土地承包合同糾紛代理詞

1、土地承包合同糾紛代理詞審判長(zhǎng)、審判員：山東銘星律師事務(wù)所接受土地承包合同糾紛案第三人王桂連等人的委 托，指派我作為其代理人參與本案審理。為了履行代理人職責(zé)，在庭 前代理人仔細(xì)研究了本案案情，搜集了與本案相關(guān)的證據(jù)，現(xiàn)結(jié)合該 案庭審調(diào)查情況，向法庭發(fā)表一下代理意見，請(qǐng)予以采納、參考。一、本案的事實(shí)問(wèn)題1997年，本案被告村委依據(jù)相關(guān)法律政策規(guī)定向村民發(fā)包村集體土 地，這是訴訟各方均無(wú)異議的事實(shí)。在此次分地中，被告預(yù)留了部分 機(jī)動(dòng)地，本案所涉及的土地即屬于該機(jī)動(dòng)地。被告村委在當(dāng)時(shí)將該幅 土地承包給了本案第三人，并就承包費(fèi)用進(jìn)行了約定，對(duì)承包期限沒(méi) 有具體約定，只是說(shuō)如村集體進(jìn)行小調(diào)整時(shí)可以收回。這

2、種約定并 不違反當(dāng)時(shí)的法律法規(guī)和相關(guān)政策，是合法有效的。被告和第三人約 定承包合同事項(xiàng)后，當(dāng)時(shí)就對(duì)該合同實(shí)際履行了，被告將該幅土地交 付給了本案第三人予以管理使用，并在此后的幾年中對(duì)相關(guān)承包費(fèi)用 進(jìn)行了扣除。據(jù)此，可以認(rèn)定第三人對(duì)涉案訴爭(zhēng)的土地自1997年即取 得土地承包使用權(quán)。此后，第三人對(duì)該幅土地一直管理使用至今。上 述事實(shí)，有當(dāng)時(shí)村委負(fù)責(zé)分地的人員予以證實(shí)，也有扣除第三人相關(guān) 承包費(fèi)用的村委人員予以證實(shí)，其中，原告自1997年至今一直對(duì)該幅 土地行使管理收益權(quán)，不僅有相關(guān)證據(jù)予以證實(shí)，也是本案各方當(dāng)事 人都予以認(rèn)可的。原告所主張的第三人對(duì)該幅土地只是拾著種的觀點(diǎn)明顯是狡辯。其 原因在于：

3、第一、涉案土地不是廢地、荒地，其本身及周圍都屬于良 田，該幅土地周圍還有其他村民承包的激動(dòng)地，第三人怎么能拾到呢？ 第二、原告對(duì)其主張沒(méi)有證據(jù)予以支持；第三、第三人提交的證據(jù)能 夠證實(shí)第三人對(duì)該幅土地是承包使用，完全能夠否定原告的主張。原告所主張第三人拖欠被告自2002年以來(lái)的土地承包費(fèi)，這是另一個(gè) 法律關(guān)系，是土地承包合同違約關(guān)系。對(duì)此，本案被告可以另行主張 權(quán)利被告可以主張第三人違約，另行訴請(qǐng)法院判令第三人支付承包費(fèi) 或者解除合同，至于能否得到法院支持那還是有待查證的問(wèn)題，但是， 不能據(jù)此說(shuō)明被告和第三人之間現(xiàn)在就已經(jīng)解除了承包合同關(guān)系。2005年8月份時(shí)，本案被告早已更換了 1997年時(shí)

4、分地時(shí)的那一屆村 委，新的村委在沒(méi)有和本案第三人解除合同的情況下，為了賣錢，又 單方擅自將該幅土地另行發(fā)包給了本案原告，且其承包期限為30年， 并且申請(qǐng)郯城縣公證處對(duì)其在合同書上簽字行為的真實(shí)性進(jìn)行了公 證。原告提交的公證書所公證事項(xiàng)僅僅是對(duì)簽字行為的真實(shí)性進(jìn)行了 公證，并沒(méi)有對(duì)其簽署合同的合法性進(jìn)行公證。事實(shí)上，他們雙方簽 字的真實(shí)性，第三人亦予以認(rèn)可。但是，這種簽字行為的真實(shí)性并不 同于雙方所簽合同就是合法有效的。二、本案的法律關(guān)系問(wèn)題1997年，被告和第三人以口頭的形式訂立承包合同以及對(duì)承包期限 （小調(diào)整之前）的約定不違反法律規(guī)定的形式和內(nèi)容性規(guī)定。最高人 民法院關(guān)于審理農(nóng)業(yè)承包合同糾紛

5、案件若干問(wèn)題的規(guī)定（試行）（法 釋199915號(hào)）第三十五條規(guī)定：本規(guī)定所稱的農(nóng)業(yè)承包合同， 包括書面合同、口頭合同、任務(wù)下達(dá)書，以及其他能夠證明承包經(jīng)營(yíng) 法律關(guān)系的事實(shí)和文件。”由此可見，口頭合同也是符合法律規(guī)定的。 被告和第三人之間的合同已經(jīng)履行，據(jù)此，第三人取得該幅土地的承 包經(jīng)營(yíng)權(quán)。這種權(quán)利屬于用益物權(quán)，能夠得到相關(guān)物權(quán)法律法規(guī)的保 護(hù)。第三人拖欠承包費(fèi)的性質(zhì)是債權(quán)性質(zhì)。據(jù)此，被告可以訴請(qǐng)法院 要求第三人償付相關(guān)承包費(fèi)用。即使訴請(qǐng)解除合同，法院一般也不予 支持。在被告和第三人的承包合同未解除之前，由于該幅土地的使用權(quán)人是 第三人而不是被告村委，因此，從合同主體上來(lái)看，被告無(wú)權(quán)將該幅 土

6、地向本案原告發(fā)包。從簽署合同的行為上來(lái)看，被告與原告簽署合 同的行為是侵犯第三人合法權(quán)益的行為，鑒于本案中，被告明知第三 人享有使用權(quán)，原告應(yīng)當(dāng)明知第三人享有使用權(quán)，他們雙方簽訂合同 的行為應(yīng)當(dāng)視為是惡意串通。原被告所簽合同的時(shí)間為2005年8月， 其期限為30年，內(nèi)容違法，根據(jù)山東省實(shí)施中華人民共和國(guó)農(nóng)村 土地承包法辦法第十五條第三款規(guī)定：前款所列土地在未用于調(diào) 整之前，應(yīng)當(dāng)采取招標(biāo)、公開協(xié)商等方式承包，承包期不得超過(guò)三年。 該規(guī)定自2004年10月1日起施行。山東省農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)承包合同 管理?xiàng)l例第十三條規(guī)定：有下列情形之一的，承包合同無(wú)效：（一） 違反法律、法規(guī)和國(guó)家政策的；（二）損害國(guó)家

7、、集體、第三人利益和 社會(huì)公共利益的；（四）惡意串通或者采取欺詐、脅迫等不正當(dāng)手段簽 訂的；（五）發(fā)包方無(wú)權(quán)發(fā)包的。中華人民共和國(guó)合同法第五十 二條規(guī)定：有下列情形之一的，合同無(wú)效：（二）惡意串通，損害國(guó) 家、集體或者第三人利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。 本案中，被告沒(méi)有和第三人解除合同關(guān)系。合同法第九十六條規(guī)定: 當(dāng)事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除 合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的， 可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力?！苯獬贤仨?履行通知義務(wù)，否則不發(fā)生法律效力。本案中，解除通知是解除合同 的法定生效要件，

8、原告和被告均不能提供證據(jù)證明被告已經(jīng)解除了和 第三人的合同。退一步說(shuō)，就是假如第三人和被告解除了合同，那么在被告重新發(fā)包 時(shí)，第三人仍享有優(yōu)先承包權(quán)，被告和原告的行為仍是侵犯了第三人 的合法權(quán)益。中華人民共和國(guó)農(nóng)業(yè)法第十三條第三款規(guī)定：承包 期滿，承包人對(duì)原承包的土地、山嶺、草原、荒地、灘涂、水面享有 優(yōu)先承包權(quán)。原被告的簽合同的行為仍是侵害了第三人的權(quán)益。三、對(duì)本案的處理建議最高人民法院關(guān)于審理涉及農(nóng)村土地承包糾紛案件適用法律問(wèn)題的 解釋（法釋2005 6號(hào)）第二十條規(guī)定：發(fā)包方就同一土地簽訂 兩個(gè)以上承包合同，承包方均主張取得土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)的，按照下列 情形，分別處理：（一）已經(jīng)依法登記的承包方，取得土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán);（二）均未依法登記的，生效在先合同的承包方取得土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán);（三）依前兩項(xiàng)規(guī)定無(wú)法確定的，已經(jīng)根據(jù)承包合同合法占有使用承包地的人取得土地承包經(jīng)營(yíng)權(quán)，但爭(zhēng)議發(fā)生