法律知識完善談?wù)勱P(guān)于不正當(dāng)競爭行為制度的功能、存在的問題與

1、.PAGE ：.；PAGE 6省人民政府水行政主管部門建立水土堅持監(jiān)測網(wǎng)絡(luò)，對全省水土流失動態(tài)進展監(jiān)測、預(yù)告，省人民政府定期將監(jiān)測、預(yù)告情況予以公告。縣級以上人民政府水行政主管部門及其所屬的水土堅持監(jiān)視管理機構(gòu)，該當(dāng)建立執(zhí)法談?wù)勱P(guān)于不正當(dāng)競爭行為制度的功能、存在的問題與完善談?wù)勱P(guān)于不正當(dāng)競爭行為制度的功能、存在的問題與完善作者尹振國摘要：反不正當(dāng)競爭法的行為制度目前有很多突出問題，在法益論的根底上，要區(qū)分詳細的法益。我們必需采分開立法，區(qū)分反壟斷行為與反不正當(dāng)競爭的類型。本文特別反對設(shè)立“普通條款，并論證了本人的理由。在法學(xué)研討程度曾經(jīng)到達、可以規(guī)定含有詳細現(xiàn)實構(gòu)成的法律規(guī)范的情況下，應(yīng)制止立

2、法者濫用普通條款。不斷修正不正當(dāng)競爭行為的類型，在此根底上，進一步制定配套法規(guī)，并且在需求進展司法解釋的地方進展解釋。關(guān)鍵詞：行為制度；功能； 普通條款； 規(guī)制 自在和競爭是市場經(jīng)濟的應(yīng)有之意。然而，不正當(dāng)競爭行為總是與之相應(yīng)而生，它們不僅嚴重地損害了寬廣老實運營者和消費者的權(quán)益，破壞了正常的社會經(jīng)濟次序，危及時常競爭機制，而且還會繁殖腐敗，破壞商業(yè)品德，危害社會公共利益。鑒于不正當(dāng)競爭行為的宏大危害，因此世界各國對不正當(dāng)競爭行為進展立法規(guī)制。1896年，德國制定了世界上第一部.1900年，的修訂本作國際公約和國際立法第一次對反不正當(dāng)競爭做出了明確規(guī)定，我國在1993年制定了。一.的行為制度的

3、功能由于反不正當(dāng)行為法維護社會公共利法益，在此前提下，它產(chǎn)生了如下功能1維系市場1實行市場經(jīng)濟的國家,大多都有反不正當(dāng)競爭行為法或類似制度。1900年前后，世界主要市場經(jīng)濟國家進入壟斷階段，市場本身固有的缺陷與矛盾進一步顯現(xiàn)。市場經(jīng)濟出現(xiàn)市場失靈的情況和經(jīng)濟危機，國家的干涉成為必要。國家以強迫和引導(dǎo)的方式來改動市場上的行為，乃至產(chǎn)業(yè)構(gòu)造，就需求另一套法規(guī)，學(xué)者有時稱之為經(jīng)濟法。2反不正當(dāng)競爭法，現(xiàn)被歸入經(jīng)濟法。反不正當(dāng)競爭法的行為制度最能體其內(nèi)在價值的一部分。2競爭公平性的維護3反不正當(dāng)競爭法作為維護市場經(jīng)濟的法律，當(dāng)然把維護公平競爭作為其目的之一，我國第一條明確提出“為保證社會主義市場經(jīng)濟安

4、康開展，鼓勵和維護公平競爭，制止不正當(dāng)競爭行為，維護運營者和消費者的合法權(quán)益，制定民法。反不正當(dāng)競爭的行為制度對公正的“消極的維護。3規(guī)制不正當(dāng)競爭行為反不正當(dāng)競爭法具有行為法的特性4，經(jīng)過對不正當(dāng)競爭行為進展規(guī)制，從而維護市場競爭次序和市場主體的合法權(quán)益，從而進一步維護社會公共利益。普通所謂的規(guī)制，是指對一定行為規(guī)定了一定的次序，而起到限制造用。5與民法典的立法思想不同，民法典主要注重法典言語的準確，總體上為裁判法，法律是“給法官看的6，而反不正當(dāng)競爭法總體上那么是一種行為法，雖兼有裁判法的特征，但更要求法的內(nèi)容通俗易懂，以便于市場主體預(yù)測本人的行為，按照法律的要求進展正當(dāng)?shù)母偁幮袨椋悦庠?/p>

5、到法律的制裁。二我國行為制度的缺陷與缺乏我國于1993年12月1日實施起，已歷經(jīng)10余年。其行為制度根本滿足了當(dāng)時的需求，根本涵攝了當(dāng)時的不正當(dāng)競爭行為。但是隨著我國市場經(jīng)濟的逐漸開展，特別自我國參與世貿(mào)組織以來，各種市場要素及其體系架構(gòu)日趨完備，市場競爭日益猛烈，市場領(lǐng)域的諸多不正當(dāng)競爭行為日漸充分地顯現(xiàn)出來，的行為制度與我國現(xiàn)階段市場經(jīng)濟開展的需求相比，尚存在宏大差距，因此也限制了該法對市場經(jīng)濟的調(diào)控力度。明確反不正當(dāng)競爭法的行為制度存在的問題并逐漸對其加以完善，是競爭法法治面臨的急迫義務(wù)。的行為制度目前比較突出問題是:1綜合調(diào)整的立法方式日益顯顯露其局限性。7我國現(xiàn)行的行為調(diào)整方式是綜合

6、式，即是指反不正當(dāng)競爭法主要調(diào)整狹義上的不正當(dāng)競爭行為，同時，針對受傳統(tǒng)體制影響和包干體制的制約，我國存在著嚴重的部門壟斷和地域封鎖，以及某些公用企業(yè)，限制競爭行為比較突出的景象，反不正當(dāng)競爭法也將這些行為納入其中調(diào)整。8這種綜合調(diào)整的立法方式無法調(diào)整一些新近出現(xiàn)的壟斷行為或限制競爭行為，由于其調(diào)整的壟斷行為的類型較少，只包括公用企業(yè)限制競爭行為、行政壟斷行為、不當(dāng)虧本銷售行為、搭售行為、串通招招標行為這五類行為。這部法律無法滿足反壟斷與反限制競爭的目前需求。2一些新出現(xiàn)的不正當(dāng)競爭行為沒有歸入反不正當(dāng)競爭法。現(xiàn)行認定作為狹義反不正當(dāng)競爭方面的要求，如：虛偽的商業(yè)標識行為、商業(yè)賄賂行為、虛偽宣

7、傳行為、進犯商業(yè)的行為、不正當(dāng)有獎銷售行為、商業(yè)詆毀行為，這些類型也不能滿足反不正當(dāng)競爭方面的需求。從狹義的反不正當(dāng)競爭法所規(guī)制的行為類型來說，我國對這些行為的類型規(guī)制較少。并且隨著中國參與世貿(mào)組織和中國市場經(jīng)濟的蓬勃開展，反不正當(dāng)競爭法的類型曾經(jīng)不能涵攝一些社會現(xiàn)實。3我國不正競爭法的行為類型不確定性。反不正當(dāng)競爭法的不正當(dāng)競爭行為類型是從消極行為方面來規(guī)定。這種方法類似于刑法的規(guī)定。但是沒有類似刑法的描畫性行為構(gòu)成，往往比較不容易操作。不正當(dāng)競爭行為規(guī)定缺乏剛性，沒有規(guī)定詳細的后果以及相應(yīng)的規(guī)范。行政機關(guān)和司法機關(guān)有很大自在裁量的空間，很難實現(xiàn)法治目的。也沒有相應(yīng)的好像刑法類似的修正案，更

8、沒有出現(xiàn)相應(yīng)的司法解釋作進一步詳細規(guī)定。這樣我國不正當(dāng)競爭行為類型與法治社會要求相去甚遠。三完善我國的行為制度的根本思緒1行為方式的分開立法這樣可以有兩種方式：第一種，在我國的不正當(dāng)行為制度里面分開兩節(jié)，不正當(dāng)競爭行為和壟斷行為。進一步填充各種新的詳細行為。這種立法的方式在方式上比現(xiàn)行立法會更明晰。相對分開立法來說，比較簡約節(jié)省。第二種，把壟斷行為拿出來進展立法制定。壟斷行為和不正當(dāng)競爭行為狹義更容易明晰被規(guī)制。本文主張第二種方式。雖然從根本上來說，壟斷行為損害的主要法益一樣，都損害了社會公共利益。兩者也有一些類似之處，但而這次要一級的法益不同，不正當(dāng)競爭行為損害受害大的當(dāng)事人的利益，而壟斷行

9、為那么損害了經(jīng)濟次序。日本學(xué)者金澤良雄以為“的維護法益，是作為公益的自在競爭經(jīng)濟次序的公益。的維護法益，雖然根本上是私益，。作為防止手段。規(guī)定了私法性的制止懇求和賠償責(zé)任。這都是所具有的根本性質(zhì)?？梢砸詾?，該法是作為私法的侵權(quán)行為的一種。9雖然我國將這兩種行為制度放在一同作為公益，用行政，甚至刑法手段維護，這種說法從一個側(cè)面反映了不正當(dāng)競爭行為進犯了私益和自治。因此這兩種行為制度損害的法益是不同的?！胺ㄒ孀鳛榉ㄋS護的利益，10決議了立法目的和指點立法的政策有很大不同。隨之而來那么是兩這者“違法評價機能11和“法益12的解釋機能有很大不同。因此針對這兩類行為制度，應(yīng)該分開立法規(guī)制。這樣便于實際

10、中的，立法，執(zhí)法與司法等活動的進展?？傊?3制定和修正的方案較好。2反對在行為制度設(shè)立“普通條款。如今的大多數(shù)學(xué)者，以為需求在不正當(dāng)行為制度部分確立一個“普通條款的規(guī)范。普通條款14，又稱概括性條款或者兜底條款，指的是缺乏詳細內(nèi)涵的普通籠統(tǒng)法律規(guī)定，其僅僅提出了法的普通原那么或價值取向或者僅僅規(guī)定了需求價值填補的籠統(tǒng)現(xiàn)實構(gòu)成，如何將其籠統(tǒng)的內(nèi)容適用到詳細的法律現(xiàn)實將由法官判決，而就此法官必需從事普通條款詳細化的任務(wù)、如價值填補和征引法典規(guī)定之外的處在社會經(jīng)濟生活中新出現(xiàn)的小正當(dāng)競爭行為。變化中的法的倫理和價值。在設(shè)立其“普通條款的理由是：首先，由于競爭法的調(diào)整對象具有不確定性的特點，采取列舉

11、的方式，難以窮盡一切的調(diào)整對象，也不能順應(yīng)調(diào)整對象的開展變化。為防止立法的小周延性和滯后性不順應(yīng)變化了的社會生活的需求，我國反不正當(dāng)競爭法該當(dāng)采取概括加列舉的立法體例，即以普通條款對其調(diào)整對象作概括性規(guī)定，及時規(guī)范經(jīng)濟生活中新出現(xiàn)的不正當(dāng)競爭行為。其次，德國作為立法的重要代表設(shè)立了普通條款。并且在執(zhí)法和司法中發(fā)揚了重要作用。第三，實現(xiàn)個案正義的彈性功能。法典的首先價值在于提供法律平安及其可預(yù)見性。因此在法的平安價值和個案正義之間存在耐久的張力。而法官確定詳細情況下的法律關(guān)系的內(nèi)容必需享有法律規(guī)定的根底。普通條款可以很好地化解此種張力。由于普通條款并沒有詳細的內(nèi)涵，詳細的社會生活現(xiàn)實決議普通條款

12、的真正內(nèi)容，因此法官在追求個案正義的同時可以維護法律的穩(wěn)定性和體系性。普通條款的彈性功能實踐上溝通了籠統(tǒng)的法律規(guī)定和紛繁復(fù)雜的現(xiàn)實生活。從該角度出發(fā)，法律獲得了很強的順應(yīng)性，即法律可以長期地順應(yīng)現(xiàn)實需求和法的觀念的轉(zhuǎn)變。本文反對在不當(dāng)競爭行為制度設(shè)立普通條款的理由：第一，由于反不正當(dāng)競爭法維護的法益為社會公共利益。因此，反不正當(dāng)競爭法給運營者設(shè)定的是義務(wù)，而對這種義務(wù)設(shè)定是為了維護社會公共利益。義務(wù)的設(shè)定在很大程度上是對競爭者自在和權(quán)益的限制。然而普通條款那么擴展這種限制的范圍。并且在這種條件下那么會過分擴展行政權(quán)和國家權(quán)益在市場領(lǐng)域的擴張。中國立法和法治建立曾經(jīng)逐漸進入到成熟階段。假設(shè)我們在

13、法律制定中仍舊簡單地以普通條款取代可以完善的詳細法律規(guī)定，那么將人為地擴展干涉法治的空間。尤其值得留意的是，在我國司法實際中，地方保守主義是一個頑癥，假設(shè)法律中過度地添加普通條款而放棄具有明晰、詳細的現(xiàn)實構(gòu)成的法律規(guī)范，那么法官從維護地方利益出發(fā)恣意判案的能夠性也同樣加大。 其次，在成文法國家，一致、明確和體系化的法律構(gòu)成現(xiàn)代法治國家的一個重要特征。雖然現(xiàn)代社會生活的復(fù)雜性為普通條款提供了很大的適用余地，但與此同時，法官借以普通條款逃避真正意義上的依法裁判的義務(wù)亦同樣獲得很大的空間。如上所述，此種假借普通條款恣意判案的危害性嚴重侵蝕法的平安性和一致性。在我國司法體制改革不完善的情況下，法官進展

14、假借“普通條款躲避剛性條款的情況時有發(fā)生。第三，缺乏必要前提條件。普通條款通常僅規(guī)定了極其籠統(tǒng)的原那么、法律價值，或者雖然規(guī)定了一定的現(xiàn)實構(gòu)成或法律后果，但其運用了需求價值填補的不確定法律概念，因此仍舊具有很高的籠統(tǒng)性。因此反不正當(dāng)競爭的法律制度的必需在民事、行政法律制度極其完善情況下。這樣情況下，才可以防止反不正當(dāng)競爭法的越位，損害市場主體運營者的權(quán)益。第四，繁殖立法者的惰性。立法者迫于現(xiàn)實生活對立法義務(wù)的挑戰(zhàn)經(jīng)常經(jīng)過“空白授權(quán)普通條款的方式將造法的義務(wù)轉(zhuǎn)交給法官。但不可忽視的是，立法者簡單運用普通條款客觀上逃避其立法義務(wù)的景象并不少見。立法者由此所繁殖的惰性嚴重損害法的安定性和可預(yù)見性。對立法者運用普通條款也必需加以嚴厲限制，在法學(xué)研討程度曾經(jīng)到達、可以規(guī)定含有詳細現(xiàn)實構(gòu)成的法律規(guī)范的情況下，應(yīng)制止立法者濫用普通條款。3添加不正當(dāng)競爭行為的種類從內(nèi)容到方式，法律總是要不斷進化。法律總有不完善的地方。法律總是要不斷的進展修正。我國與就不斷的修正以順應(yīng)社會生活的需求。我國也應(yīng)該仿效其修正方法以順應(yīng)社會的需求。再加上不正當(dāng)競爭行為制度的重要性。其行為類型對法律對其的規(guī)制有決議性的作用。由于這些行為的修正于添加對于法律對于滿足社會的開展有決議意義。這對堅持法律的效率于正義有很艱苦的作用。4添加配套相應(yīng)的法規(guī)和進展司法解釋為了使不正當(dāng)競爭的行為方式有可操作的規(guī)范，應(yīng)在各個行為方式詳細的