證券投資學(xué)（第三版）第13章 證券法規(guī)與市場監(jiān)管

1、1 第13章 證券法規(guī)與市場監(jiān)管 213.1證券法規(guī)概述 一、證券法規(guī)體系1）美國證券法體系對證券及其交易管理制度制定有專門法律，并注重公開原則。2）英國證券法體系沒有專門的證券法規(guī)，由公司法中有關(guān)法規(guī)組成3）歐陸證券法體系對證券采取嚴(yán)格的實(shí)質(zhì)性管理，并在公司法中規(guī)定有關(guān)新公司成立與證券交易等方面的條款。3二、證券法規(guī)的主要內(nèi)容1）證券發(fā)行2）證券上市、暫停和終止3）證券交易4）信息披露制度5）上市公司收購：廣義與狹義6）證券公司管理7）證券監(jiān)管4三、 我國主要的證券法規(guī)我國證券法規(guī)主要可分為三個層次：第一個層次是指由全國人民代表大會或全國人民代表大會常務(wù)委員會制定并頒布的法律，主要包括中華人

2、民共和國證券法、中華人民共和國證券投資基金法、中華人民共和國公司法以及中華人民共和國刑法等相關(guān)法律；第二個層次是指由國務(wù)院制定并頒布的行政法規(guī)；第三個層次是指由證券監(jiān)管部門和相關(guān)部門制定的部門規(guī)章。5 1）證券法涵蓋了在中國境內(nèi)的股票、公司債券和國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券的發(fā)行、交易和監(jiān)管共分十二章2）公司法范圍包括股份有限公司和有限責(zé)任公司分十三章二百一十九條3）基金法范圍是證券投資基金的發(fā)行、交易、管理、托管等活動分為十二章一百零三條4）中華人民共和國刑法對證券犯罪的規(guī)定：欺詐發(fā)行股票、債券罪。提供虛假財務(wù)會計報告罪。對上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員違法的處罰規(guī)定。 對以欺騙手段取得金融

3、機(jī)構(gòu)的金融憑證給金融機(jī)構(gòu)造成重大損失的處罰規(guī)定。非法發(fā)行股票和公司、企業(yè)債券罪。內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪。編造并傳播影響證券交易虛假信息罪、誘騙他人買賣證券罪。操縱證券市場罪。對金融中介機(jī)構(gòu)或其他機(jī)構(gòu)違法的處罰規(guī)定對破壞金融管理秩序和金融詐騙犯罪的處罰規(guī)定。5）行政法規(guī)613.2證券市場的監(jiān)管一、證券市場監(jiān)管的意義 加強(qiáng)證券市場監(jiān)管是保障廣大投資者權(quán)益的需要。 加強(qiáng)證券市場監(jiān)管是維護(hù)市場良好秩序的需要。 加強(qiáng)證券市場監(jiān)管是發(fā)展和完善證券市場體系的需要。 準(zhǔn)確和全面的信息是證券市場參與者進(jìn)行發(fā)行和交易決策的重要依據(jù)。7二、證券市場監(jiān)管的目標(biāo)保護(hù)投資人利益，保障合法證券交易活動，督促證券交易機(jī)構(gòu)依

4、法經(jīng)營，禁止違法交易行為，防止個別企業(yè)壟斷操縱和擾亂證券市場，維持證券市場的秩序；根據(jù)國家宏觀經(jīng)濟(jì)管理的需要，采用多種方式來調(diào)控證券市場的交易規(guī)模，引導(dǎo)投資方向，支持重點(diǎn)產(chǎn)業(yè)，促進(jìn)國民經(jīng)濟(jì)持續(xù)、快速、健康發(fā)展；充分發(fā)揮證券市場的積極作用，限制其消極影響，保障證券市場的健康發(fā)展。簡言之，證券市場監(jiān)管就是要建立一個公平、有秩序、有效率的證券市場。國際證監(jiān)會組織公布的證券監(jiān)管的三個目標(biāo)是：保護(hù)投資者利益、透明和信息公開、降低系統(tǒng)風(fēng)險。8三、證券市場監(jiān)管的原則保護(hù)投資者利益原則。依法管理原則。政府監(jiān)管與自律管理相結(jié)合的原則。9四、證券市場監(jiān)管的手段 法律手段。這一手段是指通過建立完善的證券法律、法規(guī)體

5、系和嚴(yán)格執(zhí)法來實(shí)現(xiàn)監(jiān)管。這是證券市場監(jiān)管部門的主要手段，具有較強(qiáng)的威懾力和約束力。 經(jīng)濟(jì)手段。這一手段是指通過運(yùn)用利率政策、公開市場業(yè)務(wù)、信貸政策、稅收政策等經(jīng)濟(jì)手段，對證券市場進(jìn)行干預(yù)。這種手段相對比較靈活，但調(diào)節(jié)過程可能較慢，存在時滯。 行政手段。這一手段是指通過制訂計劃、政策等對證券市場進(jìn)行行政性的干預(yù)。這種手段比較直接，但運(yùn)用不當(dāng)可能違背市場規(guī)律，無法發(fā)揮作用甚至遭到懲罰。一般多在證券市場發(fā)展初期，法制尚不健全、市場機(jī)制尚未理順或遇突發(fā)性事件時使用。10五、監(jiān)管的主要類型1）政府主導(dǎo)型 即法定型，這種體制最為典型和最具影響力的是美國證券監(jiān)管體制。 2）自律主導(dǎo)型 證券市場的管理主要由證

6、券交易所和證券商協(xié)會等組織進(jìn)行自律管理。這一監(jiān)管體制的典型代表是英國。優(yōu)點(diǎn)不足之處3）中間型在政府監(jiān)管和市場自律機(jī)制中尋找適當(dāng)?shù)钠胶恻c(diǎn)，政府監(jiān)管和自律管理的雙層監(jiān)管體制法國是這種監(jiān)管體制的典型代表。11六、我國的證券監(jiān)管體制 （1）證監(jiān)會的集中統(tǒng)一監(jiān)管。證監(jiān)會是我國證券業(yè)的主管機(jī)關(guān)。（2）證券交易所的自律監(jiān)管。證券交易所是依法設(shè)立的，為證券集中交易提供場所和設(shè)施，組織和監(jiān)督證券交易，實(shí)行自律管理的法人。（3）證券業(yè)協(xié)會的自律監(jiān)管。證券業(yè)協(xié)會中的會員多為團(tuán)體會員，主要是證券公司或經(jīng)證監(jiān)會認(rèn)可的基金管理公司、證券投資咨詢服務(wù)機(jī)構(gòu)。除了一般會員外，中國證券業(yè)協(xié)會還有特別會員。證券交易所、證券登記結(jié)算

7、機(jī)構(gòu)、證券營業(yè)機(jī)構(gòu)的地方性社團(tuán)組織等有關(guān)機(jī)構(gòu)可以申請加入?yún)f(xié)會，成為協(xié)會的特別會員。證券交易所和證券業(yè)協(xié)會的自律監(jiān)管是政府行政監(jiān)管的重要補(bǔ)充。12七、監(jiān)管的主要內(nèi)容1）對證券發(fā)行的監(jiān)管注冊制是指發(fā)行人在發(fā)行證券之前，必須按照有關(guān)規(guī)定向證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)申請注冊。核準(zhǔn)制是指發(fā)行人發(fā)行證券必須獲得證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)或者證券交易所的核準(zhǔn)。我國目前對證券發(fā)行實(shí)行的是核準(zhǔn)制。 推行核準(zhǔn)制的重要基礎(chǔ)是中介機(jī)構(gòu)盡職盡責(zé)。與核準(zhǔn)制相對應(yīng)，我國還輔以證券發(fā)行上市保薦制度。 企業(yè)首次公開發(fā)行和上市公司再次公開發(fā)行證券都需要保薦人和保薦代表人保薦。13對證券交易所的監(jiān)管對操縱市場行為的監(jiān)管對欺詐客戶行為的監(jiān)管對內(nèi)幕交易行為的監(jiān)管

8、1413.3信息披露制度信息披露制度是世界各國對上市公司進(jìn)行規(guī)范和管理的主要制度之一，持續(xù)向投資者披露其經(jīng)營狀況和財務(wù)狀況是上市公司最基本的義務(wù)。投資者依據(jù)披露信息，做出投資選擇。因此，各國證券法律均對上市公司信息披露責(zé)任做出了明確具體的規(guī)定。上市公司及其董事會信息披露必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，禁止欺詐行為及內(nèi)幕交易。作為一個完整的體系，信息披露制度涉及信息披露主體，信息披露的時間、形式、內(nèi)容、手段及法律責(zé)任等多方面內(nèi)容。各國均以強(qiáng)制方式要求信息披露。我國證券市場雖然建立時間短，但是在上市公司信息披露規(guī)則建設(shè)方面已基本與國際接軌。自1993年中國證監(jiān)會發(fā)布公

9、開發(fā)行股票公司信息披露實(shí)施細(xì)則以來，目前已形成包括法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章和交易所自律規(guī)則在內(nèi)的四個層次的信息披露規(guī)范體系。151）信息披露的意義制定證券發(fā)行信息披露制度的目的是通過充分公開、公正的制度來保護(hù)公眾投資者，使其免受欺詐和不法操縱行為的損害。 2） 信息披露的標(biāo)準(zhǔn) 信息披露必須符合一定的要求，即必須符合一定的標(biāo)準(zhǔn)。我國證券法第六十三條規(guī)定：“發(fā)行人、上市公司依法披露的信息，必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏?！?(1)真實(shí)性。所謂真實(shí)性，是指信息披露的義務(wù)人應(yīng)當(dāng)以信息的真實(shí)面目來披露，即必須是客觀存在的事實(shí)或者是以具有客觀事實(shí)基礎(chǔ)的判斷和意見為基礎(chǔ)的真實(shí)狀

10、況。 (2)準(zhǔn)確性。所謂信息披露的準(zhǔn)確性，是指信息披露義務(wù)人在信息披露的內(nèi)容和表達(dá)方式上盡量精確而不含糊，不得有誤導(dǎo)性陳述。 (3)完整性。信息披露的完整性，又稱信息披露的全面性，是指信息披露應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定披露所有的信息，不得有故意隱瞞或重大遺漏。信息披露的完整性強(qiáng)調(diào)信息的整體性，要求公司全面地披露所有可能影響投資者決策的信息，既包括對公司證券價格有利的信息，也包括對公司證券價格不利的信息。公司除了依照法律的規(guī)定披露相關(guān)信息之外，還應(yīng)該完整地公開重大事件。(4)及時性。信息披露的及時性，是指義務(wù)人必須在合理的時間內(nèi)盡可能迅速地披露其應(yīng)該披露的信息，不能超過法定期限或合理期限。163）信息披露的類

11、型（1）初始信息披露初始信息披露(又稱首次披露)是指證券發(fā)行的信息披露，是證券發(fā)行時發(fā)行人依法所承擔(dān)的信息披露義務(wù)，是為了向社會公眾募集或發(fā)行證券而進(jìn)行的信息披露。依照內(nèi)容的不同，首次披露可以分為首次公開發(fā)行并上市的信息披露與上市公司公開發(fā)行證券的信息披露。首次披露包括的內(nèi)容主要有招股說明書及上市公告書。招股說明書是發(fā)行人向投資者做出招股要約的法律文件，其基本原則是要求發(fā)行人將一切對投資者進(jìn)行投資判斷有重大影響的信息予以充分披露，以利于投資者更好地做出投資決策。上市公告書是股票上市申請經(jīng)證券交易所同意后，上市公司必須在上市交易前向公眾公告的有關(guān)股票上市的文件。（2）持續(xù)性信息披露 持續(xù)性信息披

12、露是指發(fā)行人在證券發(fā)行后，仍然要依照法律的要求持續(xù)性地向投資者披露對其決策具有重大影響的信息。世界各國的證券法都規(guī)定了發(fā)行人的持續(xù)性披露信息的義務(wù)。從時間上看，持續(xù)性信息披露是發(fā)行性信息披露的繼續(xù)，是發(fā)行人在二級市場的義務(wù)。為了讓二級市場的投資者能夠及時、準(zhǔn)確、完整地了解所投資的證券的信息，同時防止證券交易市場上的欺詐和操縱行為，發(fā)行證券的公司必須定期向社會公眾披露其經(jīng)營和財務(wù)狀況，或者不定期且及時地提供對上市公司證券交易具有重大影響的任何信息，保護(hù)投資者的交易安全。17 世界各國證券法對持續(xù)性信息披露的形式均作了規(guī)定，一般包括定期報告和臨時報告。我國證券法明確規(guī)定了年度報告、中期報告、臨時報

13、告等持續(xù)性信息披露形式。證監(jiān)會發(fā)布的公開發(fā)行證券的公司信息披露編報規(guī)則以及上海與深圳證券交易所的股票上市規(guī)則將定期報告規(guī)定為年度報告、半年度報告和季度報告。年度報告是上市公司和公司債券上市交易的公司，應(yīng)當(dāng)在每一會計年度結(jié)束之日起4個月內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所報送并公告的定期披露文件。中期報告是指上市公司和公司債券上市交易的公司，應(yīng)當(dāng)在每一會計年度的上半年結(jié)束之日起2個月內(nèi)，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所報送并予公告的信息披露文件。季度報告是指在每個會計年度的前3個月、9個月結(jié)束后，由上市公司依法制作并提交的，反映公司季度基本經(jīng)營狀況、財務(wù)狀況等重大信息的文件。季度報告也屬

14、于中期報告的一種形式。定期報告是上市公司在法定期限內(nèi)制作并作公告的公司文件，其中年度報告與中期報告統(tǒng)一適用于上市公司和公司債券上市交易的公司，季度報告則適用于上市公司。18證券發(fā)行人應(yīng)當(dāng)保證及時給投資者提供投資判斷的資料。因此，各國證券法除了規(guī)定定期報告之外，還規(guī)定了臨時報告。臨時報告，又稱為重大事件臨時報告，是指上市公司就發(fā)生的可能對上市公司證券交易產(chǎn)生較大影響的、投資者尚未得知的重大事件，為說明事件的實(shí)質(zhì)而出具的臨時性信息披露文件。發(fā)生可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件的情況向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所報送臨時報告，

15、并予公告，說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果。屬于重大事件的有：公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化；公司的重大投資行為和重大的購置財產(chǎn)的決定；公司訂立重要合同，可能對公司的資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響；公司發(fā)生重大債務(wù)和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆?wù)的違約情況；公司發(fā)生重大虧損或者重大損失；公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生的重大變化；公司的董事、三分之一以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動；持有公司百分之五以上股份的股東或者實(shí)際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化；公司減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定；涉及公司的重大訴訟，股東大會、董事會決議被依法撤銷或者宣告無效；公司涉嫌犯罪被司

16、法機(jī)關(guān)立案調(diào)查，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制措施；國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他事項(xiàng)。1913.4證券市場的自律組織證券市場自律是指證券市場參與者組成自律組織，在國家有關(guān)證券市場的法律、法規(guī)和政策的指導(dǎo)下，依據(jù)證券行業(yè)的自律規(guī)范和職業(yè)道德，實(shí)行自我管理、自我改革的行為。證券市場的自律性組織包括證券交易所和證券業(yè)協(xié)會。201）證券交易所根據(jù)我國證券法和證券交易所管理辦法規(guī)定，證券交易所是指依法設(shè)立的，不以營利為目的，為證券的集中和有組織的交易提供場所、設(shè)施，履行國家有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章、政策規(guī)定的職責(zé)，實(shí)行自律性管理的會員制事業(yè)法人。證券交易所的設(shè)立和解散，由國務(wù)院決

17、定。證券交易所章程的制定和修改，必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。 與證券公司等證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)不同，證券交易所本身并不從事證券買賣業(yè)務(wù)，只是為證券交易提供場所和各項(xiàng)服務(wù)，并履行對證券交易的監(jiān)管職能。從組織形式上看，目前我國的上海、深圳證券交易所都實(shí)行會員制。上海、鄭州、大連三家期貨交易所也屬會員制。中國金融期貨交易所屬于公司制。21一般來講，作為證券市場的組織者，證券交易所具有以下功能：提供證券交易場所。由于這一市場的存在，證券買賣雙方有集中的交易場所，可以隨時把所持有的證券轉(zhuǎn)移變現(xiàn)，保證證券流通的持續(xù)不斷進(jìn)行。形成與公告價格。在交易所內(nèi)完成的證券交易形成了各種證券的價格。由于證券的買賣是集中、

18、公開進(jìn)行的，采用雙邊競價的方式達(dá)成交易，其價格在理論水平上是近似公平與合理的，這種價格及時向社會公告，并被作為各種相關(guān)經(jīng)濟(jì)活動的重要依據(jù)。集中各類社會資金參與投資。隨著交易所上市股票的日趨增多，成交數(shù)量日益增大，可以將極為廣泛的資金吸引到股票投資上來，為企業(yè)發(fā)展提供所需資金。引導(dǎo)投資的合理流向。交易所為資金的自由流動提供了方便，并通過每天公布的行情和上市公司信息，反映證券發(fā)行公司的獲利能力與發(fā)展情況，使社會資金向最需要和最有利的方向流動。 證券交易所負(fù)責(zé)提供交易場所及設(shè)施，制定交易規(guī)則，并監(jiān)管在該交易所上市的證券以及會員交易行為的合規(guī)性、合法性，確保市場公平等。222）證券業(yè)協(xié)會證券業(yè)協(xié)會是證券業(yè)的自律性組織，是社會團(tuán)體法人。證券業(yè)協(xié)會的權(quán)力機(jī)構(gòu)是全體會員組成的會員大會。證券業(yè)協(xié)會章程由會員大會制定，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。證券業(yè)協(xié)會應(yīng)當(dāng)履行協(xié)助證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)組織會員執(zhí)行有關(guān)法律、維護(hù)會員的合法權(quán)益，為會員提供信