第三講公司法(二)

1、第三講 公司法（二）共三十三頁(yè)練習(xí)(linx)：案例分析甲、乙、丙擬共同出資設(shè)立一家有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱公司)，并共同制定了公司章程草案。該公司章程草案有關(guān)要點(diǎn)(yodin)如下：（1）公司注冊(cè)資本總額為600萬元。各方出資數(shù)額、出資方式以及繳付出資的時(shí)間分別為：甲出資180萬元，其中：貨幣出資70萬元、計(jì)算機(jī)軟件作價(jià)出資110萬元，首次貨幣出資20萬元，其余貨幣出資和計(jì)算機(jī)軟件出資自公司成立之日起1年內(nèi)繳足；乙出資 150萬元，其中：機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資100萬元、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)出資50萬元，自公司成立之日起6個(gè)月內(nèi)一次繳足；丙以貨幣270萬元出資，首次貨幣出資90萬元，其余出資自公司成立之日起2

2、年內(nèi)繳付100萬元，第3年繳付剩余的80萬元。2共三十三頁(yè)（2）公司的董事長(zhǎng)由甲委派，副董事長(zhǎng)由乙委派，經(jīng)理(jngl)由丙提名并經(jīng)董事會(huì)聘任，經(jīng)理(jngl)作為公司的法定代表人。在公司召開股東會(huì)會(huì)議時(shí)，出資各方行使表決權(quán)的比例為：甲按照注冊(cè)資本30%的比例行使表決權(quán)；乙、丙分別按照注冊(cè)資本35%的比例行使表決權(quán)。（3）公司需要增加注冊(cè)資本時(shí)，出資各方按照在股東會(huì)行使表決權(quán)的比例優(yōu)先認(rèn)繳出資；公司分配紅利時(shí)，出資各方依照以下比例進(jìn)行分配：甲享有紅利25%的分配權(quán)；乙享有紅利40%的分配權(quán)；丙享有紅利35%的分配權(quán)。3共三十三頁(yè)要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：（1）甲以計(jì)算機(jī)軟件和乙以特

3、許經(jīng)營(yíng)權(quán)出資的方式是否符合有關(guān)規(guī)定?并分別說明理由。（2）公司的法定代表人由經(jīng)理?yè)?dān)任是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說明理由。公司章程規(guī)定的出資各方在公司股東會(huì)會(huì)議上行使表決權(quán)的比例是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說明理由。（3）公司章程規(guī)定增加(zngji)注冊(cè)資本時(shí)，不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資是否違反公司法的有關(guān)規(guī)定?并說明理由。公司章程規(guī)定的出資各方分紅比例是否符合公司法的有關(guān)規(guī)定?并說明理由。4共三十三頁(yè)一、股份(gfn)有限公司（一）概念和特征概念：股份有限公司是指公司資本分成等額股份，股東以其所持股份對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的法人。使企業(yè)由封閉走向開放，吸引了大量

4、的資金來源。投資者的風(fēng)險(xiǎn)是有限的，受益則是無限的。股東通過轉(zhuǎn)讓股票，可以隨時(shí)轉(zhuǎn)移投資風(fēng)險(xiǎn)。大大地刺激了投資者的積極性。特征：（1）是資合性公司。構(gòu)成(guchng)公司信用基礎(chǔ)的是公司資本。 （2）公司資本分成等額股份。股權(quán)與所持股份相一致，一股一權(quán)。5共三十三頁(yè)（二）股份(gfn)有限責(zé)任公司的設(shè)立1、設(shè)立(shl)方式： 第七十七條 股份有限公司的設(shè)立，可以采取發(fā)起設(shè)立或者募集設(shè)立的方式。 發(fā)起設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。 募集設(shè)立，是指由發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會(huì)公開募集或者向特定對(duì)象募集而設(shè)立公司。為了防止不具備一定經(jīng)濟(jì)能力的發(fā)起人完全憑

5、借他人的資本開辦公司，對(duì)發(fā)起人認(rèn)領(lǐng)的股份作出了最低限制。 第八十四條 以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份不得少于公司股份總數(shù)的百分之三十五；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 6共三十三頁(yè)2、設(shè)立(shl)條件第七十六條設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件(tiojin)：(一)發(fā)起人符合法定人數(shù)；(二)有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額或者募集的實(shí)收股本總額；(三)股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；(四)發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(五)有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；(六)有公司住所。第七十八條設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有二

6、人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。7共三十三頁(yè)第八十條注冊(cè)資本 股份有限公司(n s)采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司(n s)登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額。在發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)股份有限公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。第八十二條出資方式 發(fā)起人的出資方式，適用本法第二十七條的規(guī)定。8共三十三頁(yè)3、設(shè)立(shl)程序（1）發(fā)起設(shè)立的程序(chngx)第八十三條以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的

7、，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購(gòu)的股份，并按照公司章程規(guī)定繳納出資。以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。發(fā)起人不依照前款規(guī)定繳納出資的，應(yīng)當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議承擔(dān)違約責(zé)任。發(fā)起人認(rèn)足公司章程規(guī)定的出資后，應(yīng)當(dāng)選舉董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)，由董事會(huì)向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送公司章程以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。（2）募集設(shè)立的程序 第八十四條到第九十二條（略）9共三十三頁(yè)4、發(fā)起人的責(zé)任(zrn)第九十四條股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任：（一）公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任；（二）公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利

8、息的連帶責(zé)任；（三）在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害(snhi)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。10共三十三頁(yè)（三）股份有限公司(yu xin n s)的組織機(jī)構(gòu)A.股東大會(huì)1、臨時(shí)股東大會(huì)股東大會(huì)職權(quán)同有限責(zé)任公司(n s)股東會(huì)職權(quán)，其應(yīng)當(dāng)每年召開一次年會(huì)。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會(huì)：（1）董事人數(shù)不足法定最低人數(shù)5人或者不足公司章程規(guī)定人數(shù)的2/3時(shí)；（2）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額的1/3時(shí)（以募集方式設(shè)立的股份有限公司，注冊(cè)資本即為實(shí)收股本總額）；（3）單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10以上股份的股東請(qǐng)求時(shí)；（4）董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；（5）監(jiān)事會(huì)提議召

9、開時(shí)。11共三十三頁(yè)2、股東大會(huì)的召集和主持（1）股東大會(huì)由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持。董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由“半數(shù)以上”（1/2）的董事共同推舉一名董事主持。（2）董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)(jsh)召集和主持。（3）監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10以上股份的股東可以自行召集和主持。12共三十三頁(yè)3、股東的臨時(shí)提案權(quán)（1）單獨(dú)或者合計(jì)(hj)持有公司3以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開10日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)。（2）董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他

10、股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。4、股東大會(huì)不得對(duì)通知中未列明的事項(xiàng)作出決議。5、會(huì)議記錄股東大會(huì)的會(huì)議記錄由“主持人和出席會(huì)議的董事”（而非股東）簽名。13共三十三頁(yè)6、股東大會(huì)的決議方式 （1）出席1/2股東大會(huì)的一般決議（對(duì)解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所作出決議、選舉和更換(gnhun)獨(dú)立董事、審議批準(zhǔn)變更募集資金用途事項(xiàng)等等），由出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。14共三十三頁(yè)（2）出席2/3修改公司章程增加或者減少注冊(cè)資本公司合并(hbng)、分立、解散變更公司形式上市公司在1年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司“資產(chǎn)總額”30的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所

11、持表決權(quán)的2/3以上通過。上市公司股東大會(huì)就重大資產(chǎn)重組事項(xiàng)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。15共三十三頁(yè)（3）回避出席(ch x)1/2股東大會(huì)在審議為股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方提供的擔(dān)保議案時(shí)，該股東或受該實(shí)際控制人支配的股東，不得參與該項(xiàng)表決，該項(xiàng)表決由出席股東大會(huì)的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。16共三十三頁(yè)B.董事會(huì)1.股份(gfn)有限公司董事會(huì)的職權(quán)與有限責(zé)任公司相同。2.董事會(huì)的組成（1）股份有限公司董事會(huì)成員為519人，董事會(huì)成員中“可以”（而非必須）有公司職工代表。（2）董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)1人，“可以”（而非必須）設(shè)副董事長(zhǎng)。17共三十三頁(yè)3.董事會(huì)

12、的會(huì)議制度（1）董事(dngsh)會(huì)會(huì)議每年度至少召開2次會(huì)議，每次會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開10日前通知全體董事(dngsh)和監(jiān)事。（2）董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有“過半數(shù)”的董事出席方可舉行。（2013年案例分析題）（3）董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和主持，董事長(zhǎng)不能或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)履行職務(wù)；副董事長(zhǎng)不能或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事履行職務(wù)。（4）董事因故不能出席會(huì)議的，可以“書面”（不能口頭）委托其他“董事”（不能是非董事）代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。（5）董事會(huì)的會(huì)議記錄由“出席會(huì)議的董事”（不包括列席會(huì)議的監(jiān)事）簽名。18共三十三頁(yè)4.臨時(shí)董事會(huì)的召開條件（1）代表10

13、以上表決權(quán)的股東(gdng)提議；（2）1/3以上董事提議；（3）監(jiān)事會(huì)提議。19共三十三頁(yè)5.董事會(huì)的決議方式(fngsh)（1）全體1/2董事會(huì)作出決議（如選舉董事長(zhǎng)、更換高級(jí)管理人員）必須經(jīng)“全體”（而非出席）董事的“過半數(shù)”通過。（2）出席2/3上市公司應(yīng)由董事會(huì)審批的對(duì)外擔(dān)保，必須經(jīng)出席董事會(huì)的2/3以上董事審議同意并作出決議。（3）回避1/2上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過半數(shù)的“無關(guān)聯(lián)關(guān)系”董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)“無關(guān)聯(lián)關(guān)系”董事過半數(shù)通過。出席董事會(huì)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董

14、事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。20共三十三頁(yè)6.損失賠償董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，“參與決議”的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任；但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。7.決議無效或者撤銷之訴（1）公司股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。（2）股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議(huy)召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日60日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。21共三十三頁(yè)C.監(jiān)事會(huì)股份有限公司、有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)的組成、

15、職權(quán)基本相同，主要區(qū)別：（1）會(huì)議頻率：有限責(zé)任公司的監(jiān)事會(huì)每年(minin)至少召開1次，股份有限公司的監(jiān)事會(huì)每6個(gè)月至少召開1次。（2）股份有限公司的監(jiān)事會(huì)有權(quán)提議召開臨時(shí)董事會(huì)。（3）上市公司監(jiān)事會(huì)可以提名獨(dú)立董事候選人。（4）股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)立監(jiān)事會(huì)；而股份有限公司則必須設(shè)立監(jiān)事會(huì)。22共三十三頁(yè)習(xí)題(xt)：某股份有限公司的董事會(huì)由11人組成，其中董事長(zhǎng)1人，副董事長(zhǎng)2人。該董事會(huì)某次會(huì)議發(fā)生的下列行為中，不符合公司法規(guī)定的有（ ）A因董事長(zhǎng)不能出席會(huì)議，副董事長(zhǎng)孫某主持該次會(huì)議 B通過了增加(zngji)公司注冊(cè)資本的決議 C通過了解聘公司現(xiàn)任經(jīng)理，

16、由副董事長(zhǎng)孫某兼任經(jīng)理的決議 D會(huì)議所有決議事項(xiàng)載入會(huì)議記錄后，由主持會(huì)議的副董事長(zhǎng)孫某和記錄員張某簽名存檔 23共三十三頁(yè)（四）股份(gfn)有限公司的股份(gfn)發(fā)行和轉(zhuǎn)讓A.股份(gfn)發(fā)行公司的股份發(fā)行采取股票的形式。股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。1、股票性質(zhì)為“證權(quán)證券”。2、股票發(fā)行價(jià)格?？梢园雌泵娼痤~，也可以超過票面金額，但不得低于票面金額。3、我國(guó)允許發(fā)行記名股票、無記名股票，但公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)為記名股票。4、公司成立前不得向股東支付股票。24共三十三頁(yè)B.股份轉(zhuǎn)讓股份有限公司的轉(zhuǎn)讓，以“自由轉(zhuǎn)讓”為原則，但對(duì)轉(zhuǎn)讓的場(chǎng)所、方式做出了限制，對(duì)主體只

17、規(guī)定了對(duì)發(fā)起人、董、監(jiān)、高、公司自身的限制。1、發(fā)起人的轉(zhuǎn)讓限制：發(fā)起人持有的股份與公開發(fā)行(fhng)股份前公司已發(fā)行(fhng)在外的股份，限制期間都是1年，但起算日不同，分別為公司成立之日和上市交易之日。2、董、監(jiān)、高所持本公司股票轉(zhuǎn)讓的限制：（1）任職期間每年轉(zhuǎn)讓不超過本人持有總數(shù)的25%（2）上市之日起1年內(nèi)不能轉(zhuǎn)讓（3）離職后半年內(nèi)不能轉(zhuǎn)讓（4）公司章程作出的其他限制性規(guī)定。25共三十三頁(yè)3、公司回購(gòu)制度原則上，公司不能收購(gòu)本公司股份，但有4種例外情形，可以簡(jiǎn)單記憶為減資、合并、職工獎(jiǎng)勵(lì)、股東異議要求回購(gòu)。4、公司不接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)標(biāo)的。此規(guī)定沒有例外。5、第74條VS第

18、142條（即有限公司和股份公司的股東回購(gòu)請(qǐng)求權(quán)的區(qū)別）股份公司只有“對(duì)公司合并、分立決議持異議”的情形，有限公司回購(gòu)的事由還包括“5年盈利不分配，合并、分立、轉(zhuǎn)移主要財(cái)產(chǎn)，經(jīng)營(yíng)期滿和出現(xiàn)解散事由而修改章程(zhngchng)使公司存續(xù)”。26共三十三頁(yè)習(xí)題(xt)：下列關(guān)于(guny)股份有限公司股票轉(zhuǎn)讓限制的表述中，符合公司法律制度規(guī)定的是（ ）A.股東轉(zhuǎn)讓其股份，必須在依法設(shè)立的證券交易所進(jìn)行B.發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓C.公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓D.公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員離職1年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所持

19、有的本公司股份27共三十三頁(yè)根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，股份有限公司在發(fā)生下列事項(xiàng)時(shí)，可以收購(gòu)本公司股份的有（ ）A.減少公司注冊(cè)資本B.與持有本公司股份的其他公司合并C.將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工D.股東(gdng)因?qū)蓶|(gdng)大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份28共三十三頁(yè)（五）董事、監(jiān)事(jin sh)和高級(jí)管理人員1.董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員的任職資格有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員：（1）無民事行為能力或者(huzh)限制民事行為能力。（2）因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年。（3）擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企