2022年某礦業(yè)有限公司借殼上市項目建議書

1、 致：通化遠東礦業(yè)有限公司二一三年五月通化遠東礦業(yè)有限公司借殼上市項目建議書1引言遠東礦業(yè)成立于2009年6月，是一家致力于石墨精、深加工的大型民營企業(yè)。企業(yè)于2009年通過公開競拍的方式獲得三半江晶質(zhì)石墨礦采礦許可證后，即與華東理工大學、北京大學的相關(guān)專家對三半江石墨礦開采、技術(shù)型開發(fā)及系列產(chǎn)品的深精加工進行產(chǎn)業(yè)化的規(guī)劃。同時，對核心技術(shù)和相關(guān)專有技術(shù)與歐洲多家公司進行技術(shù)引進的談判。目前吉林省石墨科技產(chǎn)業(yè)園項目已到最后的評估階段。該園區(qū)的規(guī)劃設(shè)計規(guī)模為年生產(chǎn)A、B系列石墨產(chǎn)品7.75萬噸，其產(chǎn)品全部進入階梯式的深精加工產(chǎn)品序列，項目建成投產(chǎn)后，遠東礦業(yè)將成為國內(nèi)最大的石墨高端生產(chǎn)企業(yè)。如果

2、采用借殼上市的方式，信息披露要求較低，適合公司目前的經(jīng)營背景。澳大利亞證券交易所上市公司ADD公司由于現(xiàn)有資產(chǎn)的盈利能力不強，其股東欲置換出資產(chǎn)并引進新合作伙伴，增強上市公司盈利能力，相關(guān)監(jiān)管機構(gòu)對此呈歡迎態(tài)度。該股東不要求重組方支付額外的股權(quán)溢價，但希望保留部分上市公司股權(quán)。本建議書是在與貴公司初步洽談后，根據(jù)我們的專業(yè)經(jīng)驗并結(jié)合證券監(jiān)管部門關(guān)于并購重組的政策法規(guī)為貴公司出具的，方案設(shè)計及建議難免存在疏漏之處，我們期待與貴公司進行更深入探討。2第四章 借殼上市相關(guān)的法律法規(guī) 24第三章 方案實施程序 22123456第二章 可考慮的借殼上市方案 17上市方案的基本原則上市方案的基本要素第一章

3、 上市方案的基本原則和基本要素 4目錄3上市方案的基本原則各方利益兼顧和諧與效率相結(jié)合方案要保證通化遠東礦業(yè)股東利益不受損方案要考慮上市公司控股股東利益需求，或給予其股權(quán)轉(zhuǎn)讓之現(xiàn)金補償，或保留其部分上市公司股權(quán)方案要保證上市公司的流通股股東合理利益不受損。具體表現(xiàn)在， 上市公司的主要財務(wù)指標不被大量攤薄，股價不因重組方案出現(xiàn)深幅下跌方案要兼顧相關(guān)利益方利益包括戰(zhàn)略合作者相關(guān)政府等方案實施后，主業(yè)資產(chǎn)應(yīng)獨立并盡可能完整。應(yīng)盡量減少上市資產(chǎn)和未上市資產(chǎn)之間的關(guān)聯(lián)交易和避免同業(yè)競爭方案應(yīng)嚴格依照相關(guān)規(guī)定積極穩(wěn)妥的推進重組上市工作進程，既要保證擬上市資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的評估等工作的效率，又要協(xié)調(diào)好與上市公司股

4、東（尤其是流通股股東）間的溝通主業(yè)資產(chǎn)獨立完整上市方案的基本原則上市方案的基本要素4上市方案需要考慮的基本要素上市方案的基本原則上市方案的基本要素參與交易的法律主體估值和定價納入上市的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)范圍是否同時在資本市場進行融資上市方案5基本要素 納入上市的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)范圍業(yè)務(wù)資產(chǎn)選擇的原則及標準動態(tài)平衡互動分析的結(jié)果業(yè)務(wù)資產(chǎn)選擇主要是解決兩個問題：1、選擇哪些業(yè)務(wù)、資產(chǎn)上？2、一次性整體上市還是先部分上市？上市方案的基本原則上市方案的基本要素6基本要素 納入上市的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)范圍（續(xù)）初步建議納入上市資產(chǎn)和業(yè)務(wù)范圍的原則: 全部石墨礦類資產(chǎn)和業(yè)務(wù)，以增加納入上市資產(chǎn)的質(zhì)量和經(jīng)營業(yè)績 錳包覆石墨、球形

5、石墨、等靜壓石墨、高純石墨、核能用超低硫柔性石墨、改性石墨陽極材料、鋰離子電池天然石墨負極材料、石墨烯等資產(chǎn)和業(yè)務(wù)視公司未來發(fā)展戰(zhàn)略決定是否納入通化遠東礦業(yè)石墨精深加工石墨礦其它球星石墨石墨烯其它有色金屬上市方案的基本原則上市方案的基本要素7方案一概述全部石墨礦采選和深加工相關(guān)資產(chǎn)和業(yè)務(wù)，以增加納入上市資產(chǎn)的質(zhì)量和經(jīng)營業(yè)績方案一評述股份數(shù)量優(yōu)勢：目前澳大利亞證券交易所股票整體估值水平較低，公司此時注入資產(chǎn)可獲得相對較多的股份數(shù)量，今后可享受更多收益股權(quán)定價優(yōu)勢：相對于黑色金屬采選而言，有色金屬采選享有更高的估值水平，整體上市對公司今后股價的支撐力度較大。上市公司遠東礦業(yè)石墨礦采選資產(chǎn)和業(yè)務(wù)石墨

6、深加工資產(chǎn)和業(yè)務(wù)遠東礦業(yè)石墨礦采選資產(chǎn)和業(yè)務(wù)石墨礦精深加工資產(chǎn)和業(yè)務(wù)基本要素 納入上市的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)范圍（續(xù)）上市方案的基本原則上市方案的基本要素8方案二概述上市公司遠東礦業(yè)石墨開采的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)石墨深加工資產(chǎn)和業(yè)務(wù)遠東礦業(yè)石墨開采的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)石墨深加工資產(chǎn)和業(yè)務(wù)只納入石墨礦采選相關(guān)資產(chǎn)和業(yè)務(wù)，石墨礦精深加工相關(guān)資產(chǎn)和業(yè)務(wù)保留在上市公司外方案二評述優(yōu)勢：目前公司僅對石墨礦進行了前期投資，還未有實質(zhì)性的業(yè)績。而且公司僅擁有相應(yīng)的采礦權(quán)，真正采選工作剛剛開始；待石墨礦精深加工業(yè)務(wù)成型后，該部分資產(chǎn)和業(yè)務(wù)可另行單獨納入上市劣勢：遠東礦業(yè)擬納入上市公司的資產(chǎn)規(guī)模偏低基本要素 納入上市的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)范圍（續(xù)）

7、上市方案的基本原則上市方案的基本要素9基本要素 估值和定價原有上市公司由于其股票在公開市場持續(xù)交易，通?？梢詫⑵涔善钡膬r格作為估值的主要參考和定價依據(jù)考慮到保護原有流通股股東利益，在最終確定換股、發(fā)行價格時，通常會根據(jù)公司的盈利能力、成長性等因素考慮在股價基礎(chǔ)上給予一定的溢價估值和定價是方案的核心內(nèi)容之一，也是調(diào)節(jié)各方利益的主要工具和方式。與普通的IPO不同，借殼上市中通常涉及到重組方未上市資產(chǎn)和被重組方已上市資產(chǎn)的估值和定價，這二者有著不同的估值和定價方法對擬上市資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的估值和定價通?？刹捎枚喾N方法，目前比較容易接受的方法包括重置法、現(xiàn)金流折現(xiàn)法及可比公司法等需要聘請有證券業(yè)務(wù)資格的評估

8、機構(gòu)出具專業(yè)報告作為價值確定的參考依據(jù)最終定價時，可以根據(jù)需要在估值結(jié)果基礎(chǔ)上進行調(diào)整已上市公司的估值和定價擬上市資產(chǎn)和業(yè)務(wù)的估值和定價上市方案的基本原則上市方案的基本要素10對比、評估、檢驗公司分析經(jīng)營歷史歷史數(shù)據(jù)戰(zhàn)略分析管理分析主營業(yè)務(wù)構(gòu)成經(jīng)營前景預測估值絕對估值創(chuàng)造的股東價值資產(chǎn)負債表利潤表財務(wù)預測公司規(guī)劃歷史年報經(jīng)濟及行業(yè)形勢公司規(guī)劃估值報告撰寫相對估值基本要素 估值和定價（續(xù)）估值過程上市方案的基本原則上市方案的基本要素11基本要素 估值和定價（續(xù)）現(xiàn)金流量折現(xiàn)法充分考慮將來經(jīng)營表現(xiàn)考慮資產(chǎn)質(zhì)量及經(jīng)營能力體現(xiàn)出資產(chǎn)獨特的戰(zhàn)略成長優(yōu)勢并賦予相應(yīng)價值可能不能反應(yīng)不斷變化的資本市場中的定價

9、趨勢及投資人的喜好估值方法和假設(shè)較為繁瑣，并且具一定主觀因素重置法以現(xiàn)有資產(chǎn)的重置成本為參照適合固定資產(chǎn)較多的制造行業(yè)無法體現(xiàn)企業(yè)和資產(chǎn)在管理上、人員上的差別因素每項交易都具有自身的獨特性，因此并不一定能完全進行比較（如被購資產(chǎn)未來的增長潛力）交易估值都為過去式，有可能和現(xiàn)在估值有偏差為大部分機構(gòu)投資者所使用以市場價值主導能夠提供公眾對相應(yīng)行業(yè)進行估值的基本標準以預測市盈率、市凈率、企業(yè)價值/EBIDA倍數(shù)等為主導估值工具不能考慮公司的獨特性，有些公司可能因資產(chǎn)管理質(zhì)量，增長前景等原因不能進行直接比較可比公司法擬上市資產(chǎn)常用估值方法上市方案的基本原則上市方案的基本要素12基本要素估值和定價（續(xù)

10、）注：考慮到鐵礦類上市公司在我國的稀缺性，可給予公司一定溢價，但方案中的具體數(shù)據(jù)需基于對貴公司的進一步了解。擬上市資產(chǎn)簡單估值上市方案的基本原則上市方案的基本要素若遠東礦業(yè)2014年實現(xiàn)凈利潤億元，則2014年末凈資產(chǎn)可達億元；若按市盈率倍估算，公司價值可達億元，對應(yīng)市凈率為倍，仍在合理區(qū)間內(nèi)。13基本要素 交易的法律主體主體方法弊利新設(shè)控股公司 公司股東（資料缺失）新設(shè)一家控股公司，將擬上市資產(chǎn)裝入該控股公司，并以之作為整體上市主體參與交易以公司控股股東直接作為交易的法律主體無需新設(shè)或改造公司，節(jié)省時間和手續(xù)不需要改造現(xiàn)有公司，一定程度上節(jié)省時間和手續(xù)較自然人直接持股而言，有稅收優(yōu)惠上市后取

11、得股息、分紅等收益時承擔較高稅賦管理鏈條加長，加大管理難度交易的法律主體一般有新設(shè)控股公司（納入相關(guān)資產(chǎn)）、遠東礦業(yè)（先行整合相關(guān)資產(chǎn)）或者公司股東（直接參與交易）等選擇 原有公司以原有公司中的一家或幾家作為法律主體缺少貴公司的組織架構(gòu)、歷史沿革的詳細資料對原管理框架改動較小，易于實施較自然人直接持股而言，有稅收優(yōu)惠最大的障礙在于目前這一主體的納稅問題尚缺乏解決方案。如果選擇換股方案，遠東礦業(yè)需要首先改制為股份公司，程序復雜上市方案的基本原則上市方案的基本要素14基本要素 是否同時在資本市場進行融資上市方案的基本原則上市方案的基本要素 考慮之一：是否有融資需要是否需要償還貸款？是否需要后續(xù)資本

12、投入？投資項目的立項審批程序是否完成投資項目的土地、環(huán)保審批是否完成是否需要減持股份獲取現(xiàn)金？是否有其他融資需要？ 考慮之二：不同的上市方案對融資的影響定向增發(fā)股權(quán)并購現(xiàn)有股權(quán)并購資產(chǎn)重組上市公司ADD定向發(fā)行股份，遠東礦業(yè)以礦業(yè)資產(chǎn)認購，其他投資者以現(xiàn)金認購境外上市公司ADD以股票為對價并購境內(nèi)企業(yè)股權(quán)，中國商務(wù)部/商務(wù)廳和中國發(fā)展改革委員會/省級發(fā)展改革委員會及中國國家工商行政管理局/省級工商干行政管理局均需審核上市公司ADD用現(xiàn)有股份并購遠東礦業(yè)全部股權(quán)，完成遠東礦業(yè)澳大利亞證券交易所整體上市資產(chǎn)重組上市之后公開發(fā)行新股或公司債，重組完成后新股發(fā)行要向ASIC報批，并組織路演。15第四章

13、 借殼上市相關(guān)的法律法規(guī) 24第三章 方案實施程序 22123456第一章 上市方案的基本原則和基本要素 4目錄第二章 可考慮的借殼上市方案 17方案一：上市公司定向回購股份換股吸收合并礦業(yè)資產(chǎn)方案二：上市公司股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)置換定向增發(fā)方案三：上市公司定向增發(fā)礦業(yè)資產(chǎn)置入方案比較16方案一：上市公司定向回購股份換股吸收合并礦業(yè)資產(chǎn)方案概述本方案的中心思路是上市公司大股東用部分股份回購上市公司現(xiàn)有資產(chǎn)和業(yè)務(wù)；同時，上市公司以新增股份與遠東礦業(yè)進行換股，從而吸收合并礦業(yè)資產(chǎn)和業(yè)務(wù)上市公司與其大股東簽署定向回購股份協(xié)議，大股東用部分股份回購上市公司現(xiàn)有資產(chǎn)和業(yè)務(wù)回購比例越高，大股東回購收益越小，且

14、其剩余股權(quán)溢價收益越小，換股后遠東礦業(yè)持股比例越高，遠東礦業(yè)可享有的股權(quán)價值越高，遠東礦業(yè)重組成本越低若回購大股東持有上市公司股權(quán)的90% ，重組費用率（計算方法：（大股東回購收益大股東剩余股權(quán)溢價收益）/遠東礦業(yè)股權(quán)溢價收益）為2.11%；回購70%，重組費用率為3.86%；回購50%，重組費用率為5.64% ；回購30% ，重組費用率為7.43%上市公司與遠東礦業(yè)簽署吸收合并協(xié)議，以其股票二級市場價格為基準價，向遠東礦業(yè)發(fā)行約【】億股，換取遠東礦業(yè)控制的礦業(yè)資產(chǎn)；換股后，遠東礦業(yè)成為上市公司股東，礦業(yè)資產(chǎn)原所屬單位之法人資格可注銷，礦業(yè)資產(chǎn)成為上市公司所屬資產(chǎn)方案一方案二方案三方案比較上市

15、公司上市公司現(xiàn)有大股東遠東礦業(yè)交易主體回購部分股份并注銷定向發(fā)行約【】億股支付全部資產(chǎn)和業(yè)務(wù)礦業(yè)資產(chǎn)吸收合并后注銷其所有權(quán)人之法人主體資格17方案二：上市公司股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)置換定向增發(fā)方案概述方案二本方案的中心思路是上市公司現(xiàn)大股東向遠東礦業(yè)轉(zhuǎn)讓其持有的部分股份；上市公司與遠東礦業(yè)進行資產(chǎn)置換，差額部分由上市公司向遠東礦業(yè)發(fā)行股份補足；遠東礦業(yè)以剛置入的上市公司原有資產(chǎn)向其大股東支付股份轉(zhuǎn)讓對價上市公司現(xiàn)大股東與遠東礦業(yè)簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，遠東礦業(yè)收購其持有的上市公司部分股份，股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格可以協(xié)議約定；轉(zhuǎn)讓價格越高，轉(zhuǎn)讓數(shù)量越少上市公司與遠東礦業(yè)簽署資產(chǎn)置換協(xié)議，上市公司以經(jīng)審計的全部資產(chǎn)和負

16、債（含全部業(yè)務(wù)和人員）置換遠東礦業(yè)持有的礦業(yè)資產(chǎn)；置換差額部分由上市公司向遠東礦業(yè)發(fā)行約 股補足，發(fā)行價格以上市公司股價為基準；股價越高，發(fā)行數(shù)量越少遠東礦業(yè)以上述資產(chǎn)置換后擁有的原上市公司全部資產(chǎn)和負債作為其受讓大股東所持股份的對價方案二方案三方案比較方案一上市公司上市公司現(xiàn)有大股東遠東礦業(yè)交易主體轉(zhuǎn)讓上市公司部分股份轉(zhuǎn)讓上市公司原有全部資產(chǎn)和業(yè)務(wù)定向發(fā)行約【】億股轉(zhuǎn)讓上市公司原有全部資產(chǎn)和業(yè)務(wù)礦業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓礦業(yè)資產(chǎn)18方案三：上市公司定向增發(fā)礦業(yè)資產(chǎn)置入方案概述本方案的中心思路是上市公司向遠東礦業(yè)定向發(fā)行股份，遠東礦業(yè)以礦業(yè)資產(chǎn)認購；今后一段時期內(nèi)，上市公司現(xiàn)大股東逐步以現(xiàn)金或股份回購上市公

17、司現(xiàn)有資產(chǎn)上市公司與遠東礦業(yè)簽訂非公開發(fā)行協(xié)議，上市公司向遠東礦業(yè)發(fā)行約 億股，遠東礦業(yè)以礦業(yè)資產(chǎn)認購，發(fā)行價格以上市公司股價為基準確定上市公司現(xiàn)大股東與遠東礦業(yè)簽訂資產(chǎn)回購框架協(xié)議，約定回購上市公司現(xiàn)有資產(chǎn)的時間和定價依據(jù)方案二方案二方案三方案比較方案一上市公司上市公司現(xiàn)有大股東遠東礦業(yè)交易主體定向發(fā)行約【】億股礦業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓礦業(yè)資產(chǎn)19方案比較方案弊利上市公司定向回購股份換股吸收合并礦業(yè)資產(chǎn)上市公司定向增發(fā)礦業(yè)資產(chǎn)置入遠東礦業(yè)獲得股份數(shù)量最多重組后控股比例最高遠東礦業(yè)股權(quán)溢價最多重組費用率較低凈殼交易重組后估值水平較高重組后總股本較小重組后每股收益較高非凈殼交易現(xiàn)有資產(chǎn)的存續(xù)影響重組后公司估

18、值水平重組后總股本最大重組后每股收益最低遠東礦業(yè)獲得股份數(shù)量較少重組后控股比例較低遠東礦業(yè)股權(quán)溢價較小重組費用率較高涉及減資，多債權(quán)人公告程序上市公司股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓定向增發(fā)資產(chǎn)置換凈殼交易重組后估值水平較高遠東礦業(yè)獲得股份數(shù)量較多重組后控股比例較高遠東礦業(yè)股權(quán)溢價最小重組費用率最高重組后總股本較大重組后每股收益較低涉及資產(chǎn)權(quán)屬轉(zhuǎn)移，多債權(quán)人公告程序方案二方案二方案三方案比較方案一20第四章 借殼上市相關(guān)的法律法規(guī) 24第三章 方案實施程序 21123456第一章 上市方案的基本原則和基本要素 4目錄第二章 可考慮的借殼上市方案 1721方案實施程序說明：如果采取方案一和方案二，股東大會決議后需取

19、得債權(quán)人關(guān)于債務(wù)轉(zhuǎn)移的同意函；若相關(guān)資產(chǎn)存在抵押、質(zhì)押、擔保、凍結(jié)等情形，還需取得相關(guān)權(quán)利人關(guān)于資產(chǎn)處置的同意函22第四章 借殼上市相關(guān)的法律法規(guī) 24第三章 方案實施程序 22123456第一章 上市方案的基本原則和基本要素 4目錄第二章 可考慮的借殼上市方案 17 關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定24 澳大利亞上市公司收購指南 3423關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定總則第二條本規(guī)定所稱外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，系指外國投資者購買境內(nèi)非外商投資企業(yè)（以下稱“境內(nèi)公司”）股東的股權(quán)或認購境內(nèi)公司增資，使該境內(nèi)公司變更設(shè)立為外商投資企業(yè)（以下稱“股權(quán)并購”）；或者，外國投資者設(shè)立外商投資企業(yè)，并

20、通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)，或，外國投資者協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)，并以該資產(chǎn)投資設(shè)立外商投資企業(yè)運營該資產(chǎn)（以下稱“資產(chǎn)并購”）。上市公司最近一年及一期財務(wù)會計報告被注冊會計師出具無保留意見審計報告；被出具保留意見、否定意見或無法表示意見的審計報告的，須經(jīng)注冊會計師專項核查確認，該保留意見、否定意見或無法表示意見所涉及事項的重大影響已經(jīng)消除或者將通過本次交易予以消除第四條外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，應(yīng)符合中國法律、行政法規(guī)和規(guī)章對投資者資格的要求及產(chǎn)業(yè)、土地、環(huán)保等政策。依照外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄不允許外國投資者獨資經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，并購不得導致外國投資者持有企業(yè)的全部股權(quán)；需由中方控股或相

21、對控股的產(chǎn)業(yè)，該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)被并購后，仍應(yīng)由中方在企業(yè)中占控股或相對控股地位；禁止外國投資者經(jīng)營的產(chǎn)業(yè)，外國投資者不得并購從事該產(chǎn)業(yè)的企業(yè)。被并購境內(nèi)企業(yè)原有所投資企業(yè)的經(jīng)營范圍應(yīng)符合有關(guān)外商投資產(chǎn)業(yè)政策的要求；不符合要求的，應(yīng)進行調(diào)整。24關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定總則 第五條外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)涉及企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓和上市公司國有股權(quán)管理事宜的，應(yīng)當遵守國有資產(chǎn)管理的相關(guān)規(guī)定。第六條外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，應(yīng)依照本規(guī)定經(jīng)審批機關(guān)批準，向登記管理機關(guān)辦理變更登記或設(shè)立登記。如果被并購企業(yè)為境內(nèi)上市公司，還應(yīng)根據(jù)外國投資者對上市公司戰(zhàn)略投資管理辦法，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)

22、辦理相關(guān)手續(xù)。第七條外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當事人應(yīng)當按照中國稅法規(guī)定納稅，接受稅務(wù)機關(guān)的監(jiān)督。第八條外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)所涉及的各方當事人應(yīng)遵守中國有關(guān)外匯管理的法律和行政法規(guī)，及時向外匯管理機關(guān)辦理各項外匯核準、登記、備案及變更手續(xù)。 上市公司發(fā)行股份的價格不得低于本次發(fā)行股份購買資產(chǎn)的董事會決議公告日前二十個交易日公司股票交易均價25關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定基本制度第十條本規(guī)定所稱的審批機關(guān)為中華人民共和國商務(wù)部或省級商務(wù)主管部門(以下稱“省級審批機關(guān)”)，登記管理機關(guān)為中華人民共和國國家工商行政管理總局或其授權(quán)的地方工商行政管理局，外匯管理機關(guān)為中華人民共和國國家外

23、匯管理局或其分支機構(gòu)。并購后所設(shè)外商投資企業(yè)，根據(jù)法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，屬于應(yīng)由商務(wù)部審批的特定類型或行業(yè)的外商投資企業(yè)的，省級審批機關(guān)應(yīng)將申請文件轉(zhuǎn)報商務(wù)部審批，商務(wù)部依法決定批準或不批準。第十三條外國投資者股權(quán)并購的，并購后所設(shè)外商投資企業(yè)承繼被并購境內(nèi)公司的債權(quán)和債務(wù)。外國投資者資產(chǎn)并購的，出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)承擔其原有的債權(quán)和債務(wù)。外國投資者、被并購境內(nèi)企業(yè)、債權(quán)人及其他當事人可以對被并購境內(nèi)企業(yè)的債權(quán)債務(wù)的處置另行達成協(xié)議，但是該協(xié)議不得損害第三人利益和社會公共利益。債權(quán)債務(wù)的處置協(xié)議應(yīng)報送審批機關(guān)。出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)應(yīng)當在投資者向?qū)徟鷻C關(guān)報送申請文件之前至少15日，向債權(quán)人發(fā)出

24、通知書，并在全國發(fā)行的省級以上報紙上發(fā)布公告。第十四條并購當事人應(yīng)以資產(chǎn)評估機構(gòu)對擬轉(zhuǎn)讓的股權(quán)價值或擬出售資產(chǎn)的評估結(jié)果作為確定交易價格的依據(jù)。并購當事人可以約定在中國境內(nèi)依法設(shè)立的資產(chǎn)評估機構(gòu)。資產(chǎn)評估應(yīng)采用國際通行的評估方法。禁止以明顯低于評估結(jié)果的價格轉(zhuǎn)讓股權(quán)或出售資產(chǎn)，變相向境外轉(zhuǎn)移資本。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)，導致以國有資產(chǎn)投資形成的股權(quán)變更或國有資產(chǎn)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移時，應(yīng)當符合國有資產(chǎn)管理的有關(guān)規(guī)定。26關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定 基本制度 第十六條外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，外國投資者應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)向轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東，或出售資產(chǎn)的境內(nèi)企業(yè)支付全

25、部對價。對特殊情況需要延長者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)支付全部對價的60%以上，1年內(nèi)付清全部對價，并按實際繳付的出資比例分配收益。外國投資者認購境內(nèi)公司增資，有限責任公司和以發(fā)起方式設(shè)立的境內(nèi)股份有限公司的股東應(yīng)當在公司申請外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照時繳付不低于20%的新增注冊資本，其余部分的出資時間應(yīng)符合公司法、有關(guān)外商投資的法律和公司登記管理條例的規(guī)定。其他法律和行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認購新股，依照設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。外國投資者資產(chǎn)并購的，投資者應(yīng)在擬設(shè)立的外商投資企業(yè)合同、章程中規(guī)定出資

26、期限。設(shè)立外商投資企業(yè)，并通過該企業(yè)協(xié)議購買境內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)且運營該資產(chǎn)的，對與資產(chǎn)對價等額部分的出資，投資者應(yīng)在本條第一款規(guī)定的對價支付期限內(nèi)繳付；其余部分的出資應(yīng)符合設(shè)立外商投資企業(yè)出資的相關(guān)規(guī)定。外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)設(shè)立外商投資企業(yè)，如果外國投資者出資比例低于企業(yè)注冊資本25%，投資者以現(xiàn)金出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清；投資者以實物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)等出資的，應(yīng)自外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。27關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定審批和登記第二十一條外國投資者股權(quán)并購的，投資者應(yīng)根據(jù)并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的投資總額、企業(yè)類型及所從事的行業(yè)，依照設(shè)立外商投資企業(yè)

27、的法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，向具有相應(yīng)審批權(quán)限的審批機關(guān)報送下列文件：（一）被并購境內(nèi)有限責任公司股東一致同意外國投資者股權(quán)并購的決議，或被并購境內(nèi)股份有限公司同意外國投資者股權(quán)并購的股東大會決議；（二）被并購境內(nèi)公司依法變更設(shè)立為外商投資企業(yè)的申請書；（三）并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的合同、章程；（四）外國投資者購買境內(nèi)公司股東股權(quán)或認購境內(nèi)公司增資的協(xié)議；（五）被并購境內(nèi)公司上一財務(wù)年度的財務(wù)審計報告；（六）經(jīng)公證和依法認證的投資者的身份證明文件或注冊登記證明及資信證明文件；（七）被并購境內(nèi)公司所投資企業(yè)的情況說明；（八）被并購境內(nèi)公司及其所投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照(副本)；（九）被并購境內(nèi)公司職

28、工安置計劃；（十）本規(guī)定第十三條、第十四條、第十五條要求報送的文件。并購后所設(shè)外商投資企業(yè)的經(jīng)營范圍、規(guī)模、土地使用權(quán)的取得等，涉及其他相關(guān)政府部門許可的，有關(guān)的許可文件應(yīng)一并報送。28關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定收購人擁有權(quán)益的股份達到該公司已發(fā)行股份的30%時，繼續(xù)進行收購的，應(yīng)當依法向該上市公司的股東發(fā)出全面要約或者部分要約收購人擬通過協(xié)議方式收購一個上市公司的股份超過30%的，超過30%的部分，應(yīng)當改以要約方式進行；但符合本辦法豁免要約規(guī)定情形的，收購人可以向中國證監(jiān)會申請免除發(fā)出要約。收購人在取得中國證監(jiān)會豁免后，履行其收購協(xié)議；未取得中國證監(jiān)會豁免且擬繼續(xù)履行其收購協(xié)議的，或者

29、不申請豁免的，在履行其收購協(xié)議前，應(yīng)當發(fā)出全面要約 以協(xié)議方式進行上市公司收購的，自簽訂收購協(xié)議起至相關(guān)股份完成過戶的期間為上市公司收購過渡期（以下簡稱過渡期）。在過渡期內(nèi)，收購人不得通過控股股東提議改選上市公司董事會，確有充分理由改選董事會的，來自收購人的董事不得超過董事會成員的1/3；被收購公司不得為收購人及其關(guān)聯(lián)方提供擔保；被收購公司不得公開發(fā)行股份募集資金，不得進行重大購買、出售資產(chǎn)及重大投資行為或者與收購人及其關(guān)聯(lián)方進行其他關(guān)聯(lián)交易，但收購人為挽救陷入危機或者面臨嚴重財務(wù)困難的上市公司的情形除外協(xié)議收購的有關(guān)規(guī)定29關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)

30、公司 第二十七條本章所稱外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司，系指境外公司的股東以其持有的境外公司股權(quán)，或者境外公司以其增發(fā)的股份，作為支付手段，購買境內(nèi)公司股東的股權(quán)或者境內(nèi)公司增發(fā)股份的行為。第二十八條本章所稱的境外公司應(yīng)合法設(shè)立并且其注冊地具有完善的公司法律制度，且公司及其管理層最近3年未受到監(jiān)管機構(gòu)的處罰；除本章第三節(jié)所規(guī)定的特殊目的公司外，境外公司應(yīng)為上市公司，其上市所在地應(yīng)具有完善的證券交易制度。第二十九條外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司所涉及的境內(nèi)外公司的股權(quán)，應(yīng)符合以下條件：（一）股東合法持有并依法可以轉(zhuǎn)讓；（二）無所有權(quán)爭議且沒有設(shè)定質(zhì)押及任何其他權(quán)利限制；（三）境外公司的股

31、權(quán)應(yīng)在境外公開合法證券交易市場（柜臺交易市場除外）掛牌交易；（四）境外公司的股權(quán)最近1年交易價格穩(wěn)定。前款第（三）、（四）項不適用于本章第三節(jié)所規(guī)定的特殊目的公司。30關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司第三十二條外國投資者以股權(quán)并購境內(nèi)公司應(yīng)報送商務(wù)部審批，境內(nèi)公司除報送本規(guī)定第三章所要求的文件外，另須報送以下文件：（一）境內(nèi)公司最近1年股權(quán)變動和重大資產(chǎn)變動情況的說明；（二）并購顧問報告；（三）所涉及的境內(nèi)外公司及其股東的開業(yè)證明或身份證明文件；（四）境外公司的股東持股情況說明和持有境外公司5%以上股權(quán)的股東名錄；（五）境外公司的章程和對外擔保的情況說明

32、；（六）境外公司最近年度經(jīng)審計的財務(wù)報告和最近半年的股票交易情況報告。31關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定外國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司第四十二條境內(nèi)公司在境外設(shè)立特殊目的公司，應(yīng)向商務(wù)部申請辦理核準手續(xù)。辦理核準手續(xù)時，境內(nèi)公司除向商務(wù)部報送關(guān)于境外投資開辦企業(yè)核準事項的規(guī)定要求的文件外，另須報送以下文件：（一）特殊目的公司實際控制人的身份證明文件；（二）特殊目的公司境外上市商業(yè)計劃書；（三）并購顧問就特殊目的公司未來境外上市的股票發(fā)行價格所作的評估報告。獲得中國企業(yè)境外投資批準證書后，設(shè)立人或控制人應(yīng)向所在地外匯管理機關(guān)申請辦理相應(yīng)的境外投資外匯登記手續(xù)。第四十四條特殊目的公司以

33、股權(quán)并購境內(nèi)公司的，境內(nèi)公司除向商務(wù)部報送本規(guī)定第三十二條所要求的文件外，另須報送以下文件：（一）設(shè)立特殊目的公司時的境外投資開辦企業(yè)批準文件和證書；（二）特殊目的公司境外投資外匯登記表；（三）特殊目的公司實際控制人的身份證明文件或開業(yè)證明、章程；（四）特殊目的公司境外上市商業(yè)計劃書；（五）并購顧問就特殊目的公司未來境外上市的股票發(fā)行價格所作的評估報告。如果以持有特殊目的公司權(quán)益的境外公司作為境外上市主體，境內(nèi)公司還須報送以下文件：（一）該境外公司的開業(yè)證明和章程；（二）特殊目的公司與該境外公司之間就被并購的境內(nèi)公司股權(quán)所作的交易安排和折價方法的詳細說明。32關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定外

34、國投資者以股權(quán)作為支付手段并購境內(nèi)公司第四十七條境內(nèi)公司應(yīng)自特殊目的公司或與特殊目的公司有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境外公司完成境外上市之日起30日內(nèi)，向商務(wù)部報告境外上市情況和融資收入調(diào)回計劃，并申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)批準證書。同時，境內(nèi)公司應(yīng)自完成境外上市之日起30日內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)報告境外上市情況并提供相關(guān)的備案文件。境內(nèi)公司還應(yīng)向外匯管理機關(guān)報送融資收入調(diào)回計劃，由外匯管理機關(guān)監(jiān)督實施。境內(nèi)公司取得無加注的批準證書后，應(yīng)在30日內(nèi)向登記管理機關(guān)、外匯管理機關(guān)申請換發(fā)無加注的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照、外匯登記證。如果境內(nèi)公司在前述期限內(nèi)未向商務(wù)部報告，境內(nèi)公司加注的批準證書自動失效，境內(nèi)公

35、司股權(quán)結(jié)構(gòu)恢復到股權(quán)并購之前的狀態(tài)，并應(yīng)按本規(guī)定第三十六條辦理變更登記手續(xù)。第四十八條特殊目的公司的境外上市融資收入，應(yīng)按照報送外匯管理機關(guān)備案的調(diào)回計劃，根據(jù)現(xiàn)行外匯管理規(guī)定調(diào)回境內(nèi)使用。融資收入可采取以下方式調(diào)回境內(nèi)：（一）向境內(nèi)公司提供商業(yè)貸款；（二）在境內(nèi)新設(shè)外商投資企業(yè)；（三）并購境內(nèi)企業(yè)。在上述情形下調(diào)回特殊目的公司境外融資收入，應(yīng)遵守中國有關(guān)外商投資及外債管理的法律和行政法規(guī)。如果調(diào)回特殊目的公司境外融資收入，導致境內(nèi)公司和自然人增持特殊目的公司權(quán)益或特殊目的公司凈資產(chǎn)增加，當事人應(yīng)如實披露并報批，在完成審批手續(xù)后辦理相應(yīng)的外資外匯登記和境外投資登記變更。境內(nèi)公司及自然人從特殊目

36、的公司獲得的利潤、紅利及資本變動所得外匯收入，應(yīng)自獲得之日起6個月內(nèi)調(diào)回境內(nèi)。利潤或紅利可以進入經(jīng)常項目外匯賬戶或者結(jié)匯。資本變動外匯收入經(jīng)外匯管理機關(guān)核準，可以開立資本項目專用賬戶保留，也可經(jīng)外匯管理機關(guān)核準后結(jié)匯。33澳大利亞上市公司收購指南法律框架 要約收購在澳大利亞證券交易所 (“ASX”)上市的公司受到 2001 年公司法(澳聯(lián)邦) (“公司法”)第6章的規(guī)定管 轄，并且在更小的程度上受到ASX的規(guī)章條例管轄。公司法下的制度不僅關(guān)系到要約收購上市企業(yè)的表決權(quán)股 份，而且也涉及非表決權(quán)股份和其它證券，例如可轉(zhuǎn)換債券和 已發(fā)行及未發(fā)行債券或其它證券的期權(quán)。它也管轄在澳注冊成 立、有超過5

37、0個股東的非上市公司的股權(quán)和證券。 本指南主要討論了最常見的要約收購，即收購ASX上市企業(yè) 表決權(quán)證券。涉及“股權(quán)”和 “股東”時，一般會提到“證 券”和“證券持有人”。但是通?？梢砸暻闆r將那些概念調(diào)整 為與上市信托及其“單位”和“單位持有人”相適應(yīng)。收購立法的目的要約收購法規(guī)的依據(jù)是一系列旨在保護證券持有人，并確保公 平、透明地轉(zhuǎn)讓上市公司控制權(quán)，以平等對待所有證券持有 人的原則。公司法第6章第602條明文記載了這些原則， 并規(guī)定： 應(yīng)該在高效、有競爭性、信息靈通的市場中收購控制權(quán)； 目標公司的證券持有人和董事應(yīng)該： 知曉任何擬議收購目標公司重大權(quán)益的投標方的身份； 有合理的時間考慮收購提案

38、；并且 得到評估其價值所需的足夠的信息；以及 目標公司的證券持有人應(yīng)該有合理、平等的機會分享收購 提案產(chǎn)生的任何利益。34澳大利亞上市公司收購之南對要約收購的基本限制 公司法第6章第606條主要包含對要約收購的一般性禁止規(guī) 定，該規(guī)定禁止任何人（通過購買現(xiàn)有證券或發(fā)行新證券）收 購澳大利亞公司證券中的“相關(guān)權(quán)益”，如果該收購將導致： 任何人在公司中的投票權(quán)將從20%以下提高到20%以上； 或 任何人在公司中持有的超過20%并且低于90%的投票權(quán)將 增加， 除非收購“途徑”是公司法第611條下允許的其中一種。盡管禁止規(guī)定針對的是對帶有投票權(quán)證券的收購，但它具有相應(yīng)的效力，限制證券持有人出售其在澳

39、大利亞上市公司中持有的大量證券的途徑，尤其是持有20%以上證券的證券持有人。上市公司的控制權(quán)的過渡 應(yīng)在一種透明的、公正 的、并且平等對待所有證 券持有人的方式中進行。35澳大利亞上市公司收購指南主要監(jiān)管機構(gòu)澳大利亞證券投資委員會 澳大利亞證券投資委員會(“ASIC”)監(jiān)管公司運作以及包括 要約收購法在內(nèi)的證券法的實行。 ASIC負責監(jiān)督公司法合規(guī)事宜，并且在調(diào)查要約收購參與方 的行為和證券交易活動等方面具有廣泛的權(quán)力。 ASIC也有權(quán)變更公司法第6章規(guī)定和其中更多規(guī)定的施行 事宜，并有權(quán)豁免各方遵守這些規(guī)定的義務(wù)。如果ASIC考慮 進行該變更或授予該豁免，那么ASIC會就其對法規(guī)的解釋公 布

40、詳細的指導原則。 ASIC也負責審查要約收購參與方出具的多項文件。36澳大利亞邀約收購指南要約收購委員會 (“委員會”)委員會是一個非司法機構(gòu)，由行業(yè)代表和法律、金融和會計 專業(yè)人士構(gòu)成的一個小規(guī)模全職執(zhí)行委員會和一個兼職委員 會。委員會是解決要約收購過程中出現(xiàn)的收購相關(guān)爭議的一 個主要審判機構(gòu)。委員會具有下述廣泛的法定權(quán)力： 宣告與要約收購或收購公司重大權(quán)益有關(guān)的公司事務(wù)涉及 的“不可接受情況”并頒布各種（可由法院強制執(zhí)行的） 用于糾正這些情況并保護受影響方權(quán)益的臨時和終局的命 令；以及 復審ASIC作出的與變更公司法第6章的要約收購規(guī)定 的施行有關(guān)的或者與準許免于遵守該規(guī)定有關(guān)的決定。在要

41、約收購過程中，委員會代替法院充當解決要約收購相關(guān) 爭議的主要審判機構(gòu)。投標方、目標公司、ASIC和利益受到 該要約收購影響的任何其它人均可以申請委員會作出宣告式 命令或相關(guān)的命令。要約收購過程中與收購有關(guān)的法院訴訟 程序只能由ASIC或者澳聯(lián)邦或州政府的公共部門啟動。委員會僅在認為情況不可接受之時方可宣告不可接受情況并 下達因此產(chǎn)生的命令： 考慮到就這些情況對公司控制權(quán)或潛在控制權(quán)或者對公司 重大權(quán)益的收購或擬議收購產(chǎn)生的影響而言； 考慮到就公司法第602條載明的（見第6頁）原則而 言；或 考慮到因為這些情況構(gòu)成或引起（或者從目前來看，將要 或可能構(gòu)成或引起）對所述公司法章節(jié)的違反，并且考慮到

42、相關(guān)的政策因素，委員會認為該行動并不與公共 利益相抵觸。委員會的判決必須由一個另行召集的審查委員會進行事實審 查，并且如果委員會違反了行政管理法律程序或原則，可由 法院進行司法審查。除了爭議解決權(quán)之外，委員會也有權(quán)制定適用于要約收購的 規(guī)則，但是這些規(guī)則不得與公司法第6章的規(guī)定矛盾。雖 然委員會尚未制定實質(zhì)性的規(guī)則，但它已經(jīng)頒布了各種主題 的相關(guān)指導性文件。對于交易各方，委員會之前發(fā)布的判決和指導性文件是解答 要約收購中主要常見問題的重要資源。37澳大利亞上市公司收購指南其它重要的監(jiān)管機構(gòu)其它機構(gòu)也可能牽涉某些情況，例如當某一要約收購涉及外 國收購方或引起反競爭問題。如果因擔心要約收購參與方未

43、 遵守其規(guī)則，除了ASIC和委員會之外，ASX也可能參與要約 收購。ASX主要關(guān)注的是確保目標公司的證券有信息靈通的 市場。根據(jù)外國收購和接管法的目的，如果某一收購方是外國 收購方，那么在很多情況下收購必須經(jīng)過依據(jù)外國投資審查 委員會(“FIRB”)指示行事的澳大利亞財政部長批準。 澳大利亞競爭與消費者委員會 (“ACCC”) 監(jiān)管競爭與消 費者法（曾用名：貿(mào)易法）事宜，并且如果收購產(chǎn)生 或可能產(chǎn)生減少澳洲重要市場競爭力的影響，那么ACCC也會 插手要約收購。 若收購參與者來自某些行業(yè)，例如傳媒、銀行和保險業(yè)，其 它監(jiān)管機構(gòu)和特定的的行業(yè)組織，例如澳大利亞廣播局和澳 大利亞審慎監(jiān)管部門，也可能

44、參與特定的要約收購。38澳大利亞上市公司收購指南收購一家上市企業(yè)中超過20%的附投票權(quán)證券的最常用方法是： 要約收購，場外或場內(nèi)收購 ；以及 經(jīng)法院批準的股權(quán)安排計劃 。不受“20%”限制約束的其它常用收購途徑：證券持有人批準 經(jīng)過目標公司作出一般性決議批準的收購（不包括收購參與方或其關(guān)聯(lián)公司的任何投票）。 目標公司證券持有人必須獲得目標公司和收購方已知的，對投票決定有重大影響的所有信息。ASIC也將要求向證券持有人提供一份獨立專家的報告。為了低于市值發(fā)行或出售證券，證券持有人通常要求新的投資人帶給目標公司額外的利益，比如資金來源、技術(shù)或管理。漸進式收購 在收購之前的六個月始終持續(xù)擁有公司中至

45、少19%投票權(quán)的人進行的收購，但前提是，它們 的股權(quán)不會因收購而增至比他們在收購前六個月的持股量高出3%以上。這種方法通常只在收 購方準備在數(shù)年的時間里在目標公司中逐步占有戰(zhàn)略性股權(quán)時或者為了小幅調(diào)整的目的才會使用?！跋掠巍笔召?因?qū)δ硞€本身在下游公司持有證券的上市企業(yè)權(quán)益的“上游”收購而將收購方在該上市公司中 間接持有的投票權(quán)增加至20%的限制以上的收購將免受該限制約束，前提是該上游公司的證券 在ASX或ASIC批準的外國金融市場上市。 如果該豁免看似用于收購下游公司的控制權(quán)或重大 權(quán)益的目的，那么ASIC和委員會可將該收購交易視為不可接受。接受股票 因接受證券構(gòu)成部分對價的要約收購項下的要

46、約而產(chǎn)生的收購也免于受20%的限制約束。本豁 免規(guī)定允許所謂的“反向收購”，就是投標方愿意將其自身的大量證券作為交換目標公司證券 之對價的，這樣目標公司證券持有人最終獲得對投標方的控制權(quán)。由于與公司法第六章的 基本原則之間的內(nèi)在沖突，ASIC和委員會將認真審理任何威脅投標方控制權(quán)的、未經(jīng)其證券持 有人有機會參與任何決策就通過了的反向收購，并且可以頒布命令要求投標方的證券持有人批 準方能進行該收購。另外，對于下述證券發(fā)行而言，交易各方也可能將它們的持股量增至超過20%的限制規(guī)定：配股 通過參與根據(jù)與持股比例相當?shù)姆绞较颥F(xiàn)有股東配股而產(chǎn)生的收購（包括由承銷商和下級承銷 商對配股的收購）。但是，AS

47、IC和委員會將認真審理那些影響控制權(quán)的配股交易，并且如果結(jié) 構(gòu)、定價或承銷安排對控制權(quán)產(chǎn)生了與配股的融資目的不相稱的影響，那么ASIC和委員會可能 認為收購不可接受。在這種情況下，委員會可以下達命令禁止或修改配股安排或要求取得目標 公司證券持有人的批準。承銷 因發(fā)行受法規(guī)管轄的披露文件（例如：招股說明書）項下的證券而產(chǎn)生的承銷商或下級承銷售 商進行的收購，其中文件披露了收購對承銷商或下級承銷商在公司中所持的投票權(quán)可能產(chǎn)生的 影響，（即，它們收購該安排項下允許獲得的最大數(shù)量的證券所產(chǎn)生的影響）。ASIC和委員會 對利用虛假承銷協(xié)議以避開要約收購限制的做法予以同樣的關(guān)注。39澳大利亞上市公司收購之

48、南澳大利亞的要約收購可以是對掛牌證券或非掛牌證券的場外收 購（最常見的收購形式），也可以是場內(nèi)收購，場內(nèi)收購僅限于掛牌上市證券，并且相對少見。根據(jù)投標方是否已經(jīng)得到目標公司董事會支持并且建議接受要約，要約收購可分為善意和惡意收購。場外要約收購的特點在場外收購中，投標方向目標公司所有的證券持有人發(fā)出個別 但相同的要求收購其所持證券的要約。如果某個持有人接受了 要約，那么就會形成收購其證券的協(xié)定。場外要約收購通常以滿足或放棄多項條件為前提，例如投標方達到最低的接受比例 （通常為50%或90%）或取得特定的監(jiān)管批準，例如FIRB或 ACCC。場內(nèi)要約收購的特點在場內(nèi)收購中，通過ASX而不是通過場外接

49、受的方式收購掛牌證券。投標方在投標期內(nèi)處于證券市場中，并提出以特定的收購價格，通過指定的經(jīng)紀人收購目標公司的全部證券，并且相對證 券市場中以相同價格進行的其它交易享有優(yōu)先權(quán)。場內(nèi)要約收購在澳大利亞比較少見，在很大程度上是由于要求 這種收購的對價只能是現(xiàn)金，并且是無條件的，因此認為這種 收購較比場外收購更缺乏靈活性，風險更高。但是，場內(nèi)要約 收購的執(zhí)行速度(使收購證券的投標方能夠在宣布要約收購后 幾小時內(nèi)在場內(nèi)購得證券，使出售方在接受要約后幾天內(nèi)收到 對價)可以使這種收購方式在用于適合的市場環(huán)境時成為一種高效的要約收購手段。40澳大利亞上市公司收購之南股權(quán)安排計劃股權(quán)安排計劃的特點在股權(quán)安排計劃

50、項下，公司取得債權(quán)人或證券持有人的批準后 可以根據(jù)公司法第5.1部分的規(guī)定，通過法院批準的程序 實施其資本、資產(chǎn)或負債的重組。可利用該計劃實施各種公司重組，包括向投標方轉(zhuǎn)讓全部或特 定比例的證券，撤銷現(xiàn)有的證券或向投標方發(fā)行新證券，這樣就可以代替要約收購來改變公司的控制權(quán)或兼并公司。過去數(shù)年中，股權(quán)安排計劃在澳洲是實施善意要約收購常用的手段。該計劃的結(jié)果是“要么全有，要么全無”。投標方確知，它要么將獲得100%與該計劃相關(guān)的證券，要么在交易失敗時就一無所獲。成功的股權(quán)安排計劃需要出席股權(quán)安排計劃會議并投票的每類 證券持有人中一定比例的批準（不包括投標者或其任何關(guān)聯(lián)方 投的任何票），按價格算該比

51、例是75%，按數(shù)量算該比例是 50%，并且需要法院行使一般自行裁量權(quán)批準該計劃。因此， 計劃存在重大風險，即在法院認為這樣作是適當?shù)那闆r下，法 院若認為在整個計劃可能對證券持有人、債權(quán)人或其它方造成侵害，法院可以拒絕批準股權(quán)安排計劃（或召開相關(guān)的股權(quán)安 排計劃會議），即便在股權(quán)安排計劃會議上已經(jīng)達到了要求的 證券持有人通過比例。比起規(guī)定性較強的要約收購模式，股權(quán)安排計劃的靈活結(jié)構(gòu)是 它的主要優(yōu)勢，并且這種靈活結(jié)構(gòu)不僅使投標方能夠以現(xiàn)金或 股票結(jié)合的方式支付收購對價（例如可獲得最大現(xiàn)金池），而且還可以并入其它的復雜結(jié)構(gòu)，例如特定資產(chǎn)或負債的轉(zhuǎn)讓或 分立或者目標公司減資。41澳大利亞上市公司收購之

52、南如場外要約收購，股權(quán)安排計劃可以特定事件或行動的發(fā)生或 不發(fā)生為前提條件，并且通常提出該計劃的前提是得到必要的 監(jiān)管批準或者目標公司的財務(wù)狀況未發(fā)生重大不利變化。目標公司的支持雖然理論上，持有多數(shù)股權(quán)的潛在的投標方可提出通過股權(quán)安 排計劃實施收購，而無需目標公司的支持，但是由于目標公司 負有向證券持有人出具計劃文件等積極義務(wù)，所以普遍認為股 權(quán)安排計劃由目標公司提出并得到其支持是至關(guān)重要的。因此，至今為止在澳大利亞，股權(quán)安排計劃是善意進行而非 惡意進行的，目標公司與投標方訂立正式的合并履行協(xié)議 （“MIA”），該協(xié)議規(guī)定了向證券持有人提出并且目標公司 董事所支持的股權(quán)安排計劃中的條件。然而，

53、由投標方通過某種方式把最初不愿參與該計劃的目標公 司拉到談判桌上的現(xiàn)象變得越來越普遍，這種方式就是公開提 出與目標公司訂立股權(quán)安排計劃的“熊式收購”聲明，希望證 券持有人由此施加的壓力會迫使持反對態(tài)度的目標公司董事會 加入以向證券持有人提議為目的的協(xié)商。42澳大利亞上市公司收購之南外部顧問控制權(quán)收購啟動后，無論是采取要約收購還是股權(quán)安排計劃的方式，在規(guī)劃和執(zhí)行階段投標方都需要投入大量的內(nèi)部資源并且 通常還需要組建一個顧問團隊來協(xié)助要約收購的進行。 根據(jù)要約收購的規(guī)模和復雜性，以及投標方的資源，投標方可以指定下述顧問中的一些或全部為要約收購的各種關(guān)鍵問題提供幫助：法律顧問 職責包括: 協(xié)助安排要

54、約收購結(jié)構(gòu)和制度策略 實施對目標公司的法律盡職調(diào)查 就法律合規(guī)事宜提供法律意見 與監(jiān)管機構(gòu)（例如，ASIC、ASX、委員會、ACCC和 FIRB）交流 編制交易文件 與目標公司和其它方談判 一般性交易管理43澳大利亞上市公司收購之南財務(wù)顧問 職責包括: 協(xié)助安排要約收購結(jié)構(gòu)和制度策略 一般性交易管理 協(xié)助對目標公司進行估價 協(xié)助投標方融資 提供經(jīng)紀和營銷服務(wù) 負責目標公司、投資人、分析師和其它市場參與者之間的 溝通 征尋對收購要約的支持和接受會計顧問 職責包括: 對目標公司實施財務(wù)盡職調(diào)查 編制任何要求專業(yè)機構(gòu)出具的交易報告 協(xié)助對目標公司進行估價44澳大利亞上市公司收購之南稅務(wù)顧問 職責包括

55、: 就節(jié)稅的交易結(jié)構(gòu)安排和融資出具意見 對目標公司實施稅務(wù)盡職調(diào)查證券登記機構(gòu)職責包括: 對要約收購的一般性管理 處理并匯報接受要約情況 證券持有人郵寄事項 其它后勤事務(wù) 登記記錄分析公共關(guān)系可指定與以下領(lǐng)域有關(guān)的顧問: 公司/媒體職責包括負責公司的溝通策略并與媒體聯(lián)絡(luò) 零售職責包括負責與廣大觀眾證券持有人之間的溝通（例 如，電話幫助熱線和授權(quán)代理征集意見服務(wù)） 政府/監(jiān)管部門職責包括負責與其它主要利害關(guān)系人，例 如政府和監(jiān)管機構(gòu)之間的溝通45澳大利亞上市公司收購指南盡職調(diào)查通常競標方希望在啟動要約收購之前對目標公司進行某些盡職 調(diào)查。但是對ASX上市公司的證券收購開展盡職調(diào)查的程度與 對私人

56、公司資產(chǎn)或證券收購開展的調(diào)查同樣廣泛的現(xiàn)象比較少 見。公開要約收購的調(diào)查程度在很大程度上取決于收購屬于善 意還是惡意收購。盡職調(diào)查程度 善意收購如果是善意收購，目標公司愿意本著向證券持有人推薦收購要 約或股權(quán)安排計劃的目的參與協(xié)商，那么潛在的投標方可能在 敲定要約條款并宣布要約收購之前要求查閱與目標公司相關(guān)的 詳細保密信息。盡管會根據(jù)定期或持續(xù)的披露義務(wù)公布重要的信息，投標方仍 希望能對那些因為低于普通投資者重大信息標準或處于持續(xù)披 露規(guī)則允許的例外范圍內(nèi)而未公開披露的其它信息感到放心。 如果投標方獲得了非公開的價格敏感信息，那么需要在投標方 收購或同意收購目標公司證券之前向市場披露該信息。目

57、標公司授予的查閱權(quán)范圍通常取決于各方的相對協(xié)商能力以 及目標公司是否愿意按照投標方的參考價格達成約定的交易。 在澳大利亞沒有目標公司必須向所有潛在的投標方提供相同信 息的正式要求，但是如果未能平等對待所有投標方，而且缺少 有說服力的不平等對待的具體原因，那么委員會將作出不可接 受情況的裁決。盡職調(diào)查程度 惡意收購如果目標公司不愿進行談判或提供信息，或者如果潛在投標方 希望在公布要約收購或向目標公司提議之前保持匿名并實施盡 職調(diào)查，那么投標方只能根據(jù)公開信息實施其調(diào)查。ASX上市 公司負有向ASIC和ASX提交大量信息的義務(wù)，由此投標方預 計可從電腦搜索中獲得： 像年報和賬目之類的定期報告； 與

58、目標公司在之前參與的證券發(fā)行或要約收購有關(guān)的披露 文件； 目標公司的證券資本和主要證券持有人的詳細情 目標公司董事和高級管理人員的詳細信息（包括某些詳細 的報酬和證券持有情況）； 目標公司章程的復印件；和 ASX公布所有與目標公司有關(guān)的重大價格敏感信息（持續(xù) 披露規(guī)則允許不予披露的信息除外，例如與未完成的交易 提議或談判有關(guān)的保密信息）。另外，投標方可以在向目標公司申請之后獲得對該公司所持登 記記錄的查閱權(quán)，這些記錄包含所有證券和期權(quán)持有人的詳 細情況和通過之前目標公司對其證券的實益所有權(quán)進行的任 何跟蹤調(diào)查得到的信息。然而，在對目標公司直接進行該類詳 細的盡職調(diào)查時，投標方會有提醒目標公司存

59、在潛在收購方 的風險。惡意投標方可能將提供信息或確認特定事項定為要約收購程序 的條件，從而強迫部門公司提供盡職調(diào)查的查閱權(quán)。盡管在本 質(zhì)上這些條件不是不能采用的，但委員會指出，它一般不會強 制要求要約收購的目標公司遵守這些條件并提供信息，而且在 澳大利亞市場中該類條件在歷史上很少成功實現(xiàn)。46澳大利亞上市公司收購指南公布交易前的策略與目標公司商談?wù)业侥繕斯疽筇崆巴扑]交易提議（而不是在沒有預告的情 況下直接公布擬議要約）的做法帶有的風險是目標公司可能向 市場公告存在交易提議，以提升目標公司的證券價格。目標公 司的這種公告有可能限制投標方的先占優(yōu)勢及其戰(zhàn)略靈活性。 ASX上市規(guī)則要求目標公司立

60、即將有合理判斷力的人認為會對 目標公司證券的價格或價值產(chǎn)生重大影響的任何與之有關(guān)的信 息告知ASX(和更廣泛的市場)。一直以來，擬議的要約收購活 動很有可能屬于應(yīng)披露的價格敏感信息的范疇，除非交易提議 和與目標公司之間的相關(guān)協(xié)商屬于一般性披露義務(wù)允許的例外 情況 。一般來講，如果出現(xiàn)下述情況，不會嚴格要求披露要約收購提 議的詳情： 有合理判斷力的人不會期望披露該信息； 信息是保密的；并且 信息關(guān)系到未完成的交易提議或談判。因此，通常在嚴格保密的基礎(chǔ)上作出交易提議，圍繞任何提 議進行的任何協(xié)商通常被強調(diào)在性質(zhì)上是初步的（任何要約 的商業(yè)條款在協(xié)商后的適當時間最終敲定），不提出正式要 約，從而使目