電動自行車公司員工參與公司治理-范文

1、泓域/電動自行車公司員工參與公司治理電動自行車公司員工參與公司治理目錄 TOC o 1-3 h z u HYPERLINK l _Toc111341174 一、 項目概況 PAGEREF _Toc111341174 h 3 HYPERLINK l _Toc111341175 二、 加強和發(fā)揮我國工會在公司治理中的作用 PAGEREF _Toc111341175 h 6 HYPERLINK l _Toc111341176 三、 工會在公司治理中的作用 PAGEREF _Toc111341176 h 6 HYPERLINK l _Toc111341177 四、 公司設(shè)立的法律制度 PAGEREF

2、_Toc111341177 h 7 HYPERLINK l _Toc111341178 五、 公司變更與終止法律制度 PAGEREF _Toc111341178 h 17 HYPERLINK l _Toc111341179 六、 國外對公司治理的定義 PAGEREF _Toc111341179 h 38 HYPERLINK l _Toc111341180 七、 國內(nèi)對公司治理的定義 PAGEREF _Toc111341180 h 42 HYPERLINK l _Toc111341181 八、 員工參與制度的模式 PAGEREF _Toc111341181 h 46 HYPERLINK l _T

3、oc111341182 九、 員工參與公司治理的理論依據(jù) PAGEREF _Toc111341182 h 49 HYPERLINK l _Toc111341183 十、 公司簡介 PAGEREF _Toc111341183 h 55 HYPERLINK l _Toc111341184 十一、 產(chǎn)業(yè)環(huán)境分析 PAGEREF _Toc111341184 h 57 HYPERLINK l _Toc111341185 十二、 優(yōu)化協(xié)調(diào)發(fā)展的產(chǎn)業(yè)生態(tài) PAGEREF _Toc111341185 h 58 HYPERLINK l _Toc111341186 十三、 必要性分析 PAGEREF _Toc11

4、1341186 h 59 HYPERLINK l _Toc111341187 十四、 SWOT分析說明 PAGEREF _Toc111341187 h 60 HYPERLINK l _Toc111341188 發(fā)展規(guī)劃 PAGEREF _Toc111341188 h 71 HYPERLINK l _Toc111341189 （一）公司發(fā)展規(guī)劃 PAGEREF _Toc111341189 h 71 HYPERLINK l _Toc111341190 1、公司未來發(fā)展戰(zhàn)略 PAGEREF _Toc111341190 h 71 HYPERLINK l _Toc111341191 公司秉承“不斷超越、

5、追求完美、誠信為本、創(chuàng)新為魂”的經(jīng)營理念，貫徹“安全、現(xiàn)代、可靠、穩(wěn)定”的核心價值觀，為客戶提供高性能、高品質(zhì)、高技術(shù)含量的產(chǎn)品和服務(wù)，致力于發(fā)展成為行業(yè)內(nèi)領(lǐng)先的供應(yīng)商。 PAGEREF _Toc111341191 h 71項目概況（一）項目基本情況1、承辦單位名稱：xx有限公司2、項目性質(zhì)：新建3、項目建設(shè)地點：xx（待定）4、項目聯(lián)系人：嚴xx（二）主辦單位基本情況公司不斷建設(shè)和完善企業(yè)信息化服務(wù)平臺，實施“互聯(lián)網(wǎng)+”企業(yè)專項行動，推廣適合企業(yè)需求的信息化產(chǎn)品和服務(wù)，促進互聯(lián)網(wǎng)和信息技術(shù)在企業(yè)經(jīng)營管理各個環(huán)節(jié)中的應(yīng)用，業(yè)通過信息化提高效率和效益。搭建信息化服務(wù)平臺，培育產(chǎn)業(yè)鏈，打造創(chuàng)新鏈，

6、提升價值鏈，促進帶動產(chǎn)業(yè)鏈上下游企業(yè)協(xié)同發(fā)展。公司注重發(fā)揮員工民主管理、民主參與、民主監(jiān)督的作用，建立了工會組織，并通過明確職工代表大會各項職權(quán)、組織制度、工作制度，進一步規(guī)范廠務(wù)公開的內(nèi)容、程序、形式，企業(yè)民主管理水平進一步提升。圍繞公司戰(zhàn)略和高質(zhì)量發(fā)展，以提高全員思想政治素質(zhì)、業(yè)務(wù)素質(zhì)和履職能力為核心，堅持戰(zhàn)略導(dǎo)向、問題導(dǎo)向和需求導(dǎo)向，持續(xù)深化教育培訓(xùn)改革，精準實施培訓(xùn)，努力實現(xiàn)員工成長與公司發(fā)展的良性互動。本公司秉承“顧客至上，銳意進取”的經(jīng)營理念，堅持“客戶第一”的原則為廣大客戶提供優(yōu)質(zhì)的服務(wù)。公司堅持“責(zé)任+愛心”的服務(wù)理念，將誠信經(jīng)營、誠信服務(wù)作為企業(yè)立世之本，在服務(wù)社會、方便大眾

7、中贏得信譽、贏得市場?！皾M足社會和業(yè)主的需要，是我們不懈的追求”的企業(yè)觀念，面對經(jīng)濟發(fā)展步入快車道的良好機遇，正以高昂的熱情投身于建設(shè)宏偉大業(yè)。公司堅持誠信為本、鑄就品牌，優(yōu)質(zhì)服務(wù)、贏得市場的經(jīng)營理念，秉承以人為本，始終堅持 “服務(wù)為先、品質(zhì)為本、創(chuàng)新為魄、共贏為道”的經(jīng)營理念，遵循“以客戶需求為中心，堅持高端精品戰(zhàn)略，提高最高的服務(wù)價值”的服務(wù)理念，奉行“唯才是用，唯德重用”的人才理念，致力于為客戶量身定制出完美解決方案，滿足高端市場高品質(zhì)的需求。（三）項目建設(shè)選址及用地規(guī)模本期項目選址位于xx（待定），占地面積約44.00畝。項目擬定建設(shè)區(qū)域地理位置優(yōu)越，交通便利，規(guī)劃電力、給排水、通訊等

8、公用設(shè)施條件完備，非常適宜本期項目建設(shè)。（四）項目總投資及資金構(gòu)成本期項目總投資包括建設(shè)投資、建設(shè)期利息和流動資金。根據(jù)謹慎財務(wù)估算，項目總投資21156.74萬元，其中：建設(shè)投資16745.96萬元，占項目總投資的79.15%；建設(shè)期利息463.96萬元，占項目總投資的2.19%；流動資金3946.82萬元，占項目總投資的18.66%。（五）項目資本金籌措方案項目總投資21156.74萬元，根據(jù)資金籌措方案，xx有限公司計劃自籌資金（資本金）11688.18萬元。（六）申請銀行借款方案根據(jù)謹慎財務(wù)測算，本期工程項目申請銀行借款總額9468.56萬元。（七）項目預(yù)期經(jīng)濟效益規(guī)劃目標1、項目達產(chǎn)

9、年預(yù)期營業(yè)收入（SP）：37700.00萬元。2、年綜合總成本費用（TC）：30025.26萬元。3、項目達產(chǎn)年凈利潤（NP）：5603.92萬元。4、財務(wù)內(nèi)部收益率（FIRR）：19.71%。5、全部投資回收期（Pt）：6.08年（含建設(shè)期24個月）。6、達產(chǎn)年盈虧平衡點（BEP）：15955.21萬元（產(chǎn)值）。（八）項目建設(shè)進度規(guī)劃項目計劃從可行性研究報告的編制到工程竣工驗收、投產(chǎn)運營共需24個月的時間。加強和發(fā)揮我國工會在公司治理中的作用（1）我國對工會參與公司治理有著明確的法律規(guī)定。公司法第18條規(guī)定：公司研究決定改制以及經(jīng)營方面的重大問題、制定重要的規(guī)章制度時，應(yīng)當聽取公司工會的意見

10、，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。（2）我國工會依照法律規(guī)定，在積極推動公司制企業(yè)職工董事、職工監(jiān)事進入董事會、監(jiān)事會，行使職工參與決策和監(jiān)督方面發(fā)揮重要作用。（3）我國工會重視在非公有制企業(yè)推行民主管理工作。根據(jù)中華人民共和國工會法第37條關(guān)于“國有、集體企業(yè)以外的其他企業(yè)、事業(yè)單位的工會委員會，依照法律規(guī)定組織職工采取與企業(yè)、事業(yè)單位相適應(yīng)的形式，參與企業(yè)、事業(yè)單位民主管理”的規(guī)定，積極探索非公有制企業(yè)職工參與民主管理制度、形式和方法。工會在公司治理中的作用（一）在國際上工會推動機構(gòu)投資者作為在20世紀70年代，機構(gòu)投資者在公司治理中的行為還只是消極的和被動的。而到了8

11、0年代機構(gòu)投資者開始轉(zhuǎn)變消極的行為，一部分原因是因為機構(gòu)投資者用腳投票的代價比較大，迫使機構(gòu)投資者在公司治理中采取積極的行動，另一部分原因就是工會的推動作用。（二）工會直接在公司治理中的作用從職工董事、職工監(jiān)事在董事會和監(jiān)事會中的比例來看，員工參與公司程度不夠，員工作為單個個體來說，在公司治理中發(fā)揮的作用有限。而工會作為員工利益的代表，其法定的身份和地位更有助于員工在公司治理中發(fā)揮應(yīng)有的作用。公司設(shè)立的法律制度（一）公司設(shè)立的基本概念公司設(shè)立，是指發(fā)起人為組建公司并取得法律人格，按照法定條件和程序所進行的一系列行為的總稱。公司設(shè)立的本質(zhì)是使一個尚不存在或正在形成的公司逐漸具備條件從而取得民事（

12、或商事）主體資格。由此可見，公司設(shè)立不同于公司內(nèi)部機構(gòu)的設(shè)置，它既是發(fā)起人實施發(fā)起行為，使公司得以成立的過程，也是公司法律人格形成的過程；它既是發(fā)起人設(shè)立公司客觀行為的過程，也是發(fā)起人、認股人成為公司股東，彼此之間達成合意并形成公司組織體意識的過程。公司設(shè)立與公司成立是兩個完全不同的概念。公司成立是指公司經(jīng)過設(shè)立程序，具備了法律規(guī)定的條件，經(jīng)主管機關(guān)核準登記，發(fā)給營業(yè)執(zhí)照，取得法人資格的一種狀態(tài)或事實。而公司設(shè)立則是發(fā)起人創(chuàng)設(shè)一個具有法律人格的社會組織的過程或行為。（二）公司設(shè)立的原則公司設(shè)立的原則并非通常意義上所稱的“原則”，而是指公司設(shè)立的基本依據(jù)及基本方式。公司設(shè)立的原則不但設(shè)定了公司設(shè)

13、立的基本方式（模式），還反映了國家對公司設(shè)立的態(tài)度。隨著歷史的演變，在公司制度發(fā)展史上出現(xiàn)了四種不同的原則。1、自由設(shè)立主義自由設(shè)立主義也稱放任主義，是指公司的設(shè)立依發(fā)起人的自由意志，國家不予干涉，也沒有法律上的限制。自由設(shè)立主義是中世紀初期歐洲國家對商事主體的立法態(tài)度，這一原則的采用是與法人理論和法人制度尚未完善密不可分的。從羅馬社會到中世紀，商業(yè)社團是依事實而存在的，而不是依法創(chuàng)設(shè)，這一時期的并非現(xiàn)代意義上的公司，它的存在只是一種事實狀態(tài)，并無法律依據(jù)，國家對其持放任的態(tài)度。這一原則有利于公司的產(chǎn)生，但很難區(qū)分公司同合伙，極易導(dǎo)致虛假公司泛濫，危及債權(quán)人的利益，進而影響交易安全。公司設(shè)立的

14、放任自流也使國家難以有效控制而弊端叢生，于是這一原則隨著法人制度的完善而被淘汰。2、特許主義所謂特許主義，是指公司的設(shè)立需要王室或議會通過頒發(fā)專門的法令予以特別許可。自13世紀起，歐洲國家對商事主體就采取了特別許可設(shè)立的制度，以保護一些特別商事主體的特殊利益。“特許主義下設(shè)立的公司，通常被視為早期資本同絕對主義和極權(quán)主義王權(quán)相結(jié)合的產(chǎn)物，是國家的權(quán)力延伸?！薄肮臼窃趶淖杂稍O(shè)立到特許設(shè)立的過程中轉(zhuǎn)變?yōu)榉ㄈ说模鴮?dǎo)致這種轉(zhuǎn)變的原動力是對行政性壟斷（即憑借國家權(quán)力形成的壟斷）的追求?！痹缙谥挠鴸|印度公司、荷蘭東印度公司等大公司都是經(jīng)特許而設(shè)立的，是那個時代的產(chǎn)物。近代以來，除某些特殊的公司需

15、要國家特別許可設(shè)立外，世界各國一般不再采用這種立法制度。3、核準主義核準主義也稱行政許可主義或?qū)徟髁x，是指設(shè)立公司不僅要符合法定的條件和程序，而且要事先經(jīng)過行政主管機構(gòu)審查許可。核準主義由1673年法國商事條例最先采用。核準主義與特許主義相比，對公司的設(shè)立較為有利，后為德國等其他歐洲國家所采用。但核準主義與特許主義在本質(zhì)上都是某種特權(quán)的體現(xiàn)，與市場經(jīng)濟的基本要求不相吻合。我國計劃經(jīng)濟體制時代和改革開放初期的公司設(shè)立基本上采用的是核準主義。核準主義比特許主義前進了一步，它使公司的設(shè)立便利了，但在核準制下設(shè)立公司的制度仍過于嚴格，有礙公司的成立和發(fā)展。4、準則主義準則主義又稱登記主義，它經(jīng)歷了由

16、單純準則主義到嚴格準則主義兩個階段。單純準則主義，是指由法律規(guī)定成立公司的條件，如果發(fā)起人認為公司具備法律規(guī)定的條件，就可直接向登記機關(guān)申請，無須經(jīng)過主管機關(guān)審批。單純準則主義簡化了公司設(shè)立的程序，方便了公司的設(shè)立，但同自由設(shè)立主義一樣，容易造成濫設(shè)公司的后果。因此，在19世紀末，西方國家為了適應(yīng)社會經(jīng)濟的發(fā)展，紛紛在摒棄核準主義改行準則主義后不久，著手對準則主義進行某些修正，以彌補單純準則主義之不足。特別是進入壟斷資本主義時期以后，由于公司設(shè)立的條件過于寬松，在發(fā)起人人數(shù)等方面規(guī)定了嚴格的條件，并不斷強化發(fā)起人的責(zé)任和法院及行政機關(guān)對公司的監(jiān)督。這種公司設(shè)立原則與單純準則主義稍有不同，稱為嚴

17、格準則主義。所謂嚴格準則主義，就是指在公司設(shè)立時，除了具備法律規(guī)定的條件外，還在法律中規(guī)定了嚴格的限制性條款，設(shè)立公司雖無須經(jīng)過行政主管機關(guān)批準，但要符合法律規(guī)定的限制性條款，否則即應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任的公司設(shè)立原則。嚴格準則主義避免了特許主義和核準主義程序繁瑣、不利于公司設(shè)立的缺點，也不像自由主義和單純準則主義那樣對公司設(shè)立放任自流，因而是一種比較理想的設(shè)立原則，為現(xiàn)代大多數(shù)國家立法所普遍遵循和使用。（三）公司設(shè)立的條件1、有限責(zé)任公司設(shè)立的條件公司是現(xiàn)代企業(yè)制度中的法人，其設(shè)立條件是有嚴格的法律規(guī)定的。有限責(zé)任公司是法定公司形式中最為常見的一種，根據(jù)我國公司法第二十三條規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公

18、司應(yīng)當具備以下幾個條件：股東人數(shù)符合法定的要求。法定人數(shù)包含法定資格和法定人數(shù)兩重含義。法定資格是指國家法律、法規(guī)和政策規(guī)定的可以作為股東的資格。法定人數(shù)是公司法規(guī)定的設(shè)立有限責(zé)任公司的股東人數(shù)。我國公司法第二十四條規(guī)定：“有限責(zé)任公司由五十個以下股東出資設(shè)立?！睕]有最低限制只有最高限制，即可以設(shè)立一人公司。少數(shù)國家（如美國、德國）沒有要求公司股東人數(shù)必須符合法律規(guī)定，其他的大多數(shù)國和地區(qū)都對此作了嚴格的限制，如日本、法國及我國臺灣地區(qū)的商法或者公司法都要求有限責(zé)任公司應(yīng)當有兩個以上的股東和數(shù)十個以下的股東，即股東人數(shù)既有最低限制，也有最高限制。股東出資達到法定資本最低限額。對于有限責(zé)任公司的

19、最低注冊資本額，各國公司法的規(guī)定是不一樣的。我國關(guān)于股東出資的最低限額規(guī)定在公司法第二十六條有明確表述：“有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東的出資額。公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元。法律、行政法規(guī)對有限責(zé)任公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定?！蓖瑫r還規(guī)定，股東可以用貨幣（現(xiàn)金）、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等多種形式出資，只要能滿足下列3個條件即可：可用貨幣評估、可以轉(zhuǎn)讓、法律不禁止。股東共同制

20、定公司章程。公司章程是公司經(jīng)營活動的準則，是公司存在的基礎(chǔ)，各國公司法都要求設(shè)立有限責(zé)任公司必須訂立章程。訂立公司章程是設(shè)立公司過程中關(guān)鍵的一環(huán)，它要求體現(xiàn)股東之間的權(quán)利、義務(wù)，所以，公司章程直接關(guān)系到公司日后的生產(chǎn)經(jīng)營活動及股東之間的權(quán)利和義務(wù)?，F(xiàn)行公司法規(guī)定，很多事項都可以由公司的章程規(guī)定。比如，按照公司法，股東之間的利潤分配可以按照章程規(guī)定，不一定要按照出資比例分配。但是章程約定的事項必須合法，否則無效。法律賦予股東自由決定公司事務(wù)的權(quán)利，股東可以按照其自身能力等決定收益分配和業(yè)務(wù)執(zhí)行等事項，并借助公司章程予以“法律化”，我國現(xiàn)行公司法第二十五條規(guī)定：“有限責(zé)任公司章程應(yīng)當載明下列事項：

21、公司名稱和住所；公司經(jīng)營范圍；公司注冊資本；股東的姓名或者名稱；股東的出資方式、出資額和出資時間；公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司法定代表人；股東會議認為需要規(guī)定的其他事項。股東應(yīng)當在公司章程上簽名蓋章?！庇泄镜拿Q，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu)。公司名稱是公司組成的一部分，一個好的公司要有一個好的名稱，更重要的是公司名稱是司法管轄和公司對外交往的重要工具，是國家對公司進行工商行政管理的標志，公司一定要有屬于自己的名稱。公司的組織機構(gòu)則應(yīng)當按照公司法的規(guī)定建立，這是保護股東權(quán)益和進行公司治理的基礎(chǔ)；否則，公司不但無法正常經(jīng)營，而且違反了法律規(guī)定。有公司住所。公司住所同公司的

22、名稱一樣，都是公司登記的重要事項。公司住所即公司主要辦事機構(gòu)所在地，也包括固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。沒有住所的公司不僅不能進行正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，而且無法確定司法管轄和進行工商、稅務(wù)登記等。2、股份有限公司設(shè)立的條件從各國公司法對股份有限公司的設(shè)立規(guī)定來看，股份有限公司的設(shè)立是各種公司中最為嚴格的。如公司資本要求達到法定最低限額股東出資比例必須符合法律的嚴格規(guī)定。在我國現(xiàn)有的兩種公司中，股份有限公司的設(shè)立條件也較有限責(zé)任公司嚴格得多，公司法第七十七條規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當具備以下條件：發(fā)起人符合法定人數(shù)。我國公司法第七十九條規(guī)定：“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當有二人以上二百人以下

23、為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所?！痹谶@里，有一點需要注意，就是對于股份有限公司的發(fā)起人人數(shù)的規(guī)定，既有上限（200人以下）又有下限（2人以上），這一點較有限責(zé)任公司嚴格。發(fā)起人是指公司法規(guī)定認購公司股份、承擔(dān)公司發(fā)起行為的人。發(fā)起人為公司設(shè)立中的機構(gòu)，發(fā)起人的行為即為設(shè)立中的公司的行為，因此，發(fā)起人對外代表設(shè)立中的公司，對內(nèi)辦理設(shè)立的各項事務(wù)。公司依法成立后，發(fā)起人即轉(zhuǎn)為公司股東，其發(fā)起行為所產(chǎn)生的一切權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)由公司承擔(dān)。若公司不能成立，發(fā)起行為的后果只能由發(fā)起人自己承擔(dān)。關(guān)于什么人可以作為股份有限公司的發(fā)起人，大多數(shù)國家有限制，法人和自然人、本國人和外國人、在當?shù)鼐幼『?/p>

24、不在當?shù)鼐幼〉娜司勺鳛榘l(fā)起人，但個別國家對發(fā)起人的國籍有限制性規(guī)定。如瑞典公司法規(guī)定，股份有限公司發(fā)起人必須是在瑞典居住的瑞典國民或瑞典法人。此外，有的國家公司法規(guī)定發(fā)起人中必須有一定比例的人是本國人或在當?shù)赜凶∷?。我國公司法對發(fā)起人資格亦無特殊限制，自然人和法人均可作為發(fā)起人，但第七十五條規(guī)定發(fā)起人中必須有過半數(shù)的人在中國境內(nèi)有住所。股份有限公司的設(shè)立主要依賴發(fā)起人的發(fā)起行為，因此各國公司法均對發(fā)起人的發(fā)起行為作了具體的規(guī)定，這些規(guī)定即為發(fā)起人在公司設(shè)立過程中的義務(wù)。與此相對應(yīng)，各國公司法也規(guī)定了發(fā)起人享有獲取報酬、取得優(yōu)先股等權(quán)利。由于股份有限公司的設(shè)立與否與發(fā)起人有密切關(guān)系，因此各國公

25、司法在規(guī)定發(fā)起人權(quán)利、義務(wù)的同時，還規(guī)定了發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。根據(jù)公司法第九十五條規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)承擔(dān)下列責(zé)任：“公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負連帶責(zé)任；公司不能成立時，對認股人已繳納的股款負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任；在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當對公司承擔(dān)賠償責(zé)任?！卑l(fā)起人認購和募集的股本達到法定資本最低限額。股份有限公司是典型的資合公司，公司存在及對外信用的基礎(chǔ)在于公司的資本。為了保護股東及社會公眾的利益，各國公司法對股份有限公司資本的要求均較嚴格，除要求公司設(shè)立時必須擁有一定的資本外，還對資本的最低限額作了統(tǒng)一規(guī)

26、定，以確保公司成立之后的經(jīng)營規(guī)模及對外承擔(dān)財產(chǎn)責(zé)任的能力達到一個起碼的底線。由于股份有限公司的資本是由發(fā)起人認繳或發(fā)起人認繳和社會公開募集的股本構(gòu)成的，因此，發(fā)起人認繳和社會公開募集的股本達到法定的資本最低限額，是股份有限公司的設(shè)立的基本條件。我國公司法在第八十一條對此也作了相應(yīng)的規(guī)定：“股份有限公司采取發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。在繳足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式設(shè)立的注冊資本為在公司登記機關(guān)登

27、記的實收股本總額。股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣五百萬元。法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。”股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定。向社會公開發(fā)行股份籌集公司資本，是股份有限公司的一大特點。為了保護社會公眾的利益，包括我國在內(nèi)的各國公司法對股份有限公司股份發(fā)行的條件、程序都作了嚴格的規(guī)定。因此，股份有限公司設(shè)立時，公司股份發(fā)行、籌辦事項必須符合法律規(guī)定；否則，公司不能成立。發(fā)起人制定章程，采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會通過。公司章程是股份有限公司組織及活動的依據(jù)。股份有限公司的設(shè)立活動是由發(fā)起人進行的，公司章程由發(fā)起人制定。但在公司采用募集方式設(shè)立時，發(fā)起

28、人制定的公司章程還必須經(jīng)創(chuàng)立大會通過。我國公司法第八十二條規(guī)定了公司章程應(yīng)當記載的12項內(nèi)容。有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織結(jié)構(gòu)。公司名稱是公司用以經(jīng)營并區(qū)別于其他公司的標志，是公司進行經(jīng)營活動，并以其名義承擔(dān)民事責(zé)任的重要條件。公司組織機構(gòu)是形成公司法人意志、對內(nèi)進行管理、對外代表公司的各種機構(gòu)的總稱。組織機構(gòu)的不同形式體現(xiàn)著公司的不同性質(zhì)，而公司名稱所體現(xiàn)的公司種類決定了公司組織機構(gòu)的類型。因此公司法規(guī)定設(shè)立股份有限公司，不僅要有公司名稱，還必須建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)。有公司住所。公司的住所是指公司作為獨立主體資格的法人所享有的，類似于自然人的“棲息”地，是公司長期

29、固定進行業(yè)務(wù)活動的基本地點。法律對公司住所的確定，使公司能夠基于這一固定地點與相應(yīng)的法律制度形成穩(wěn)定的聯(lián)系。在中國境內(nèi)的公司受中國法律所管轄，在中國某一地區(qū)的公司受當?shù)氐胤椒芍贫人茌?。公司住所作為公司法人人格的基本要素，是公司章程的絕對必要記載事項，也是公司設(shè)立登記和變更登記的必要事項。公司變更與終止法律制度（一）公司的合并與分立制度公司的合并、分立是公司的主體資格發(fā)生變化，意味著原來股東的財產(chǎn)權(quán)利也隨之發(fā)生變化。1、公司合并的概述（1）公司合并的概念公司合并是指兩個或兩個以上的公司訂立合并協(xié)議，依照公司法的規(guī)定，不經(jīng)過清算程序，直接合并為一個公司的法律行為。公司合并可分為吸收合并和新設(shè)合

30、并兩種類型：吸收合并，也稱兼并，是指一個公司吸收其他公司，被吸收的公司解散。新設(shè)合并是指兩個以上公司合并設(shè)立一個新的公司，合并各方解散。例如1998年國泰證券公司與君安證券公司的合并，原國泰證券有限公司和原君安證券有限公司不再存在，而成立一個新的公司一國泰君安證券股份有限公司。公司合并與公司并購的區(qū)別：公司并購是指一切涉及公司控制權(quán)轉(zhuǎn)移與合并的行為，它包括資產(chǎn)收購（營業(yè)轉(zhuǎn)讓）、股權(quán)收購和公司合并等方式，其中所謂“并”，即公司合并，主要指吸收合并，所謂“購”，即購買股權(quán)或資產(chǎn)。（2）合并的程序訂立合并協(xié)議。通過合并協(xié)議。公司合并是導(dǎo)致公司資產(chǎn)重新配置的重大法律行為，直接關(guān)系股東的權(quán)益，是公司的重

31、大事項，所以公司合并的決定權(quán)不在董事會，而在股東會（股東大會）。參與合并的各公司必須經(jīng)各自的股東大會以通過特別決議所需要的多數(shù)贊成票同意合并協(xié)議。編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單。通知債權(quán)人和公告。我國公司法第184條規(guī)定：公司應(yīng)當自作出合并決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上至少公告三次。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔(dān)保的，公司不得合并。主管機關(guān)批準。公司法第183條規(guī)定，股份有限公司的合并“必須經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準”。所以，主管機關(guān)批準是公司合并的必經(jīng)程序

32、。辦理公司變更或設(shè)立登記。（3）合并的法律效果公司合并發(fā)生下列法律效果：公司的消滅。公司合并后，必有一方公司或雙方公司消滅，消滅的公司應(yīng)當辦理注銷登記。由于消滅的公司的全部權(quán)利和義務(wù)已由存續(xù)公司或新設(shè)公司概括承受，所以，它的解散與一般公司的解散不同，無須經(jīng)過清算程序，公司法人人格直接消滅。公司的變更或設(shè)立。在吸收合并中，由于存續(xù)公司因承受消滅公司的權(quán)利和義務(wù)而發(fā)生組織變更，如注冊資本、章程、（有限責(zé)任公司）股東等事項，應(yīng)辦理變更登記。在新設(shè)合并中，參與合并的公司全部消滅而產(chǎn)生新的公司，新設(shè)公司應(yīng)辦理設(shè)立登記。權(quán)利和義務(wù)的概括承受。公司法第184條規(guī)定：公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當由合

33、并后存續(xù)的公司或新設(shè)的公司承繼。2、公司分立的概述（1）公司分立的概念公司分立是指一個公司通過簽訂協(xié)議，不經(jīng)過清算程序，分為兩個或兩個以上的公司的法律行為。1966年法國公司法首次創(chuàng)立公司分立制度，其后為許多國家公司法所接受。公司分立主要有派生分立和新設(shè)分立兩種形式。派生分立，也稱存續(xù)分立，是指一個公司分離成兩個以上公司，本公司繼續(xù)存在并設(shè)立一個以上新的公司。新設(shè)分立，也稱解散分立，是指一個公司分解為兩個以上公司，本公司解散并設(shè)立兩個以上新的公司。（2）分立的程序作出決定和決議。公司分立需經(jīng)股東會（股東大會）特別決議通過。訂立分立協(xié)議。編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單。通知債權(quán)人。公司法第一百八十五條

34、規(guī)定：公司分立，其財產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立時，應(yīng)當編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單。公司應(yīng)當自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上至少公告三次。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔(dān)保的，公司不得分立。報有關(guān)部門審批。股份有限公司的分立須經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門或者省級人民政府批準，外商投資企業(yè)的公司分立須經(jīng)原審批機關(guān)（對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門）的批準。辦理登記手續(xù)。在派生分立，原公司的登記事項如注冊資本等發(fā)生變化，應(yīng)辦理變更登記，分立出來的公司應(yīng)辦理設(shè)立登記；在新設(shè)分立中，原公司解散

35、，應(yīng)辦理注銷登記，分立出來的公司應(yīng)辦理設(shè)立登記。（3）分立的法律效果公司的分立會產(chǎn)生如下法律后果：公司的變更、設(shè)立和解散。在派生分立，原公司的登記事項如注冊資本等發(fā)生變化，并產(chǎn)生新的公司人格一分立出來的公司；在新設(shè)分立中，原公司解散，人格消滅，但產(chǎn)生兩個或兩個以上的新的公司（分立出來的公司）。股東和股權(quán)的變動。公司的分立不僅導(dǎo)致公司資產(chǎn)的分立，而且導(dǎo)致股東和股權(quán)的變動，在派生分立中，原公司的股東可以從原公司中分立出來，成為新公司的股東，也可以減少對原公司的股權(quán)，而相應(yīng)地獲得對新公司的股權(quán)；在新設(shè)分立中，股東對原公司的股權(quán)因原公司消滅而消滅，但相應(yīng)到獲得對新公司的股權(quán)。債權(quán)、債務(wù)的承受。公司法、

36、合同法和最高人民法院關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定對這一問題作了一系列的規(guī)定。歸納起來，處理的一般原則：一是，如果分立協(xié)議對債務(wù)的分配作出規(guī)定，按照公司法第185條的規(guī)定：“公司分立前的債務(wù)按所達成的協(xié)議由分立后的公司承擔(dān)?！倍牵绻至f(xié)議對債務(wù)的分配沒有作出約定，按照合同法第九十條的規(guī)定：“當事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)?！保ǘ┕镜慕K止制度在一個完善的市場經(jīng)濟法律體系中，市場主體的退出法律制度是不可或缺的。公司終止即是關(guān)于公司退出市場并消滅主體資格的法律制度，公司清算則是

37、公司終止的必備前置程序。為方便論述，本節(jié)先對公司終止、解散的概念進行了界定后，再介紹導(dǎo)致公司終止的兩類原因一一破產(chǎn)和解散及其法定程序。此外，考慮到清算程序的重要性，單設(shè)一節(jié)對其進行了介紹。1、公司的終止（1）公司終止的概念和效力公司終止是指公司根據(jù)法定程序徹底結(jié)束經(jīng)營活動并使公司的法人資格歸于消滅的事實狀態(tài)和法律結(jié)果。它既可以指消滅法人資格的一種最終結(jié)果，也可以指消滅法人資格的一系列法律過程。公司終止法律制度是公司法的重要部分。在市場經(jīng)濟中，必須遵從的一條基本原則便是競爭原則，競爭導(dǎo)致優(yōu)勝劣汰。因此，企業(yè)的進入和退出機制是一個充分競爭市場的基礎(chǔ)制度之一，在一個完善的市場經(jīng)濟法律體系中，市場主體

38、的退出法律制度是不可或缺的。公司終止即是關(guān)于公司退出市場并消滅主體資格的法律制度。其特征如下：公司終止的法律意義是使公司的法人資格和市場經(jīng)營主體資格消滅。公司終止必須依據(jù)法定程序進行。公司作為多種社會經(jīng)濟關(guān)系的復(fù)雜綜合體，它的消滅影響到債權(quán)人、公司員工、股東等各方面的利益，因此它的終止不可以隨意進行，而必須按照法律規(guī)定的程序進行。只有在法律沒有強制性規(guī)定的情況下，才可由公司章程或股東決定。公司終止必須要經(jīng)過清算程序，只有在以公司財產(chǎn)對債務(wù)進行清償并對剩余財產(chǎn)分配完畢之后，公司方可以最終消滅。公司是法人企業(yè)，而法人為法律擬制的人，不可能具有自然人出生、死亡的自然生理過程，其主體能力由法律賦予。因

39、此，其產(chǎn)生和消滅需要依法律規(guī)定程序進行并以法律規(guī)定的事由為標志。公司法人的權(quán)利能力和行為能力從公司登記成立時起，至公司終止注銷時止。（2）公司終止的原因公司法就其屬性而言是國內(nèi)法。各國對公司終止的原因所作的規(guī)定差別不是很大，概括起來主要有自愿解散、司法解散、倒閉或破產(chǎn)、行政機關(guān)命令解散等四種情況。其中：自愿解散是指由公司的權(quán)力機關(guān)因各種理由的發(fā)生而決議終止公司的存在情況，包括公司被合并、公司分立而發(fā)生的終止。司法解散主要指公司得以繼續(xù)存在的某種條件已經(jīng)喪失，雖經(jīng)努力而不得恢復(fù)，由利害關(guān)系人向法院申請解散的情況。公司倒閉一般是指公司經(jīng)營出現(xiàn)嚴重困難，不得不結(jié)束營業(yè)的狀況。倒閉的說法在許多國家并不

40、具有嚴格的法律含義，但在英國則是公司企業(yè)被動終止的法律程序，破產(chǎn)制度適用于不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的自然人。行政命令解散大多數(shù)國家均有規(guī)定，是政府為維護社會秩序和公共利益對嚴重違反法律的公司的一種處罰和保護手段。根據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司終止的原因主要包括：破產(chǎn)。公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被依法宣告破產(chǎn)并對其全部財產(chǎn)強制進行清算和分配，最后終止公司。根據(jù)申請破產(chǎn)人的不同，破產(chǎn)包括由債權(quán)人申請破產(chǎn)和由公司自己申請破產(chǎn)兩種。解散。即公司因發(fā)生法律或章程規(guī)定的解散事由而停止業(yè)務(wù)活動，并進行清算，最后使公司終止。根據(jù)我國公司法，解散事由主要包括以下四種情形：公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事

41、由出現(xiàn)時；股東會決議解散；因公司合并或者分立需要解散；公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉。2、公司的解散（1）解散的概念“解散”這一概念在我國的使用還比較混亂，在立法和學(xué)理上均未形成統(tǒng)一認識。在立法上，各種法律、行政法規(guī)、部委規(guī)章、司法解釋在涉及行政處罰方式時，通?；煊媒馍?、撤銷、吊銷、關(guān)閉、責(zé)令停產(chǎn)等詞語。有的將解散作為上位概念，即解散包括撤銷、吊銷等行政處罰。例如：公司法第192條規(guī)定：“公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當解散”；而有的則將解散與撤銷、吊銷、關(guān)閉等行政處罰方式并列，列為同位階概念，而在具體使用上又有多種排列組合方式，此時，解散一般僅指任意解散，例如：最高人民法院

42、關(guān)于貫徹執(zhí)行（中華人民共和國民法通則）若干問題的意見第五十九條規(guī)定：“企業(yè)法人解散或者被撤銷的，應(yīng)當由其主管機關(guān)組織清算小組進行清算”，而中華人民共和國證券法第56條規(guī)定：“公司解散、依法被責(zé)令關(guān)閉或者被宣告破產(chǎn)的，由證券交易所終止其公司債券上市，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)備案。”又如互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營業(yè)場所管理辦法第19條規(guī)定：“在限定時間外向18周歲以下的未成年人開放其營業(yè)場所對三次違反規(guī)定的，處1萬元以上3萬元以下的罰款，責(zé)令關(guān)閉營業(yè)場所，并由有關(guān)主管部門撤銷批準文件，吊銷經(jīng)營許可證和營業(yè)執(zhí)照”。在學(xué)理上認識也不盡相同，但一般都認為解散不僅包括自愿解散，也包括行政機關(guān)強制解散，即包括撤銷、

43、吊銷、關(guān)閉、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)等行政處罰方式。但對于是否將破產(chǎn)列為解散原因認識差異較大，有人認為解散為一上位概念，基本等同于公司終止，而破產(chǎn)只是解散的一種方式；有人則認為解散與破產(chǎn)為并列概念，都是公司終止方式之一。根據(jù)我國公司法的結(jié)構(gòu)，本書采用后一種概念定義及分類方式，將解散定義為公司因發(fā)生章程規(guī)定或法律規(guī)定的除破產(chǎn)以外的解散事由而停止業(yè)務(wù)活動，并進行清算的狀態(tài)和過程。公司解散的特征為：公司解散的目的和結(jié)果是公司將要永久性停止存在并消滅法人資格和市場經(jīng)營主體資格。債權(quán)人或有關(guān)機構(gòu)在作出公司解散決定后，公司并未立即終止，其法人資格仍然存在，一直到公司清算完畢并注銷后才消滅其主體資格。公司解散必須要經(jīng)過

44、法定清算程序。為了維護債權(quán)人和所有股東的利益，法律規(guī)定公司解散時須組成清算組織進行清算，以公平地清償債務(wù)和分配公司財產(chǎn)。但是，在公司因合并或分立而解散時，則不必進行清算。這是因為公司合并和分立必須要對債權(quán)人清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，否則公司不得合并、分立。此外，公司合并或分立后仍有債權(quán)債務(wù)承繼者，債權(quán)債務(wù)關(guān)系也不會消滅。（2）解散的分類與原因因解散原因的不同，解散可以分為兩類：A.任意解散任意解散，也稱為自愿解散，是指依公司章程或股東決議而解散。這種解散與外在意志無關(guān)，而取決于公司股東的意志，股東可以選擇解散或者不解散公司，因此稱為任意解散。但是，任意解散不等于解散的程序也為任意，其解散仍必

45、須依法定程序進行。任意解散的具體原因包括：公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿，公司未形成延長營業(yè)期限的決議。我國公司法既未規(guī)定公司的最高經(jīng)營期限，又未強制要求公司章程對其規(guī)定，因此，經(jīng)營期限是我國公司章程任意規(guī)定的事項。如果公司章程中規(guī)定了經(jīng)營期限，在此期限屆滿前，股東會可以形成延長經(jīng)營期限的決議，如果沒有形成此決議，公司即進入解散程序。但是，在中外合資經(jīng)營的有限責(zé)任公司中，中外合資經(jīng)營企業(yè)法規(guī)定不同行業(yè)、不同情況的合營企業(yè)的合營期限應(yīng)作不同的約定。有的行業(yè)的合營企業(yè)，應(yīng)當約定合營期限；有的行業(yè)的合營企業(yè)，可以約定合營期限，也可以不約定合營期限。約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)在

46、距合營期滿六個月前向?qū)彶榕鷾蕶C關(guān)提出申請。審查批準機關(guān)應(yīng)自接到申請之日起一個月內(nèi)決定批準或不批準。公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)。解散事由一般是公司章程相對必要記載的事項，股東在制定公司章程時，可以預(yù)先約定公司的各種解散事由。如果在公司經(jīng)營中，規(guī)定的解散事由出現(xiàn)，股東會可以決議公司解散。股東會形成公司解散的決議。有限責(zé)任公司經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的三分之二通過，股東會或股東大會可以作出解散公司的決議。國有獨資公司因不設(shè)股東會，其解散的決定應(yīng)由國家授權(quán)投資的機構(gòu)或部門作出。中外合資有限責(zé)任公司也不設(shè)股東會，其董事會可以決議解散，如果董事會不

47、能形成決議，則由合資一方向政府機關(guān)提出解散申請，由政府機關(guān)協(xié)調(diào)處理。公司合并或分立。當公司吸收合并時，吸收方存續(xù)，被吸收方解散；當公司新設(shè)合并時，合并各方均解散。當公司分立時，如果原公司存續(xù)，則不存在解散問題；如果原公司分立后不再存在，則原公司應(yīng)解散。公司的合并、分立決議均應(yīng)由股東會作出。B.強制解散強制解散是指因政府有關(guān)機關(guān)決定或法院判決而發(fā)生的解散。具體分為：行政解散。我國公司法規(guī)定：公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當解散。這種解散屬于行政處罰方式，在公司經(jīng)營嚴重違反了工商、稅收、勞動、市場、環(huán)境保護等對公司行為進行規(guī)制的法律法規(guī)和規(guī)章時，為了維護社會秩序，有關(guān)違法事項的主管機關(guān)

48、可以作出決定以終止其主體資格，使其永久不能進入市場進行經(jīng)營。在不同的法規(guī)、規(guī)章中，解散、撤銷、吊銷、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、關(guān)閉一般均屬于行政解散。例如，產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好，或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，情節(jié)嚴重的，吊銷營業(yè)執(zhí)照。司法解散。當公司出現(xiàn)股東無力解決的不得已事由或者公司董事的行為危及公司存亡，或者當公司業(yè)務(wù)遇到顯著困難，公司財產(chǎn)和股東的權(quán)利可能遭受嚴重損失時，持有一定比例股份的股東有權(quán)請求法院強制解散公司。法院通過特殊程序?qū)徖砗?，可以判決公司解散。我國對司法解散方式未作規(guī)定。但在日本商法和我國臺灣地區(qū)公司法中，均有司法解散的規(guī)定。通常，為了避免股東濫用訴權(quán)，

49、法律對司法解散規(guī)定了嚴格限制條件，譬如要求提出申請的股東必須在一定時間內(nèi)持續(xù)持有公司一定比例股份等條件。3、公司的清算（1）清算的概念與法律意義公司清算是指公司解散或被宣告破產(chǎn)后，依照一定程序了結(jié)公司事務(wù)，收回債權(quán)、清償債務(wù)并且分配財產(chǎn)，最終使公司終止消滅的程序。清算是公司終止的必要步驟。因為：首先，公司往往并非由一人控制，其股東眾多，并且，隨著所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離，董事、經(jīng)理開始掌握公司控制權(quán)。因此，為了防止實際控制公司的董事、經(jīng)理或控股股東在公司終止之前私自處分公司財產(chǎn)或不公平地分配公司的財產(chǎn)，從而損害公司股東的利益，就需要以法定的程序?qū)矩敭a(chǎn)進行公平的清算，以保護所有股東的利益。此外，公

50、司股東人數(shù)較多，如果每個公司終止前都需要股東對財產(chǎn)分配方式和程序形成決議，則不僅難以達成一致意見而且容易引發(fā)爭議，所以僅從經(jīng)濟和效率的角度出發(fā)，也需要法律相對統(tǒng)一地規(guī)定一套普遍適用的清算制度。其次，公司的股東對公司承擔(dān)的是有限責(zé)任，以其投資為限，股東不再對公司承擔(dān)任何責(zé)任。公司的債務(wù)是由公司的財產(chǎn)進行清償因而公司財產(chǎn)是公司債權(quán)人利益的保障。如果公司未經(jīng)清算清償而終止，從而消滅主體資格，則債權(quán)人的債權(quán)將無法實現(xiàn)。因此，必須在公司終止前依法定的清算程序以公司的財產(chǎn)對債權(quán)人進行清償，從而保障債權(quán)人的利益和經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定。為公司企業(yè)的終止而進行的清償就是清算。最后，公司的終止不僅影響股東和債權(quán)人的利益

51、，還會影響許多利益相關(guān)人的利益，其中最重要的便是公司的職工，為了保障職工的利益，也必須通過法定程序分配公司財產(chǎn)。在進入清算程序后，公司便進入終止前的特殊階段，其權(quán)利能力和行為能力均出現(xiàn)重大變化。清算的法律意義為：清算期間，公司仍具有法人資格。公司解散或被宣告破產(chǎn)后，公司法人資格和主體資格并未立即消滅，在清算期間，公司仍為法人，只是業(yè)務(wù)活動范圍有所限制。清算期間，公司的代表機構(gòu)為清算組織。公司的董事會不再依其職責(zé)代表公司，公司的財產(chǎn)、印章、財務(wù)文件等均由清算組織接管。清算組織負責(zé)處理公司未了結(jié)的事務(wù)，并代表公司對外進行訴訟。清算期間，公司的權(quán)利能力、行為能力有所限制。雖然公司仍具有法人資格，但清

52、算前和清算期間的公司的主體能力有很大差異，有些國家將處于清算階段的公司稱為“清算法人”或“清算公司”。在清算期間，公司不得再進行新的經(jīng)營活動，公司的全部活動應(yīng)局限于清理公司已經(jīng)發(fā)生但尚未了結(jié)的事務(wù)，包括清償債務(wù)、實現(xiàn)債權(quán)以及處理公司內(nèi)部事務(wù)。清算期間，公司財產(chǎn)在未按法定程序清償前，不得分配給股東。公司財產(chǎn)必須先支付清算費用、職工工資和勞動保險費用、繳納所欠稅款、清償公司債務(wù)，這之后如果還有剩余財產(chǎn)，才能對股東進行分配。公司清算的最終結(jié)果是導(dǎo)致公司法人資格消滅，公司終止。清算結(jié)束后，公司所有事務(wù)均已了結(jié)，債務(wù)清償完畢，公司財產(chǎn)已全部被分配，這時，清算組織即可向公司登記機關(guān)申請公司注銷，最終消滅公

53、司全部權(quán)利義務(wù)關(guān)系，公司終止。（2）清算的分類清算因清算對象、清算原因及清算的復(fù)雜程度不同而在立法上有不同的分類。一般而言，清算可以分為如下幾類：任意清算與法定清算。任意清算是指不須依法律規(guī)定的方式、程序，而僅依全體股東的意見或章程規(guī)定進行的清算，它只適用于無限公司、兩合公司這類結(jié)構(gòu)簡單且股東對公司債務(wù)負無限責(zé)任的公司。但是對于有限責(zé)任公司和股份有限公司，其社會影響面相對廣泛，相關(guān)利害關(guān)系人較多，并且其股東僅對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，因此，為了保護債權(quán)人和相關(guān)利害關(guān)系人的利益，以使公司財產(chǎn)公平分配，也為了提高公司清算的效率，各國均規(guī)定了法定清算制度，即必須按法律規(guī)定的程序進行的清算。有限責(zé)任公司

54、和股份有限公司必須進行法定清算。本章所提公司清算均指法定清算。破產(chǎn)清算與非破產(chǎn)清算。破產(chǎn)清算，是指公司被宣告破產(chǎn)，依破產(chǎn)程序進行的清算。我國公司法第189條規(guī)定，公司因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，被依法宣告破產(chǎn)的，由人民法院依照有關(guān)法律的規(guī)定，組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員組成清算組，對公司進行破產(chǎn)清算。普通清算和特別清算。普通清算是指公司在解散后自行組織清算機構(gòu)進行清算；特別清算是指公司因某些特殊事由解散后，或者被宣告破產(chǎn)后，或者在普通清算發(fā)生顯著障礙無法繼續(xù)時，由政府有關(guān)部門或者法院介入而進行的清算。它們都屬于法定清算。我國公司法第189條規(guī)定：被依法宣告破產(chǎn)的，由人民法院依照有關(guān)法律的規(guī)定，組織

55、股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，對公司進行破產(chǎn)清算；第192條規(guī)定：公司違反法律、行政法規(guī)被依法責(zé)令關(guān)閉的，應(yīng)當解散，由有關(guān)主管機關(guān)組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組，進行清算；第191條規(guī)定：公司解散逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，進行清算。此外，在我國唯一專門規(guī)范清算制度的行政法規(guī)外商投資企業(yè)清算辦法中，明確區(qū)分了普通清算與特別清算，該辦法第3條規(guī)定：“企業(yè)能夠自行組織清算委員會進行清算的，依照本辦法關(guān)于普通清算的規(guī)定辦理。企業(yè)不能自行組織清算委員會進行清算或者依照普通清算的規(guī)定進行清算出現(xiàn)嚴重障礙的，企業(yè)董事會或者聯(lián)合管理委員會等

56、權(quán)力機構(gòu)（以下簡稱企業(yè)權(quán)力機構(gòu)）、投資者或者債權(quán)人可以向企業(yè)審批機關(guān)申請進行特別清算。企業(yè)審批機關(guān)批準進行特別清算的，依照本辦法關(guān)于特別清算的規(guī)定辦理。企業(yè)被依法責(zé)令關(guān)閉而解散，進行清算的，依照本辦法關(guān)于特別清算的規(guī)定辦理?！保?）清算組織清算組織也稱清算機構(gòu)，是清算事務(wù)的執(zhí)行人。公司解散、宣告破產(chǎn)后，在清算終結(jié)前，公司的法人資格仍然存在，其股東會和監(jiān)事會作為公司機構(gòu)仍然存在，只是作為公司決策機構(gòu)和對外代表的董事會以及作為公司執(zhí)行機構(gòu)的經(jīng)理不再履行其職責(zé)，而由清算組織替代，負責(zé)公司清算期間事務(wù)的處理。各國公司法對清算組織的稱謂有所不同，美國標準公司法稱之為財產(chǎn)管理人及保管人；德國公司法稱之為清

57、算人，并且規(guī)定法人可以是清算人；我國香港稱之為清盤官。我國公司法規(guī)定清算機構(gòu)為清算組，其中，破產(chǎn)時稱為破產(chǎn)清算組，外商投資公司則稱為清算委員會。清算組織的成立和組成。在公司被宣告破產(chǎn)、決定或被決定解散之日起，公司即進入清算階段，首先就需要及時選任公司的清算組織，以行使清算職權(quán)。清算組織的人員一般由公司股東、董事等公司原組織機構(gòu)人員及會計、法律等方面的專業(yè)人員組成。關(guān)于具體人員的選任，各國規(guī)定并不相同，有的規(guī)定由公司執(zhí)行業(yè)務(wù)的股東或者執(zhí)行業(yè)務(wù)的董事?lián)?，有的?guī)定由股東會選任，等等。如果為特殊清算，則還會有法院或有關(guān)政府機關(guān)的人員參加，其人員由法院或有關(guān)機關(guān)指定。在我國公司法中，公司自行解散的，應(yīng)

58、當自決定解散之日起15日內(nèi)成立清算組，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由股東大會確定其人選。特別清算中，在宣告破產(chǎn)或決定撤銷、關(guān)閉之日起15日內(nèi)，應(yīng)由法院（破產(chǎn)時）或有關(guān)主管機關(guān)（強制解散時）組織股東、有關(guān)機關(guān)及有關(guān)專業(yè)人員成立清算組。在外商投資公司中，在企業(yè)經(jīng)營期限屆滿之日或企業(yè)審批機關(guān)批準企業(yè)解散之日，或人民法院判決或仲裁機構(gòu)裁決終止企業(yè)合同之日起15日內(nèi)，成立至少3人組成的清算委員會，普通清算的清算委員會成員由企業(yè)權(quán)力機構(gòu)在企業(yè)權(quán)力機構(gòu)成員中選任或者聘請有關(guān)專業(yè)人員擔(dān)任，特殊清算的清算委員會由企業(yè)審批機關(guān)或其委托的部門組織中外投資者、有關(guān)機關(guān)的代表和有關(guān)專業(yè)人員組成。

59、清算組織的職權(quán)職責(zé)。公司進入清算程序后，即進入特殊狀態(tài)，由清算組織負責(zé)執(zhí)行公司與清算有關(guān)的必要事務(wù)并對外代表公司，因此，法律需要明確規(guī)定清算組織的職權(quán)職責(zé)。清算組織的職權(quán)主要包括：清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；通知和公告?zhèn)鶛?quán)人；處理與清算公司未了結(jié)的事務(wù)；繳納公司所欠稅款；提出財產(chǎn)評估和作價依據(jù)；清理債權(quán)、債務(wù)；處理企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；代表企業(yè)參與民事訴訟活動。為了約束清算組成員的行為，各國法律均對清算組織的成員設(shè)定了忠實義務(wù)，譬如清算人員應(yīng)當忠于職守，依法履行清算義務(wù)；不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入；不得侵占公司財產(chǎn)等，如果清算人員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人

60、造成損失的，則應(yīng)當承擔(dān)賠償責(zé)任，構(gòu)成犯罪的，還應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。（4）清算程序清算組織正式成立后，公司即開始進入實質(zhì)性清算程序。具體包括：清理公司財產(chǎn)。清算組織要全面清理公司的全部財產(chǎn)，不僅包括固定資產(chǎn)，還要包括流動資產(chǎn)；不僅包括有形資產(chǎn)，還包括商標、知識產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)；不僅包括債權(quán)，還要包括債務(wù)。在清理后，清算組織需要編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單，以作為下一步工作的基礎(chǔ)。通知、公告?zhèn)鶛?quán)人并進行債權(quán)登記。清算組織成立后應(yīng)立即在法定期限內(nèi)直接通知已知的債權(quán)人并公告通知未知的債權(quán)人，以便債權(quán)人在法定期限內(nèi)向清算組申報債權(quán)。債權(quán)人申報并提供相應(yīng)證明后，清算組織應(yīng)進行登記，以此作為財產(chǎn)分配的依據(jù)。我國公司法