助理理財(cái)規(guī)劃師同步輔導(dǎo)第六章

1、助理理財(cái)規(guī)劃師同步輔導(dǎo)第六章第六章 理財(cái)規(guī)劃法律基礎(chǔ)本章重點(diǎn)內(nèi)容包括：1了解民事權(quán)利 民事權(quán)利，是民事法律規(guī)范賦予民事主體滿足其利益的法律手段。民事權(quán)利有多種分類標(biāo)準(zhǔn)，通常我們按照權(quán)利內(nèi)容的性質(zhì)劃分，可將民事權(quán)利分為財(cái)產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)和綜合性權(quán)利。財(cái)產(chǎn)權(quán)包括物權(quán)、債權(quán)，不具有專屬性。人身權(quán)包括人格權(quán)與身份權(quán)，具有專屬性。而綜合性權(quán)利是指由財(cái)產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)結(jié)合所產(chǎn)生的一類權(quán)利，其內(nèi)容既包括財(cái)產(chǎn)利益也包括人身利益，專屬性不是十分強(qiáng)烈。掌握合同基礎(chǔ)知識(shí) 合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更和終止債權(quán)債務(wù)關(guān)系的合意。合同作為民事法律行為的一種，也是以意思表示為核心，體現(xiàn)的是當(dāng)事人之間的合意，是要約與承諾達(dá)成一致的結(jié)果

2、。在理財(cái)規(guī)劃業(yè)務(wù)中，客戶所填寫的申請(qǐng)書視為要約，而理財(cái)規(guī)劃師所在機(jī)構(gòu)所寄送的價(jià)目表、說明書等為要約邀請(qǐng)?？蛻舻纳暾?qǐng)一旦被理財(cái)規(guī)劃師所在機(jī)構(gòu)所接受合同即告成立。在理財(cái)規(guī)劃業(yè)務(wù)中，理財(cái)規(guī)劃師代表所在機(jī)構(gòu)接受客戶的申請(qǐng)，即表示做出承諾。當(dāng)然，在實(shí)際工作中，理財(cái)規(guī)劃師在審查完客戶的申請(qǐng)后，均與客戶簽訂書面合同，約定雙方的具體權(quán)利和義務(wù)。在這種情況下，合同以最后一方簽字蓋章完成之際成立。 合同是雙方要約與承諾達(dá)成一致的結(jié)果。而要約與承諾達(dá)成一致的方式可以表現(xiàn)為書面形式、口頭形式或其他形式。但法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。當(dāng)事人約定采用書面形式的，也應(yīng)當(dāng)采用書面形式。 理財(cái)規(guī)劃服務(wù)合

3、同條款主要包括當(dāng)事人的名稱或者姓名、住所、理財(cái)目標(biāo)、工作內(nèi)容、理財(cái)方案的交付方式和期限、理財(cái)費(fèi)用、合同期限、違約責(zé)任、爭(zhēng)議解決方法以及理財(cái)規(guī)劃師所在機(jī)構(gòu)的特別聲明等。 合同的履行是一個(gè)過程，是按照合同的約定全面完整履行自己所承擔(dān)的義務(wù)的過程。概括地說，合同的履行應(yīng)堅(jiān)持三個(gè)原則：誠(chéng)實(shí)信用原則、適當(dāng)履行原則和全面履行原則。3了解信托關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)典型的信托是由三方當(dāng)事人構(gòu)成的法律關(guān)系。即它是存在于委托人、受托人和受益人之間的一種關(guān)于財(cái)產(chǎn)的委托轉(zhuǎn)移、管理處分以及受益所形成的法律關(guān)系。 委托人是將財(cái)產(chǎn)委托轉(zhuǎn)移他人的人，是設(shè)立信托的人。委托人的權(quán)利包括： (1)知情權(quán) (2)變更信托財(cái)產(chǎn)管理方法權(quán)

4、 (3)撤銷權(quán)、恢復(fù)原狀請(qǐng)求權(quán)和賠償損失請(qǐng)求權(quán) (4)解任受托人權(quán) 根據(jù)信托設(shè)立的基本要求，委托人應(yīng)該承擔(dān)的主要義務(wù)如下： (1)財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移的義務(wù) 委托人作為信托關(guān)系的設(shè)定人，負(fù)有將信托財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人的義務(wù)。這是委托人最大的義務(wù)。 (2)保證信托財(cái)產(chǎn)合法性的義務(wù) 委托人必須保證設(shè)立信托的信托財(cái)產(chǎn)是其合法所有的財(cái)產(chǎn)。 (3)不損害債權(quán)人利益的義務(wù) 即委托人設(shè)立信托不得損害其債權(quán)人的利益。 (4)支付報(bào)酬或費(fèi)用的義務(wù) 信托可能是有償?shù)?，也可能是無(wú)償?shù)?，如果屬于有償信托，委托人有向受托人支付?bào)酬的義務(wù)。如果受托人在處理信托事務(wù)中自己墊付了有關(guān)費(fèi)用或因正當(dāng)處理信托事務(wù)而使自己遭受損失，委托人有補(bǔ)償?shù)牧x

5、務(wù)。 受托人的權(quán)利有： (1)受托人有報(bào)酬請(qǐng)求權(quán) 受托人是否有權(quán)取得報(bào)酬，取決于如下情況：其一，信托合同是否有明文約定，只有信托合同上有明文約定受托人才享有報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)，否則無(wú)權(quán)取得報(bào)酬。其二，受托人是否屬于營(yíng)業(yè)受托人，如果受托人屬于營(yíng)業(yè)受托人，自然是一種有償信托。 (2)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利 受托人因處理信托事務(wù)所支出的費(fèi)用、對(duì)第三人所負(fù)債務(wù)，以信托財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。受托人以其固有財(cái)產(chǎn)先行支付的，對(duì)信托財(cái)產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。 受托人義務(wù)包括： (1)為受益人的最大利益處理信托事務(wù)的義務(wù) 受托人應(yīng)當(dāng)遵守信托文件的規(guī)定，為受益人的最大利益處理信托事務(wù)。 (2)誠(chéng)實(shí)、信用、謹(jǐn)慎、有效管理信托財(cái)產(chǎn)的義務(wù) (3)不

6、利用信托財(cái)產(chǎn)為自己謀取利益的義務(wù) 受托人除依照信托文件的規(guī)定取得報(bào)酬外，不得利用信托財(cái)產(chǎn)為自己謀取利益。 (4)不混同信托財(cái)產(chǎn)和自有財(cái)產(chǎn)的義務(wù) 受托人不得將信托財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)為其固有財(cái)產(chǎn)。受托人將信托財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)為其固有財(cái)產(chǎn)的，必須恢復(fù)該信托財(cái)產(chǎn)的原狀；造成信托財(cái)產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 (5)不擅自利用信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行關(guān)聯(lián)交易的義務(wù) 受托人不得將其固有財(cái)產(chǎn)與信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行交易或者將不同委托人的信托財(cái)產(chǎn)進(jìn)行相互交易，除非信托合同另有規(guī)定或者經(jīng)委托人或者受益人同意。 (6)對(duì)信托財(cái)產(chǎn)獨(dú)立財(cái)務(wù)處理的義務(wù) 受托人必須將信托財(cái)產(chǎn)與其固有財(cái)產(chǎn)分別管理、分別記賬，并將不同委托人的信托財(cái)產(chǎn)分別管理、分別記賬。 (7)保存處

7、理信托事務(wù)完整記錄的義務(wù) 受托人應(yīng)當(dāng)每年定期將信托財(cái)產(chǎn)的管理運(yùn)用、處分及收支情況，報(bào)告委托人和受益人，并對(duì)委托人、受益人的情況及處理信托事務(wù)的情況和資料負(fù)有依法保密的義務(wù)。 (8)向受益人支付利益的義務(wù) 受托人以信托財(cái)產(chǎn)為限向受益人承擔(dān)支付信托利益的義務(wù)。 受益人的權(quán)利包括： (1)享有信托受益權(quán) 受益人自信托生效之日起享有信托受益權(quán)。 (2)放棄信托受益權(quán) 受益人可以拋棄收益權(quán)。拋棄收益權(quán)必須明確做出拋棄信托受益權(quán)的意思表示，否則，意味著接受收益權(quán)。 (3)轉(zhuǎn)讓信托受益權(quán) 受益人的信托受益權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓和繼承。 受益人義務(wù)：受益人的法律地位在信托法中被確定為是在信托中享有信托受益權(quán)的人，受益

8、人主體及權(quán)利確立與信托文件的規(guī)定有關(guān)，信托文件無(wú)論是以信托合同或者是其他契約形式的法律文件表現(xiàn)，根據(jù)契約當(dāng)事人不能為第三人設(shè)定義務(wù)的基本締約原則。受益人通常只能是單純的受益人，而不能對(duì)其附加義務(wù)，從根本上說，受益人的法律地位正是由于他所享有的權(quán)利決定的，或者說，受益人身份和他所享有的權(quán)利是密不可分的。4掌握個(gè)人獨(dú)資企業(yè)與合伙企業(yè)的持點(diǎn) 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，也稱個(gè)人業(yè)主制企業(yè)，是指依照個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法，在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任的經(jīng)營(yíng)實(shí)體。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)往往規(guī)模較小，不具有法人資格，是最基礎(chǔ)的企業(yè)形態(tài)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)具有以下特征：僅由一個(gè)

9、自然人投資。這是獨(dú)資企業(yè)在投資主體上與合伙和公司的區(qū)別所在。企業(yè)的建立與解散程序簡(jiǎn)單，僅需向工商部門登記即可。經(jīng)營(yíng)管理靈活自由。無(wú)須雙重課稅，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)只需交納個(gè)人所得稅。投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。企業(yè)生存缺乏可靠性，完全取決于業(yè)主個(gè)人的得失安危，企業(yè)壽命有限。 合伙企業(yè)是指依照中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議、共同出資、合伙經(jīng)營(yíng)、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，并對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任的營(yíng)利性組織。合伙企業(yè)特點(diǎn)如下：合伙協(xié)議是合伙企業(yè)得以成立的法律基礎(chǔ)。合伙企業(yè)須由全體合伙人共同出資、共同經(jīng)營(yíng)。合伙人共負(fù)盈虧，共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)外承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。5掌握

10、公司治理結(jié)構(gòu)基本知識(shí) 公司治理結(jié)構(gòu)或稱公司法人治理結(jié)構(gòu)，是指公司制企業(yè)中一系列連接并規(guī)范股東(大)會(huì)、董事會(huì)和高層管理人員之間相互權(quán)利和利益關(guān)系的組織制度安排?，F(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)其基本構(gòu)成主要包括：股東(大)會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理層和監(jiān)事會(huì)。 股東(大)會(huì)是公司最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，對(duì)公司一切最重大事務(wù)具有最后的決定權(quán)，其權(quán)力由股東或股東委托人直接行使；董事會(huì)是股東會(huì)閉會(huì)期間行使職權(quán)的常設(shè)權(quán)力機(jī)構(gòu)它依據(jù)股東會(huì)或股東大會(huì)的決議，對(duì)公司重大事項(xiàng)進(jìn)行決策；總經(jīng)理或經(jīng)理層則執(zhí)行董事會(huì)的決定，對(duì)公司日常經(jīng)營(yíng)進(jìn)行領(lǐng)導(dǎo)和決策；而監(jiān)事會(huì)則代表股東和員工對(duì)公司活動(dòng)實(shí)行監(jiān)督。這些領(lǐng)導(dǎo)層級(jí)之間的職權(quán)是分明的，同時(shí)又是相互制衡的，它

11、們自上而下層層授權(quán)，自下而上又層層負(fù)責(zé)，每一層的職權(quán)都是有限的，又是受制約的。特別是監(jiān)事或監(jiān)事會(huì)的設(shè)置，使公司主要的核心領(lǐng)導(dǎo)層即董事和經(jīng)理的行為受到很大的約束，以防止其損害國(guó)家、社會(huì)和公司利益的行為發(fā)生。 6熟悉三種企業(yè)的設(shè)立、運(yùn)作、財(cái)務(wù)與分配以及解散清算的具體過程 (1)獨(dú)資企業(yè) 設(shè)立獨(dú)資企業(yè)通常要具備以下五個(gè)方面的條件：投資人及企業(yè)住所。有合法的企業(yè)名稱。有投資人申報(bào)的出資。有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。有必要的從業(yè)人員。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)，對(duì)其合法權(quán)利可以依法進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或繼承。一般情況下，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。以投資人個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資設(shè)

12、立的，由投資人的個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任；以投資人的家庭財(cái)產(chǎn)出資設(shè)立的，由投資人的家庭財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)可以采取兩種形式管理企業(yè)事務(wù)：一種方式是投資人自行管理企業(yè)事務(wù)，即由投資人本人直接經(jīng)營(yíng)管理個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的經(jīng)營(yíng)事務(wù)：另一種方式是委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)的事務(wù)管理。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的解散是指獨(dú)資企業(yè)因出現(xiàn)某些法律事由而導(dǎo)致其民事主體資格消滅的行為。有下列情形之一時(shí)應(yīng)當(dāng)解散個(gè)人獨(dú)資企業(yè)：投資人決定解散。投資人死亡或者被宣告死亡，無(wú)繼承人或者繼承人決定放棄繼承。被依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他解散情形。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的清算是處理解散企業(yè)未了結(jié)的法律關(guān)系的程序。

13、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后可由投資人自行清算或者由債權(quán)人申請(qǐng)人民法院指定清算人進(jìn)行清算。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散的，財(cái)產(chǎn)應(yīng)按下列順序清償：所欠職工工資和社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用；所欠稅款；其他債務(wù)。 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)清償責(zé)任，但債權(quán)人在5年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請(qǐng)求的，則不繼續(xù)承擔(dān)清償責(zé)任。 (2)合伙企業(yè) 合伙企業(yè)的設(shè)立條件是：有不少于2人的合伙人，并且都為完全民事行為能力人。有合伙協(xié)議。有各合伙人實(shí)際繳付的出資。有合伙企業(yè)的名稱。有經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和從事合伙經(jīng)營(yíng)的必要條件。 合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)依法由全體合伙人共同管

14、理和使用。具體表現(xiàn)為：在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意，且在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先受讓的權(quán)利。作為合伙人以外的人依法受讓合伙財(cái)產(chǎn)份額后，經(jīng)修改合伙協(xié)議即成為合伙企業(yè)的合伙人，新的合伙人依照修改后的合伙協(xié)議享有權(quán)利，承擔(dān)責(zé)任。在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人之間可以轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)通知其他合伙人。在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額進(jìn)行質(zhì)押的，須經(jīng)過其他合伙人一致同意。否則，出質(zhì)行為無(wú)效，或者作為退伙處理；因此給其他合伙人造成損失的，還應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。在合伙企業(yè)存續(xù)期間，除

15、依法退伙等法律有特別規(guī)定的外，合伙人不得請(qǐng)求分割合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)；也不得私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)。但是，為了保護(hù)第三人的利益，如果合伙人私自轉(zhuǎn)移或者處分合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，合伙企業(yè)不得以此來對(duì)抗不知情的第三人。 入伙，是指在合伙企業(yè)存續(xù)期間，合伙人以外的第三人加入合伙，從而取得合伙人資格。退伙，是指合伙人退出合伙企業(yè)，從而喪失合伙人的資格。合伙人退伙，一般有兩種原因：一是自愿退伙；二是法定退伙。退伙的效果分為兩類情況：一是財(cái)產(chǎn)繼承：二是退伙結(jié)算。 合伙企業(yè)有下列情形之一時(shí)，應(yīng)當(dāng)解散：合伙協(xié)議約定的經(jīng)營(yíng)期限屆滿，合伙人不愿繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的。合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)。全體合伙人決定解散。合伙人已不具備法定

16、人數(shù)。合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或者無(wú)法實(shí)現(xiàn)。被依法吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。出現(xiàn)法律、行政法規(guī)規(guī)定的合伙企業(yè)解散的其他原因。 合伙企業(yè)解散的結(jié)果是合伙的終止，但合伙宣布解散到最后終止有一個(gè)過程，中間的這個(gè)過程就是要對(duì)合伙的債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行清算，解決合伙與債權(quán)、債務(wù)人的關(guān)系及合伙人內(nèi)部的關(guān)系。具體如下：通知和公告?zhèn)鶛?quán)人。確定清算人。確定清算人的職責(zé)。財(cái)產(chǎn)清償順序。算結(jié)束。 合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的。債權(quán)人可以依法向人民法院提出破產(chǎn)申請(qǐng)，也可以要求普通合伙人清償；合伙企業(yè)被依法宣告破產(chǎn)的，普通合伙人對(duì)合伙企業(yè)債務(wù)仍應(yīng)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。 (3)公司 公司設(shè)立是指公司設(shè)立人依照法定的條件和程序，為組建公司并

17、取得法人資格而必須采取和完成的法律行為，它包括：公司的名稱。公司的名稱相當(dāng)于自然人的姓名，一個(gè)公司只能有一個(gè)名稱。申請(qǐng)人。公司設(shè)立人應(yīng)當(dāng)向其所在地工商行政管理機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)。 公司解散有以下兩種情況：一般解散的事由。強(qiáng)制解散。公司法規(guī)定的強(qiáng)制解散公司的原因主要是依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷。 公司清算是終結(jié)已解散公司的一切法律關(guān)系，處理公司剩余財(cái)產(chǎn)的程序。具體程序?yàn)椋撼闪⑶逅憬M。通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人申報(bào)債權(quán)。清理財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)。股東權(quán)益。清算終結(jié)。7熟悉民事訴訟基本流程 民事訴訟，是指當(dāng)事人的民事合法權(quán)益與人發(fā)生爭(zhēng)議或者受到侵害時(shí)，請(qǐng)求人民法院依照民事訴訟程序確定民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，保護(hù)合

18、法民事權(quán)益的行為。 根據(jù)我國(guó)民事訴訟法的規(guī)定，起訴必須符合四個(gè)條件：原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；有明確的被告；有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。起訴應(yīng)當(dāng)向人民法院遞交起訴狀，并按照被告人數(shù)提出副本。起訴狀應(yīng)當(dāng)詳細(xì)記明法律規(guī)定的具體事項(xiàng)。 人民法院立案后，應(yīng)當(dāng)在法律規(guī)定的期限內(nèi)開庭審理。人民法院審理民事案件，除涉及國(guó)家機(jī)密、個(gè)人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。離婚案件、涉及商業(yè)秘密的案件、當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理的，可以不公開審理。我國(guó)法院審理案件實(shí)行“兩審終審制”，一審法院審理后，當(dāng)事人對(duì)判決不服，可以在15日內(nèi)向上級(jí)人

19、民法院提起上訴。如在15 日內(nèi)未提起上訴，則一審判決發(fā)生法律效力。當(dāng)事人提起上訴的，一審法院的判決不發(fā)生法律效力。二審法院的判決為終審判決，當(dāng)事人不能再提起上訴，但可以進(jìn)行再審，再審不影響二審判決發(fā)生效力。8了解公證制度的基本規(guī)定 公證是國(guó)家的一項(xiàng)法律制度，是指由國(guó)家專門設(shè)立的公證機(jī)構(gòu)，根據(jù)法律的規(guī)定和當(dāng)事人的申請(qǐng)，按照法定程序證明法律行為、有法律意義的事件、文書的真實(shí)性和合法性以及其他與公證有關(guān)的法律事務(wù)的非訴訟活動(dòng)。 公證的效力，是由公證書在法律上的地位體現(xiàn)出來的。公證書是國(guó)家公證機(jī)關(guān)行使國(guó)家公證權(quán)，依照法律程序制作的一種作為證件或憑證的法律文件。它證明某一事項(xiàng)是真實(shí)的、合法的，它的效用在

20、于使人們承認(rèn)持有者享有某種法律上的權(quán)利，不侵犯這一權(quán)利并且以自己相對(duì)應(yīng)的義務(wù)來保障這一權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。 公證機(jī)關(guān)的業(yè)務(wù)范圍，根據(jù)我國(guó)公證暫行條例的規(guī)定有十四項(xiàng)基本業(yè)務(wù)：證明合同(契約)、委托、遺囑。證明繼承權(quán)。證明財(cái)產(chǎn)贈(zèng)予、分割。證明收養(yǎng)關(guān)系。證明親屬關(guān)系。證明身份、學(xué)歷。證明出生、婚姻狀況、生存、死亡。證明文件上的簽名、印鑒屬實(shí)。證明文件的副本、節(jié)本、譯本、影印本與原本相符。對(duì)于追償債款、物品的文書，認(rèn)為無(wú)疑義的，在該文書上證明有強(qiáng)制執(zhí)行的效力。保全證據(jù)。保管遺囑或其他文件。代當(dāng)事人起草申請(qǐng)公證的文書。根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)和國(guó)際慣例辦理其他公證事務(wù)。3民事行為的成立和有效 能清晰的界定民事行為的成立

21、和有效。 (1)民事行為的成立 民事行為的成立要件，是指按照法律規(guī)定成立民事行為所必不可少的要素。 民事行為的成立要件可分為一般成立要件和特別成立要件。 1)一般成立要件 一般成立要件是指一切民事行為依法成立所必不可少的共同要件。它包括以下基本要素：行為人的意思表示中必須包含設(shè)立、變更或終止民事法律關(guān)系的意圖，換言之，必須包含追求一定法律效果的意思，沒有這種意思，不成立法律行為。行為人的意思表示必須完整地表達(dá)將要設(shè)立、變更或終止的民事法律關(guān)系的必需內(nèi)容。內(nèi)容殘缺不全的意思表示，通常不能使法律行為成立。行為人必須以一定的方式將自己的內(nèi)心意圖表示于外部，可以由他人客觀地加以識(shí)別。僅存在于內(nèi)心的意圖

22、、內(nèi)心意圖與外部表達(dá)不一致的意思表示，內(nèi)心意圖雖表達(dá)于外部，但他人無(wú)法識(shí)別的，均不能成立民事法律行為。 2)特別成立要件 某些特別類型的民事行為的成立，除了具備一般成立要件外，還需具備特別成立要件，如合同行為的成立中，須具備當(dāng)事人雙方意思表示達(dá)成一致的特別成立要件。 (2)民事行為的生效 民事行為的生效是以民事行為成立為前提和基礎(chǔ)的。通常，民事行為成立時(shí)即具有法律效力。但在特殊情況下也會(huì)有民事行為已經(jīng)成立但卻不具有法律效力的情形，比如遺囑行為，成立且具備有效要件后，并不馬上生效，只有在遺囑人死亡后，該遺囑行為才發(fā)生法律效力。 生效的民事行為，就是民事法律行為。民事法律行為的有效，指法律行為因符

23、合法律規(guī)定而獲得能引起民事法律關(guān)系設(shè)立、變更和終止的法律效力。法律行為有效證明法律行為已成為合法行為，因而獲得了國(guó)家的保護(hù)。根據(jù)法律行為的不同性質(zhì)，法律規(guī)定了法律行為的一般有效要件和特別有效要件。 1)民事法律行為的一般有效要件民事法律行為的一般有效要件是指每個(gè)民事法律行為有效均須具有的條件。包括： 行為人具有相應(yīng)的行為能力。 對(duì)于自然人，年齡在18周歲、精神正常，能夠通過自己獨(dú)立的行為行使民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的公民；或者16周歲以上不滿18周歲的，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的公民，均為完全民事行為能力人。完全民事行為能力人，可以單獨(dú)實(shí)施法律行為。10周歲以上的未成年人和不能完全辨認(rèn)自己

24、行為后果的精神病人為限制民事行為能力人。限制民事行為能力人可以進(jìn)行與其年齡、智力相當(dāng)?shù)姆尚袨?。不滿lO周歲的未成年人和不能辨認(rèn)自己行為后果的精神病人，為無(wú)民事行為能力人。無(wú)民事行為能力人不能實(shí)施民事法律行為，應(yīng)由他們的法定代理人代理民事行為。 但在實(shí)際生活中，對(duì)于限制民事行為能力人和無(wú)民事行為能力人有以下幾種例外：純獲利的行為，即接受獎(jiǎng)勵(lì)、贈(zèng)與、報(bào)酬等民事法律行為；日常必需品的購(gòu)買行為；其他與其年齡、智力相適應(yīng)的法律行為。 對(duì)于法人而言，只在特定范圍內(nèi)有行為能力，超出法律或章程規(guī)定的經(jīng)營(yíng)范圍所為的法律行為，是越軌行為，原則上無(wú)效，但當(dāng)事人已履行完畢，未發(fā)生爭(zhēng)議的除外。 行為人的意思表示要真實(shí)

25、。 意思表示真實(shí)是指當(dāng)事人在意志自由，能認(rèn)識(shí)到自己意思表示的法律效果的前提下內(nèi)心意圖與外部表達(dá)相一致的狀態(tài)。將意思表示真實(shí)作為法律行為的有效要件，是為了貫徹意思自治原則，維護(hù)民事流轉(zhuǎn)的正常秩序。 意思表示不真實(shí)是指當(dāng)事人的內(nèi)心意圖與外部表達(dá)不一致的狀態(tài)?？煞譃橹饔^原因的不真實(shí)和客觀原因的不真實(shí)兩類。前者是由于表意人自己的原因造成的意思表示不真實(shí)后者是由他人的原因造成的意思表示不真實(shí)。 不違反法律、行政法規(guī)或社會(huì)公共利益。 民事行為要取得法律效力，必須符合法律的規(guī)定，否則只能成為無(wú)效的或可撤銷的民事行為。這里的合法，不是指意思表示必須有具體的法律依據(jù)，而是指不能違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性和禁止性規(guī)范，

26、但對(duì)于法律、法規(guī)的任意性規(guī)范，當(dāng)事人可以通過約定排除適用，不視為違法。 2)民事法律行為的特別生效要件 在特殊情況下，法律行為除具備一般有效要件外，還須具備法定的特別有效要件，才能產(chǎn)生法律效力，如對(duì)于法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才能生效的合同，這里的批準(zhǔn)、登記手續(xù)即是簽訂合同這一民事法律行為的特別生效要件。2表見代理的界定，理解表見代理的夕卜延和內(nèi)涵 表見代理，又稱表現(xiàn)代理，是指行為人無(wú)代理權(quán)而以本人的名義與第三人為民事行為，但有足以使第三人相信其有代理權(quán)的事實(shí)和理由，善意相對(duì)人與行為人實(shí)施民事法律行為的，該民事法律行為的后果由本人承擔(dān)。 構(gòu)成表見代理須具備以下條件：行為人無(wú)代理權(quán)卻以

27、本人的名義為民事行為；客觀上有足以使相對(duì)人相信行為人有代理權(quán)的事實(shí)；相對(duì)人主觀上無(wú)過錯(cuò)；行為人與相對(duì)人所為的民事行為具備生效要件。 常見構(gòu)成表見代理的情形主要有以下幾種：被代理人對(duì)第三人表示授權(quán)給行為人而實(shí)際上并未向行為人授予代理權(quán)或者在授權(quán)后又撤回其授權(quán)；被代理人交付證明文件給行為人，行為人以此證明文件與相對(duì)人實(shí)施民事行為；代理關(guān)系終止后，被代理人未收回代理證書，行為人以原委托授權(quán)書等代理證書與相對(duì)人實(shí)施行為；被代理人知道行為人為無(wú)權(quán)代理行為而不表示反對(duì)。 表見代理發(fā)生有權(quán)代理的后果，因?yàn)楸硪姶淼拇硇袨橛行?，被代理人就?yīng)承受該代理行為的法律后果，與相對(duì)人發(fā)生民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系。但是表見代理

28、因?qū)儆趶V義無(wú)權(quán)代理的一種，畢竟不為有權(quán)代理，所以，相對(duì)人也可在本人未承認(rèn)該表見代理行為前主張?jiān)撔袨闉闊o(wú)權(quán)代理而撤銷該行為，從而可直接向?qū)嵤o(wú)權(quán)代理行為的行為人追究民事責(zé)任。 3婚姻繼承中的財(cái)產(chǎn)問題，區(qū)分不同情況下的不同財(cái)產(chǎn)繼承方法 (1)夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系 夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系，是指夫妻問具有直接經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，內(nèi)容主要包括：夫妻財(cái)產(chǎn)制，夫妻相互扶養(yǎng)義務(wù)，夫妻互有遺產(chǎn)繼承權(quán)等。 我國(guó)現(xiàn)行夫妻財(cái)產(chǎn)制是法定財(cái)產(chǎn)制與約定財(cái)產(chǎn)制相結(jié)合的制度。 1)法定財(cái)產(chǎn)制 法定財(cái)產(chǎn)制是指在夫妻之間沒有對(duì)財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)進(jìn)行約定時(shí)，直接依照法律的規(guī)定來確定夫妻對(duì)財(cái)產(chǎn)的權(quán)利義務(wù)。根據(jù)婚姻法第十七條、第十八條的規(guī)定，法定財(cái)產(chǎn)制包括

29、夫妻共同財(cái)產(chǎn)制和夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn)制。 夫妻共同財(cái)產(chǎn)。 在婚姻關(guān)系存續(xù)期間任何一方所得的財(cái)產(chǎn)，原則上均屬夫妻共同共有財(cái)產(chǎn)。包括：工資、獎(jiǎng)金，生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)的收益，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的收益(即在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，實(shí)際取得或已經(jīng)明確可以取得的財(cái)產(chǎn)性收益)，繼承、受贈(zèng)所得財(cái)產(chǎn)(不包括遺囑或贈(zèng)與合同中確定只歸夫或妻一方的財(cái)產(chǎn)和婚前父母為雙方購(gòu)置房屋的出資)，其他應(yīng)當(dāng)歸夫妻共同所有的財(cái)產(chǎn)。 根據(jù)我國(guó)婚姻法司法解釋的規(guī)定，婚姻關(guān)系存續(xù)期間的下列財(cái)產(chǎn)屬于“其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財(cái)產(chǎn)”：一方以個(gè)人財(cái)產(chǎn)投資所得的收益，男女雙方實(shí)際取得或應(yīng)當(dāng)取得的住房補(bǔ)貼、住房公積金、養(yǎng)老保險(xiǎn)金、破產(chǎn)安置補(bǔ)償費(fèi)。 此外，由一方婚前承租、婚后用共有財(cái)產(chǎn)

30、購(gòu)買的房屋，雖房屋權(quán)屬證書登記在一方名下，也認(rèn)定為夫妻共有財(cái)產(chǎn)。 夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn)。 下列財(cái)產(chǎn)，如無(wú)特別約定，原則上應(yīng)為夫或妻一方個(gè)人財(cái)產(chǎn)，且不因婚姻關(guān)系的延續(xù)而轉(zhuǎn)化為夫妻共有財(cái)產(chǎn)。具體有：一方的婚前財(cái)產(chǎn)，一方因身體受傷害所得的醫(yī)療費(fèi)、殘疾人生活補(bǔ)助費(fèi)等費(fèi)用，遺囑或贈(zèng)與合同中確定只歸一方的財(cái)產(chǎn)，一方專用的生活用品，其他應(yīng)當(dāng)歸夫妻一方的財(cái)產(chǎn)。 根據(jù)我國(guó)婚姻法司法解釋的規(guī)定，軍人的傷亡保險(xiǎn)金、傷殘補(bǔ)助金、醫(yī)療生活補(bǔ)助費(fèi)屬于個(gè)人財(cái)產(chǎn)。當(dāng)事人結(jié)婚前，父母為雙方購(gòu)置房屋出資的，該出資應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對(duì)自己子女的個(gè)人贈(zèng)與，但父母明確表示贈(zèng)與雙方的除外。但當(dāng)事人結(jié)婚后，父母為雙方購(gòu)置房屋出資的，該出資應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為對(duì)夫妻

31、雙方的贈(zèng)與，但父母明確表示贈(zèng)與一方的除外。 2)約定財(cái)產(chǎn)制 它是相對(duì)法定財(cái)產(chǎn)制而言的，是指夫妻雙方對(duì)婚前、婚后取得財(cái)產(chǎn)的歸屬、處分及在婚姻關(guān)系解除后的財(cái)產(chǎn)分割通過協(xié)商達(dá)成協(xié)議，并優(yōu)先于法定財(cái)產(chǎn)制適用的制度。 約定的內(nèi)容。夫妻財(cái)產(chǎn)的所有形式可以是各自所有、共同所有或部分各自所有，部分共同所有。 約定的財(cái)產(chǎn)范圍。包括婚前及婚內(nèi)所得的各種財(cái)產(chǎn)。 約定的形式。應(yīng)采用書面形式，否則適用法定財(cái)產(chǎn)制。 約定生效條件。必須具備民事法律行為的生效要件即合法、自愿、真實(shí)，符合法律特別的要求，如男女平等、保護(hù)婦女兒童合法權(quán)益等。 約定的效力。通常夫妻之間的財(cái)產(chǎn)約定對(duì)第三人沒有效力，而只是對(duì)夫妻處理財(cái)產(chǎn)的行為產(chǎn)生約束

32、力。除非能夠舉證證明第三人明確、清楚地知道夫妻之間的財(cái)產(chǎn)約定。 3)夫妻財(cái)產(chǎn)權(quán)利的行使 夫妻因日常生活需要而處理共有財(cái)產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)約定。 非因日常生活需要對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)做出重要處理決定的，雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商，取得一致意見，一方不能單獨(dú)處分共有財(cái)產(chǎn)。但其他人有理由相信是夫妻雙方共同做出的意思表示的，另一方不能以不同意或者不知道為由來拒絕該第三人的請(qǐng)求。 (2)離婚及離婚訴訟中的夫妻財(cái)產(chǎn)的處理 離婚分為協(xié)議離婚和訴訟離婚。協(xié)議離婚須符合兩個(gè)條件：雙方自愿，已就子女及財(cái)產(chǎn)問題達(dá)成協(xié)議。經(jīng)婚姻登記機(jī)關(guān)審查合格，發(fā)給離婚證，婚姻關(guān)系即告解除。上述有關(guān)財(cái)產(chǎn)分割的協(xié)議對(duì)雙方均具有法律上的約束力，因履行

33、該協(xié)議發(fā)生糾紛而引起訴訟的，人民法院應(yīng)予受理。協(xié)議離婚后一年內(nèi)就財(cái)產(chǎn)分割反悔而訴的，法院亦應(yīng)受理；經(jīng)審理發(fā)現(xiàn)訂立協(xié)議時(shí)不存在欺詐、脅迫等情形的，應(yīng)駁回當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求。 訴訟離婚通常具有下列法定情形：重婚或有配偶者與他人同居；實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員；賭博、吸毒等惡習(xí)而屢教不改；因感情不和而分居滿兩年：一方宣告失蹤；其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。 離婚訴訟中的夫妻財(cái)產(chǎn)處理： 1)共同財(cái)產(chǎn)處理。對(duì)共同財(cái)產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成的，法院依照顧子女和女方權(quán)益的原則判決；離婚時(shí)，一方有隱匿、變賣、毀損共同財(cái)產(chǎn)或企圖侵占另一方財(cái)產(chǎn)的，對(duì)有過錯(cuò)方，法院可判決其少分或不分；離婚后發(fā)現(xiàn)上述行為的，可起

34、訴請(qǐng)求再次分割共同財(cái)產(chǎn)。 2)債務(wù)清償。個(gè)人債務(wù)，由一方財(cái)產(chǎn)清償；原夫妻共同生活所負(fù)債務(wù)，應(yīng)共同償還：先由共同財(cái)產(chǎn)償還；共同財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)?，或約定分別所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成的，由法院判決。 3)補(bǔ)償權(quán)。約定分別所有制的，一方因撫育子女、照料老人，協(xié)助另一方工作付出較多義務(wù)的，離婚時(shí)有權(quán)請(qǐng)求補(bǔ)償，另一方應(yīng)予補(bǔ)償。 4)經(jīng)濟(jì)幫助義務(wù)。離婚時(shí)一方生活困難，即依靠個(gè)人財(cái)產(chǎn)和離婚時(shí)分得的財(cái)產(chǎn)無(wú)法維持當(dāng)?shù)鼗旧钏?，或無(wú)住所的，有權(quán)請(qǐng)求另一方從個(gè)人財(cái)產(chǎn)中給與適當(dāng)幫助。幫助形式可以是金錢、財(cái)物，也可以是房屋的居住權(quán)、所有權(quán)，具體辦法由雙方協(xié)議；協(xié)議不成的，由法院判決。4信托與相關(guān)概念的區(qū)別 (1

35、)信托與代理 信托與代理具有很大的相似性，兩者都是基于當(dāng)事人之間的信任關(guān)系而產(chǎn)生的委托人委托受托人處理委托事務(wù)的法律機(jī)制，但兩者存在著根本的不同： 1)代理中的受托人只能在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行活動(dòng)。信托中的受托人是以自己的名義，以信托財(cái)產(chǎn)權(quán)利主體的身份對(duì)外從事活動(dòng)。 2)代理中的受托人只能在委托人的授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行活動(dòng)。信托中的受托人享有實(shí)施信托行為所必需的一切權(quán)限，且委托人和收益人不能隨意干預(yù)受托人的活動(dòng)。 3)代理中的受托人不因代理而享有委托人的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，且因代理行為而獲得的收益歸委托人所有。信托中的受托人雖然不能享有信托財(cái)產(chǎn)的受益權(quán)，但取得法律形式上的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。 4)代理中的受托人在

36、代理權(quán)限內(nèi)所為的行為后果由委托人承擔(dān)。信托中的受托人對(duì)外實(shí)施行為的法律后果，由受托人自行承擔(dān)。 5)代理只涉及委托人和受托人兩方當(dāng)事人，就代理關(guān)系中的委托事項(xiàng)而言，委托人可以特別委托受托人處理法律所不禁止的一切事務(wù)，這種委托事務(wù)可以是財(cái)產(chǎn)管理方面的事務(wù)，也可以是非財(cái)產(chǎn)管理方面的事務(wù)。而信托則涉及委托人、受托人和收益人三方當(dāng)事人，其委托事務(wù)只能是財(cái)產(chǎn)的管理與經(jīng)營(yíng)。 (2)信托與行紀(jì) 信托和行紀(jì)是很相似的法律制度，這種相似表現(xiàn)在：二者均以信任為基礎(chǔ)：二者均以自己的名義處理事務(wù)；二者受托人所承擔(dān)的義務(wù)基本相同。但二者仍然具有根本的不同，表現(xiàn)在： 1)信托是一種特殊的財(cái)產(chǎn)管理制度，涉及委托人、受托人和

37、收益人三方當(dāng)事人以及財(cái)產(chǎn)的管理、處分、投資、利益分配等各種事務(wù)。而行紀(jì)是一種特殊的財(cái)產(chǎn)交易制度，只涉及行紀(jì)人和委托人雙方當(dāng)事人，是行紀(jì)人在替委托人買賣財(cái)產(chǎn)，行紀(jì)主要從事的是貿(mào)易。 2)信托涉及的財(cái)產(chǎn)范圍比較廣泛，包括不動(dòng)產(chǎn)、動(dòng)產(chǎn)甚至包括無(wú)形資產(chǎn)。行紀(jì)所涉及的財(cái)產(chǎn)一般僅限于那些在特殊交易規(guī)則下進(jìn)行交易的財(cái)產(chǎn)。 3)信托是以委托人將信托財(cái)產(chǎn)交付給受托人并使受托人取得法律上的財(cái)產(chǎn)權(quán)為成立要件。行紀(jì)不以財(cái)產(chǎn)交付為成立要件，財(cái)產(chǎn)及所得收益歸委托人所有。 4)在信托關(guān)系中的受托人基本上是以自己的意志處理事務(wù)，享有更大的自主權(quán)：在行紀(jì)關(guān)系中，受托人須服從委托人的指示，從而使其具有更大的依附性。另外，行紀(jì)是有

38、償?shù)?，信托可以是有償?shù)?，也可以是無(wú)償?shù)摹?(3)信托與贈(zèng)與 贈(zèng)與是財(cái)產(chǎn)所有人將財(cái)產(chǎn)無(wú)償轉(zhuǎn)移給他人所有的行為，盡管贈(zèng)與也是涉及財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移的財(cái)產(chǎn)制度，但贈(zèng)與與信托的制度功能則完全不同，其差別表現(xiàn)在： 1)贈(zèng)與的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移是以發(fā)生財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的最終歸屬為目的的，而信托關(guān)系中的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移則是以管理并使他人受益為目的的。因此，信托關(guān)系中的受托人所取得的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)并不是終極意義上的所有權(quán)，只是基于對(duì)財(cái)產(chǎn)的管理而取得的所有權(quán)。 2)贈(zèng)與只能簡(jiǎn)單地發(fā)生財(cái)產(chǎn)的轉(zhuǎn)移，而不具有信托的財(cái)產(chǎn)管理機(jī)能。具體表現(xiàn)在： 贈(zèng)與不具有信托的長(zhǎng)期規(guī)劃功能。如果贈(zèng)與人并不希望將財(cái)產(chǎn)立即交付給受贈(zèng)人而是要在受贈(zèng)人達(dá)到一定年齡之后

39、或者在若干年后再交付，或者在此期間贈(zèng)與人只希望將財(cái)產(chǎn)上的收益贈(zèng)給受益人，在這些情況下，就無(wú)法通過贈(zèng)與達(dá)到目的。而信托則具有長(zhǎng)期規(guī)劃的功能。 信托的彈性空間遠(yuǎn)較贈(zèng)與大得多。信托利益本身可分為本金和收益，呈現(xiàn)出多樣化的色彩，單純的贈(zèng)與無(wú)法提供這樣的彈性空間。 信托設(shè)立時(shí)，受益人只要能夠確定即可，而不必在信托設(shè)立時(shí)就存在，很顯然，贈(zèng)與不能如此。 信托關(guān)系中，委托人對(duì)信托財(cái)產(chǎn)的運(yùn)用可利用信托條款為自己保留一定的控制權(quán)或者通過控制受托人間接控制或者影響信托財(cái)產(chǎn)的管理與處分。而贈(zèng)與一旦完成，所有權(quán)完全轉(zhuǎn)移，贈(zèng)與人不能再對(duì)贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)實(shí)施任何控制或影響。 從一定意義上說，信托中受益人受到的法律保護(hù)要比受贈(zèng)人完善

40、得多。一方面，信托因有專門管理人為受益人管理信托財(cái)產(chǎn)，這樣，使信托財(cái)產(chǎn)保值增值更有保障；另一方面受益人可因信托財(cái)產(chǎn)的免責(zé)性而可能不被債權(quán)人追及。相比之下，贈(zèng)與在這兩方面都弱化得多。 3)贈(zèng)與是無(wú)償?shù)?，信托則可能是無(wú)償?shù)模部赡苁怯袃數(shù)摹?三類知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)，識(shí)記不同知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)方法 知識(shí)產(chǎn)權(quán)是指民事主體對(duì)其創(chuàng)造性的智力成果所依法享有的專有權(quán)利。知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一種民事權(quán)利，它與物權(quán)、債權(quán)等其他民事權(quán)利相比，具有以下幾個(gè)特征：無(wú)形性。知識(shí)產(chǎn)權(quán)的客體是一種無(wú)形的財(cái)產(chǎn)，它既不是物，也不是行為，而是一種智力成果。雙重性。知識(shí)產(chǎn)權(quán)具有雙重的內(nèi)容，具有人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)的雙重特性。專有性。即知識(shí)產(chǎn)權(quán)專屬于作者、發(fā)

41、明人、設(shè)計(jì)人、發(fā)現(xiàn)人等權(quán)利主體；對(duì)某一項(xiàng)智力成果的專有權(quán)，國(guó)家只能授予一次，它排除了他人享有同樣權(quán)利的可能性。地域性。即知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一種受地域限制的權(quán)利。一國(guó)法律所確認(rèn)和保護(hù)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，只能在這個(gè)國(guó)家領(lǐng)域內(nèi)有效。要得到其他國(guó)家的保護(hù)，必須按照其他國(guó)家的法律規(guī)定或者國(guó)際公約，經(jīng)特定程序獲得。時(shí)問性。即知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)是有一定期限的，一旦超過法律規(guī)定的有效期限這一權(quán)利就自行消失，任何人都可以自由使用，且無(wú)須支付任何報(bào)酬。 (1)著作權(quán) 1)概念 著作權(quán)亦稱版權(quán)，是指作者或者其他著作權(quán)人依法對(duì)文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)創(chuàng)作作品所享有的各項(xiàng)專有權(quán)利的總稱。著作權(quán)是知識(shí)產(chǎn)權(quán)的一個(gè)重要組成部分，它所保護(hù)的是一種非物質(zhì)財(cái)

42、富。因此，人們也將著作全稱為無(wú)形財(cái)產(chǎn)權(quán)，以區(qū)別于一般財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。2)著作權(quán)的主體 著作權(quán)的主體是指在著作權(quán)法律關(guān)系中依法享受權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。享受權(quán)利的一方成為權(quán)利主體，通常指創(chuàng)作作品的作者，或者其他依法對(duì)作品享有著作權(quán)的人；承擔(dān)義務(wù)一方成為義務(wù)主體，一般指作者及其他著作權(quán)以外的人。確認(rèn)著作權(quán)法律關(guān)系主體，是明確作品著作權(quán)歸屬，實(shí)施著作權(quán)保護(hù)的前提和條件。 依照我國(guó)著作權(quán)法的規(guī)定，著作權(quán)主體可以為公民、法人、非法人單位、外國(guó)人、國(guó)家，當(dāng)然，作品的性質(zhì)不同，其著作權(quán)歸屬也不同。一般情況下，作品的著作權(quán)歸屬于作者，即直接創(chuàng)作作品的人。如果沒有相反的證明，在作品上署真名或者匿名的人可以認(rèn)定為作品的

43、作者。但在下列情況下，作品著作權(quán)的歸屬應(yīng)依法確定： 合作作品的著作權(quán)主體。 合作作品，即指由兩個(gè)或兩個(gè)以上的公民合作創(chuàng)作的作品，其著作權(quán)屬于合作人，稱合著人。如果合作作品是統(tǒng)一不可分的整體，合著人即為著作權(quán)主體。如果合作作品是由幾個(gè)獨(dú)立的部分組成，則整個(gè)作品著作權(quán)歸合著人享有，各個(gè)部分的作者對(duì)其創(chuàng)作部分享有著作權(quán)并可單獨(dú)行使。 集體作品的著作權(quán)主體。 集體作品，即指期刊、年鑒、百科全書、詞典等，其著作權(quán)主體為編輯人或出版人。但編輯人或出版人行使其權(quán)利時(shí)，不得損害集體作品中各個(gè)獨(dú)立部分作者的著作權(quán)。 職務(wù)作品的著作權(quán)主體。 職務(wù)作品，即指為完成法人或非法人單位工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品，其著作權(quán)由作者

44、享有，但法人或者非法人單位有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。 如果職務(wù)作品是利用法人或者非法人單位的物質(zhì)條件創(chuàng)作，并由法人或者非法人單位承擔(dān)責(zé)任的，作者享有署名權(quán)、受獎(jiǎng)權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利歸法人或者非法人單位。 委托作品的著作權(quán)主體。 委托作品，其著作權(quán)的歸屬由受委托創(chuàng)作作品的作者與委托人通過合同約定。合同未做明確約定或者未訂立合同的，著作權(quán)歸受托人享有。 演繹作品的著作權(quán)主體。 演繹作品，即指利用他人已發(fā)表的作品，進(jìn)行編輯、改編、翻譯、注釋、整理而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)主體為編輯、改編、翻譯、注釋、整理人。 電影、電視、錄像作品的著作權(quán)主體。 電影、電視、錄像作品，其導(dǎo)演、編劇、作詞、作曲、攝影等作

45、者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由制片者享有。但作品中劇本、音樂等可以單獨(dú)使用的，作品的作者可以單獨(dú)享有著作權(quán)。 3)著作權(quán)的客體 著作權(quán)的客體即作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形的形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果。 受著作權(quán)法保護(hù)的作品。 依照我國(guó)著作權(quán)法的規(guī)定，作品包括下列形式創(chuàng)作的文學(xué)、藝術(shù)和自然科學(xué)、社會(huì)科學(xué)、工程技術(shù)等作品：文字作品；口述作品；藝術(shù)作品，包括音樂、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技；美術(shù)、建筑作品；電影或以類似方法創(chuàng)作的作品；圖形、模型作品：計(jì)算機(jī)軟件等法律、法規(guī)規(guī)定的其他作品。 不受著作權(quán)法保護(hù)的作品。 一般不受著作權(quán)法保護(hù)的作品有以下幾種：立法機(jī)關(guān)所頒布的法律、法規(guī)

46、或?qū)徟袡C(jī)關(guān)所做的裁決及其正式譯文；以政府名義發(fā)布的具有行政性質(zhì)的文件、報(bào)告及其正式譯文；各種科學(xué)定律和公式、已公開的數(shù)據(jù)、技術(shù)指標(biāo)和技術(shù)規(guī)范；日歷、表格、賬簿、銀行支票；標(biāo)語(yǔ)口號(hào)；報(bào)紙、期刊、電臺(tái)、電視臺(tái)發(fā)表或者以其他方式傳播的時(shí)事新聞；著作權(quán)保護(hù)期屆滿后的作品；違反國(guó)家法律、政策及社會(huì)公共利益的作品。 4)著作權(quán)的內(nèi)容 著作權(quán)的內(nèi)容包括著作人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利兩方面。 著作人身權(quán)是指作者通過刨作表現(xiàn)個(gè)人風(fēng)格的作品而依法享有獲得名譽(yù)、聲望和維護(hù)作品完整性的權(quán)利。該權(quán)利由作者終生享有，不可轉(zhuǎn)讓、剝奪和限制。作者死后，一般由其繼承人或者法定機(jī)構(gòu)予以保護(hù)。根據(jù)我國(guó)著作權(quán)法的規(guī)定，著作人身權(quán)具體包括：發(fā)

47、表權(quán)，即決定作品是否公布于眾的權(quán)利；署名權(quán)，即表明作者身份，在作品上署名的權(quán)利；修改權(quán)，即修改或者授權(quán)他人修改作品的權(quán)利；保護(hù)作品完整權(quán)，即保護(hù)作品不受歪曲、篡改的權(quán)利。 著作財(cái)產(chǎn)權(quán)利是作者或其他著作權(quán)人所享有的對(duì)其作品的利用、收益和處分的權(quán)利，是作者和其他版權(quán)所有人以各種形式使用作品或許可他人使用作品，自己獲得經(jīng)濟(jì)報(bào)酬的權(quán)利。著作財(cái)產(chǎn)權(quán)主要有以下內(nèi)容：再現(xiàn)原作品，獲得報(bào)酬權(quán)，作者可以通過行使復(fù)制、表演、展覽、發(fā)行、攝制等權(quán)利，獲得相應(yīng)的報(bào)酬；演繹權(quán)，作者使用自己的作品，再創(chuàng)作出新作品或者授權(quán)他人使用其作品創(chuàng)作出新作品，均可獲得報(bào)酬。其使用方式有改編、翻譯、注釋、編輯等。 5)著作權(quán)的法律保護(hù)

48、期限 著作權(quán)自作品完成創(chuàng)作之日起產(chǎn)生，并受著作權(quán)法的保護(hù)。作者的署名權(quán)、修改權(quán)、保護(hù)作品完整權(quán)的保護(hù)期限不受限制。公民的作品，其發(fā)表權(quán)、使用權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)的保護(hù)期為作者終生及其死亡后50年；合作作品的保護(hù)期截止于最后死亡的作者死亡后50年；法人或者非法人單位的作品及其享有著作權(quán)(署名權(quán)除外)的職務(wù)作品，其發(fā)表權(quán)、使用權(quán)和獲得報(bào)酬權(quán)的保護(hù)期，以及電影、電視、錄像和攝影作品的保護(hù)期，均為50年，從作品首次發(fā)表之日起算。 6)著作權(quán)的使用許可 著作權(quán)人可以授權(quán)他人在一定期限和范圍內(nèi)以一定方式使用其作品。 許可使用合同。 除法律規(guī)定可以不經(jīng)許可的外，使用他人作品應(yīng)當(dāng)同著作權(quán)人訂立著作權(quán)許可使用合同或者

49、取得認(rèn)可。許可使用合同，應(yīng)依照著作權(quán)法規(guī)定的主要條款訂立，并采取書面形式。 合同的有效期限不得超過10年，期滿可以續(xù)訂。 專有許可。 著作權(quán)的許可使用分為專有許可和非專有許可兩種形式。專有許可即獨(dú)占許可，被許可人對(duì)許可使用的作品在一定期限和范圍內(nèi)享有以特定的方式專有使用權(quán)。 在合同約定的期限內(nèi)，包括著作權(quán)人在內(nèi)的其他任何人不得以同樣的方式使用該作品。專有許可，一般適用于圖書出版。 非專有許可。 非專有許可是非獨(dú)占許可，著作權(quán)人可將其同一作品授權(quán)兩個(gè)以上的人使用。 被許可人對(duì)該作品享有非專有使用權(quán)，不能排斥著作權(quán)本人使用，也不能排斥第三人。非專有許可，一般適用于翻譯、改編等演繹作品或者報(bào)刊轉(zhuǎn)載作

50、品。 (2)專利權(quán) 專利權(quán)是指國(guó)家依法授予專利申請(qǐng)人在一定期限內(nèi)對(duì)其發(fā)明創(chuàng)造享有的獨(dú)占權(quán)利。它往往是通過國(guó)家專利機(jī)關(guān)頒發(fā)的專利證書加以確認(rèn)的。專利的所有人和持有人統(tǒng)稱為專利權(quán)人。 1)專利權(quán)的主體 專利權(quán)主體是指依法享有提出專利申請(qǐng)和取得專利權(quán)的單位和個(gè)人。主要有： 職務(wù)發(fā)明人。 職務(wù)發(fā)明的專利權(quán)屬于發(fā)明人、設(shè)計(jì)人所在的單位。是全民所有制單位的，專利權(quán)歸國(guó)家所有，由該單位持有；是非全民所有制單位的，專利權(quán)歸該單位所有。 所謂職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明人、設(shè)計(jì)人在執(zhí)行本單位任務(wù)，或者主要是利用本單位的物質(zhì)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。那么，職務(wù)發(fā)明的專利申請(qǐng)權(quán)、實(shí)施權(quán)自然也就歸屬于發(fā)明人或者設(shè)計(jì)的單位。發(fā)明人

51、、設(shè)計(jì)人本人只是享有接受獎(jiǎng)勵(lì)權(quán)和署名權(quán)。因?yàn)槠渲袪可娴浇?jīng)濟(jì)利益的問題，所以在社會(huì)生活中常出現(xiàn)關(guān)于某發(fā)明是否是職務(wù)發(fā)明的確認(rèn)問題。因此在法律上確立標(biāo)準(zhǔn)是十分必要的。具體說，凡符合以下標(biāo)準(zhǔn)之一的都屬職務(wù)發(fā)明：在本職工作中做出發(fā)明創(chuàng)造的， “本職工作”應(yīng)當(dāng)理解為是發(fā)明人或設(shè)計(jì)人的職務(wù)范圍，即工作責(zé)任范圍，而不是單位的業(yè)務(wù)范圍，也不是個(gè)人所學(xué)專業(yè)的業(yè)務(wù)范圍；履行本單位交付的任務(wù)所做的發(fā)明創(chuàng)造；退職、退休或調(diào)動(dòng)工作后1年內(nèi)做出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造；主要利用本單位的物質(zhì)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，其中的“本單位的物質(zhì)條件”，是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或不向外部公

52、開的技術(shù)資料等。而限制詞“主要是”，則包含兩層意思：完成發(fā)明創(chuàng)造所需要的物質(zhì)條件的多數(shù)或主要部分是取自本單位；本單位的物質(zhì)條件對(duì)發(fā)明創(chuàng)造的完成起了主要作用。 非職務(wù)發(fā)明人。 非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，一般是指在工作時(shí)間以外自由完成的發(fā)明創(chuàng)造。工作人員退職、退休、調(diào)動(dòng)工作1年后做出的發(fā)明創(chuàng)造，也是非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。 非職務(wù)發(fā)明的專利權(quán)歸申請(qǐng)的發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人所有。 共同發(fā)明人。 共同發(fā)明創(chuàng)造，其專利權(quán)屬于共同發(fā)明人或者共同設(shè)計(jì)人。共同發(fā)明人、共同設(shè)計(jì)人必須是對(duì)發(fā)明創(chuàng)造做出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。只負(fù)責(zé)組織工作的人，只提供資金、設(shè)備、場(chǎng)地等物質(zhì)條件的人，或者從事其他輔助性工作的人，不應(yīng)當(dāng)視為共同發(fā)明人或者共同設(shè)計(jì)人。

53、 外國(guó)人、外國(guó)企業(yè)或者外國(guó)其他組織。 外國(guó)人、外國(guó)企業(yè)或者外國(guó)其他組織做出的發(fā)明創(chuàng)造在中國(guó)申請(qǐng)專利，在中國(guó)有經(jīng)常居所或者營(yíng)業(yè)所的，可以享受國(guó)民待遇，成為專利權(quán)的主體；在中國(guó)沒有經(jīng)常居所或者營(yíng)業(yè)所的，可依照其所屬國(guó)同中國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參加的國(guó)際條約，或者依照互惠的原則，給予國(guó)民待遇，成為專利權(quán)的主體。 合法繼受人。 即通過各種合法的形式取得發(fā)明創(chuàng)造的所有權(quán)的人。如通過簽訂贈(zèng)與合同、買賣合同、財(cái)產(chǎn)繼承等形式獲得專利權(quán)的人，但應(yīng)注明發(fā)明人、設(shè)計(jì)人的姓名。取得繼受專利權(quán)，當(dāng)事人之間應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并經(jīng)專利局登記和公告后生效。 2)專利權(quán)的客體 專利權(quán)的客體是指專利法保護(hù)的對(duì)象，即依法可以取得專利

54、權(quán)的發(fā)明創(chuàng)造。我國(guó)專利發(fā)明的類型有： 發(fā)明。 發(fā)明是指對(duì)產(chǎn)品、方法或者對(duì)其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。 根據(jù)我國(guó)專利法的規(guī)定，授予發(fā)明的發(fā)明創(chuàng)造，應(yīng)當(dāng)具備兩個(gè)條件：發(fā)明必須是利用自然規(guī)律的結(jié)果?！白匀灰?guī)律”指自然界中存在的物理、化學(xué)的原理或定理，而不能是人的純智力活動(dòng)所產(chǎn)生的東西或人為規(guī)定的東西，如密碼的編制方法、計(jì)算方法、財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)方法、游戲方法等都不能認(rèn)為是發(fā)明，而且發(fā)明必須是利用自然規(guī)律的結(jié)果，科學(xué)發(fā)現(xiàn)是對(duì)自然規(guī)律本身的新的認(rèn)識(shí)，并不是利用，因此，科學(xué)發(fā)現(xiàn)也不能算作發(fā)明。發(fā)明是具體的技術(shù)方案。它是解決某一課題的合理的手段，必須產(chǎn)生一定的技術(shù)效果。因此天然物的發(fā)現(xiàn)不能稱發(fā)明，如陜北發(fā)現(xiàn)大型煤

55、礦，渤海灣發(fā)現(xiàn)大型油田，這些都不能視作發(fā)明而申請(qǐng)專利。 實(shí)用新型。 實(shí)用新型是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其兩者結(jié)合所提出的適于實(shí)用的新的技術(shù)方案。 根據(jù)我國(guó)專利法的規(guī)定，授予實(shí)用新型的發(fā)明創(chuàng)造，必須同時(shí)具備新穎性、創(chuàng)造性和實(shí)用性三個(gè)條件。應(yīng)注意實(shí)用新型與發(fā)明的區(qū)別。第一，在范圍上，實(shí)用新型不包括方法，也不包括不具有確定形狀和立體結(jié)構(gòu)的物品(如粉末、液體類產(chǎn)品)；第二，從創(chuàng)新水平看，取得實(shí)用新型專利的新技術(shù)方案不要求具備高度的創(chuàng)造性，而只要有實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和進(jìn)步即可。故實(shí)用新型是有“型”的小發(fā)明(如六棱鉛筆)。 外觀設(shè)計(jì)。 外觀設(shè)計(jì)是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合所做的富有美感并適于工業(yè)上應(yīng)用的

56、新設(shè)計(jì)。構(gòu)成專利的外觀設(shè)計(jì)必須符合下列條件：外觀設(shè)計(jì)必須與產(chǎn)品相結(jié)合；外觀設(shè)計(jì)必須能在產(chǎn)業(yè)上應(yīng)用。如果設(shè)計(jì)不能用工業(yè)的方法復(fù)制出來，或者達(dá)不到批量生產(chǎn)的要求，就不是專利法意義上的外觀設(shè)計(jì)；外觀設(shè)計(jì)要富有美感。就是說它解決的是產(chǎn)品的視覺效果問題，而不是技術(shù)思想。 在這里應(yīng)當(dāng)注意到：以一部專利法同時(shí)保護(hù)三種不同客體，是我國(guó)專利法的特點(diǎn)之一。在許多國(guó)家，實(shí)用新型與外觀設(shè)計(jì)也受到知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的保護(hù)，但一般不在專利法中，唯有我國(guó)采用的是這種立法方式。 此外，無(wú)論是發(fā)明，還是實(shí)用新型要取得專利。首先要滿足“三性”的要求，即新穎性、創(chuàng)造性與實(shí)用性。首先，所謂“新穎性”，就是指申請(qǐng)專利的發(fā)明或?qū)嵱眯滦褪乾F(xiàn)有技術(shù)

57、中前所未有的，尚未被公知于眾的。也就是說在申請(qǐng)日以前沒有同樣的發(fā)明創(chuàng)造在國(guó)內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過，在國(guó)內(nèi)公開使用過或以其他方式為公眾所知。其次，“創(chuàng)造性”是指同申請(qǐng)日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明創(chuàng)造有突出的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)和顯著進(jìn)步。再次，“實(shí)用性”也就是說發(fā)明或?qū)嵱眯滦捅仨毮軌蛑圃旎蛘呤褂?，并且產(chǎn)生積極效果。這是針對(duì)發(fā)明和實(shí)用新型的，而對(duì)于外觀設(shè)計(jì)，則主要要求具備新穎性，富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用。以上這些應(yīng)當(dāng)是發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利時(shí)的實(shí)體性要求，至于程序性要求，我們后面在專利權(quán)的取得中再講。 不授予專利權(quán)的情形。 根據(jù)我國(guó)專利法規(guī)定，下列對(duì)象不授予專利權(quán)：科學(xué)發(fā)現(xiàn)；智力活動(dòng)的規(guī)則和方法；疾病的診斷和治療方

58、法；動(dòng)物和植物品種，但其生產(chǎn)方法可授予專利權(quán)：用原子核變換方法獲得的物質(zhì)；此外，對(duì)違反國(guó)家法律、社會(huì)公德或者妨害公共利益的發(fā)明創(chuàng)造，也不能授予專利權(quán)。 3)專利權(quán)的內(nèi)容 專利權(quán)的內(nèi)容是指專利權(quán)人的權(quán)利和義務(wù)。 專利權(quán)人的權(quán)利。 專利權(quán)人的權(quán)利也包括人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利兩個(gè)方面，專利權(quán)人的人身權(quán)利是指當(dāng)專利權(quán)人為發(fā)明人時(shí)，其本人所享有的與其人身不可分離的權(quán)利。我國(guó)專利法規(guī)定，發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人有在專利文件中寫明自己是發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的權(quán)利。發(fā)明人的這種人身權(quán)不得繼承和轉(zhuǎn)讓，不因?qū)＠夹g(shù)的轉(zhuǎn)讓或者其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓而消滅。專利權(quán)人的財(cái)產(chǎn)權(quán)利是指專利權(quán)人因取得專利而依法享有的具有經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的權(quán)利。該權(quán)利可依法

59、轉(zhuǎn)讓和繼承。根據(jù)我國(guó)專利法的有關(guān)規(guī)定，專利權(quán)人主要享有以下權(quán)利： a)獨(dú)占權(quán)。 獨(dú)占權(quán)，即專利權(quán)人在專利有效期限內(nèi)，享有獨(dú)占制造、使用和銷售專利產(chǎn)品或者使用專利方法的權(quán)利。除法律規(guī)定外，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利。 b)轉(zhuǎn)讓權(quán)。 轉(zhuǎn)讓權(quán)，即專利權(quán)人享有將其專利申請(qǐng)權(quán)、專利權(quán)依法轉(zhuǎn)讓給他人的權(quán)利。轉(zhuǎn)讓時(shí)，雙方須訂立書面合同，經(jīng)專利局登記和公告后生效。 需要注意的是全民所有制單位轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)或?qū)＠麢?quán)的，須經(jīng)上級(jí)主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)；中國(guó)單位或個(gè)人向外國(guó)人轉(zhuǎn)讓專利申請(qǐng)權(quán)或?qū)＠麢?quán)的，必須經(jīng)過國(guó)務(wù)院有關(guān)主管部門批準(zhǔn)。 c)許可權(quán)。 許可權(quán)，即專利權(quán)人有權(quán)許可他人實(shí)施其專利，并收取專利使

60、用費(fèi)。d)標(biāo)記權(quán)。標(biāo)記權(quán)，即專利權(quán)人有權(quán)在專利產(chǎn)品或者該產(chǎn)品的包裝上標(biāo)明專利標(biāo)記和專利號(hào)。目的是為了表明專利權(quán)人已獲得專利權(quán)，防止其他單位或者個(gè)人的侵權(quán)行為。 e)排除侵犯權(quán)。 排除侵犯權(quán)，即專利權(quán)人在自己的專利權(quán)受到侵犯時(shí)，有請(qǐng)求專利管理機(jī)關(guān)進(jìn)行處理或者向人民法院起訴的權(quán)利。 專利叔人的義務(wù)。 專利權(quán)人在依法享受權(quán)利的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)履行以下義務(wù)： a)實(shí)施專利。 即專利權(quán)人有義務(wù)實(shí)施或許可他人實(shí)施其專利。一項(xiàng)專利發(fā)明只有被實(shí)施才能轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)力，發(fā)揮其重要作用，反之則會(huì)影響到國(guó)家科技和經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。因此，如果專利權(quán)人在專利申請(qǐng)之日起3年內(nèi)不實(shí)施或其他專利的實(shí)施有賴于該專利的實(shí)施的，則其他任何人都可以