定義的“關(guān)聯(lián)關(guān)系”1、管理辦法中“關(guān)聯(lián)關(guān)系”的定義根據(jù)管理辦法，關(guān)聯(lián)關(guān)系是指有關(guān)當(dāng)事人在股份、出資方面存在控制關(guān)系或者在股份、出資方面同為第三人所控制。2、如何界定管理辦法中“控制”關(guān)系管理辦法并未對上述定義中的“控制”做進(jìn)一步界定。根據(jù)公司法第二百一十六條，控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股

4、東。實(shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。根據(jù)上市公司收購管理辦法（2014修訂）第八十四條，有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權(quán)：（一）投資者為上市公司持股50%以上的控股股東；（二）投資者可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過30%；（三）投資者通過實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任；（四）投資者依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響；（五）中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他情形。根據(jù)或者參照上述規(guī)定，債權(quán)計劃當(dāng)事人為公司制企業(yè)的，實(shí)踐中通常認(rèn)為公司與控股股東或?qū)嶋H控制人之間構(gòu)成控制關(guān)系，受同

5、一主體控股或?qū)嶋H控制的兩家公司屬于同為第三人控制的情形。“新規(guī)”界定的關(guān)聯(lián)方根據(jù)“新規(guī)”第四條及第六十條，保險公司的關(guān)聯(lián)方是指與保險公司存在受 HYPERLINK /item/%E4%B8%80%E6%96%B9 t _blank 一方控制或重大影響關(guān)系的 HYPERLINK /item/%E8%87%AA%E7%84%B6%E4%BA%BA t _blank 自然人、法人或其他組織。受一方控制或重大影響,包括（一）受其中一方的控制或重大影響；（二）雙方同受第三方的控制或重大影響?！靶乱?guī)”對“控制”和“重大影響”進(jìn)行了定義：控制，包括直接控制與間接控制，是指（一）控制：有權(quán)決定一個企業(yè)的財務(wù)和

6、經(jīng)營政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營活動中獲取利益；或（二）共同控制：按照合同約定對某項經(jīng)濟(jì)活動所共有的控制，僅在與該項經(jīng)濟(jì)活動相關(guān)的重要財務(wù)和經(jīng)營決策需要分享控制權(quán)的投資方一致同意時存在。重大影響，是指對法人或組織的財務(wù)和經(jīng)營政策有參與決策的權(quán)力，但并不能夠控制或者與其他方共同控制這些政策的制定。以下情形視為具有重大影響：（一）持有非保險公司法人20%以上股權(quán)；（二）持有保險公司5%以上股權(quán)；（三）派駐或擔(dān)任董事、監(jiān)事或高級管理人員；（四）對重大事項具有一票否決權(quán)或存在其他協(xié)議安排；（五）銀保監(jiān)會認(rèn)定的其他情形。從“新規(guī)”的表述來看，上述“控制”“重大影響”的定義沿用了企業(yè)會計準(zhǔn)則第36號關(guān)聯(lián)方

7、披露中相關(guān)定義的內(nèi)容?！靶乱?guī)”對債權(quán)計劃當(dāng)事人關(guān)聯(lián)關(guān)系認(rèn)定的影響1、“新規(guī)”項下的關(guān)聯(lián)方不等同于管理辦法項下的關(guān)聯(lián)關(guān)系根據(jù)“新規(guī)”，識別關(guān)聯(lián)方的標(biāo)準(zhǔn)包括“控制”關(guān)系和“重大影響”關(guān)系，如果債權(quán)計劃當(dāng)事人屬于“新規(guī)”項下根據(jù)“重大影響”關(guān)系所界定的關(guān)聯(lián)方，而不構(gòu)成“控制”關(guān)系，則兩個當(dāng)事人之間不存在管理辦法所界定的關(guān)聯(lián)關(guān)系。因此，當(dāng)事人之間構(gòu)成新規(guī)項下的關(guān)聯(lián)方并不一定具有管理辦法中界定的關(guān)聯(lián)關(guān)系。2、“新規(guī)”后債權(quán)計劃當(dāng)事人“控制”關(guān)系的界定并無實(shí)質(zhì)變化“新規(guī)”的適用對象主要是在中國境內(nèi)依法設(shè)立的保險集團(tuán)（控股）公司、保險公司、保險資產(chǎn)管理公司（為論述方便，以下統(tǒng)稱“保險機(jī)構(gòu)”）。根據(jù)上述分析，筆者認(rèn)為，對于債權(quán)計劃當(dāng)事人為保險機(jī)構(gòu)的，在識別管理辦法項下關(guān)聯(lián)關(guān)系時，與根據(jù)“新規(guī)”識別關(guān)聯(lián)方的行為存在競合，因此，需要適用“新規(guī)”中關(guān)于“控制”的定義。對于“新規(guī)”的規(guī)定而言，雖然其中對“控制”的定義并非可以直接量化適用的標(biāo)準(zhǔn)，但“新規(guī)”將關(guān)聯(lián)方的各種情形進(jìn)行了列