外商投資企業(yè)法PowerPointPresentat

1、外商投資企業(yè)法第一頁，共二十二頁。 外商投資企業(yè)是指依照中國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)設立的，由中國投資者和外國投資者共同投資或者僅由外國投資者投資的企業(yè)。其所稱的中國投資者包括中國的公司、企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，外國投資者包括外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人。外商投資企業(yè)是一個總的概念，包括所有含有外資成分的企業(yè)。依照外商在企業(yè)注冊資本和資產(chǎn)中所占的股份和份額的比例不同，以及其他法律特征的不同，可將其分為三種類型：中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)。一、中外合資經(jīng)營企業(yè)1、設立（中外合資經(jīng)營企業(yè)法第1、3、4、6條）A、法人資格：中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織形式為有限責任公司，當然具有中

2、國法人資格第二頁，共二十二頁。B、適用法律：作為有限公司，當然適用公司法關于有限公司的規(guī)定，但公司法與中外合資經(jīng)營企業(yè)法相沖突的，依照特別法優(yōu)于一般法的原理，優(yōu)先適用后者C、三個法律文件：合營企業(yè)合同是該企業(yè)最主要的法律文件，合營企業(yè)協(xié)議與合同有抵觸時，以合同為準。經(jīng)合營各方同意，也可以不訂立合營企業(yè)協(xié)議而只訂立合營企業(yè)合同、章程。2、出資（中外合資經(jīng)營企業(yè)法第4-5條）A、注冊資本：實行授權資本制，即注冊資本是投資各方認繳的資本總和，而不是實繳資本的總和。在登記管理機關登記的注冊資本尚未實際全部繳付到位，企業(yè)即可成立。未繳付的資本可以在企業(yè)成立后一定期限內(nèi)一次或分期繳付。注冊資本不同于投資總

3、額，投資總額包括注冊資本和企業(yè)借款，注冊資本與企業(yè)借款必須保持適當?shù)谋壤谌摚捕?。B、出資比例：注冊資本中外國合營者的比例一般不得低于25%C、出資方式：貨幣、實物、工業(yè)產(chǎn)權、專有技術、場地使用權外國合營者出資的機器設備或其他物料出資應符合的條件：是合營企業(yè)生產(chǎn)所必需的，同時其作價不得高于同類機器設備和其他物料當時的國際市場價格外國合營者出資的工業(yè)產(chǎn)權或?qū)Ｓ屑夹g出資的，必須符合下列條件之一：能顯著改進現(xiàn)有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量、提高生產(chǎn)效率；能顯著節(jié)約原材料、燃料、動力的。同時，該工業(yè)產(chǎn)權或?qū)Ｓ屑夹g必須為外國投資者所有。非貨幣出資的作價：應由投資者各方協(xié)商確定，或者聘請各方同意的第三者評定

4、。各方的出資應由中國的注冊會計師驗證。外國投資者的非貨幣出資還應報審批機關批準場地使用權出資：中國合營者的投資可以包括為合營企業(yè)經(jīng)營期間提供的場地使用權。如果場地使用權未作為中國合營者投資的一部分，合營企業(yè)應向中國政府繳納使用費。第四頁，共二十二頁。例：在中外合資經(jīng)營企業(yè)中，中外雙方均可選擇使用的出資方式包括？ A、非專利技術 B、原材料 C、場地使用權 D、商標使用權D、出資期限：合營合同規(guī)定一次繳納清出資的，合營各方應在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清；規(guī)定分期繳付的，合營各方第一期出資不得低于各自認繳出資額的15%，并且在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清E、注冊資本的變動：一般情況下，中外合

5、資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本在存續(xù)期間不得減少，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模發(fā)生變化，確需減少的，須經(jīng)審批機構批準。中外合資經(jīng)營企業(yè)注冊資本的增加、減少，應當由董事會會議通過，并報審批機構批準，向登記管理機構辦理變更登記手續(xù)F、出資份額轉(zhuǎn)讓：合營一方經(jīng)合營他方同意和審批機構批準并向登記管理機構辦理變更登記手續(xù)，可以向第三者轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權，合營他方有優(yōu)先購買權。合營一方向第三方轉(zhuǎn)讓股權的條件不得比向合營他方轉(zhuǎn)讓的條件優(yōu)惠。違反上述規(guī)定的，轉(zhuǎn)讓無效。第五頁，共二十二頁。3、經(jīng)營管理機構A、權力機構：合資企業(yè)不設股東會，其最高權力機構是董事會。第6條第2款規(guī)定，董事會的職權是按照合營企業(yè)章程規(guī)定，討論決

6、定合營企業(yè)的一切重大問題：企業(yè)的發(fā)展規(guī)劃等等組成：人數(shù)由合營各方協(xié)商，在合營企業(yè)合同、章程中確定，但不得少于3人。董事會的名額分配由合營各方參照出資比例協(xié)商確定，然后由合營各方按照分配的名額分別委派董事。董事任期為4年，經(jīng)合營者繼續(xù)委派可以連任?？梢?，此處實行的是委派制，不同于公司法的規(guī)定董事長：董事長和副董事長由合營各方協(xié)商確定或由董事會選舉產(chǎn)生。中外合資經(jīng)營企業(yè)一方擔任董事長的，由他方擔任副董事長。董事長為合營企業(yè)的法定代表人，董事長不能履行職務時，應授權副董事長或其他董事代表合營企業(yè)。此處的產(chǎn)生辦法和任職人選也不同于公司法的規(guī)定。第六頁，共二十二頁。會議的召開：董事會會議每年至少召開一次

7、。經(jīng)1/3以上的董事提議，可以召開董事會臨時會議。董事會會議應由2/3以上董事出席方能舉行，此處的規(guī)定在公司法中沒有體現(xiàn)。董事會的表決程序：合營企業(yè)章程的修改，企業(yè)的終止、解散，注冊資本的增加、減少，合并、分立等事項均由出席董事會的董事一致同意方能通過。依照公司法的規(guī)定，屬于一般的有限公司股東會絕對多數(shù)的議決事項。（在此并非多數(shù)決）B、經(jīng)營管理機構：設總經(jīng)理1人，副總經(jīng)理和其他高級管理人員若干人，負責企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作?？偨?jīng)理或副總經(jīng)理不得兼任其他經(jīng)濟組織的總經(jīng)理或副總經(jīng)理，不得參與其他經(jīng)濟組織對本企業(yè)的商業(yè)競爭。第七頁，共二十二頁。4、經(jīng)營行為規(guī)范：（基本適用于中外合作企業(yè)和外資企業(yè)）A

8、、利潤分配：合營企業(yè)獲得的利潤根據(jù)合營各方注冊資本的比例進行分配；外方所獲得的凈利潤以及在合營企業(yè)期滿或終止時所分得的自己以及其他資金，可按合營企業(yè)合同規(guī)定的貨幣，按外匯管理條例匯往國外B、分支機構設立：合營企業(yè)需要時可在中國境外設立分支機構C、糾紛解決：仲裁與訴訟仲裁地自愿選擇：合營各方發(fā)生糾紛，董事會不能協(xié)商解決時，由中國仲裁機構進行調(diào)解或仲裁，也可由合營各方協(xié)議在其他仲裁機構仲裁訴訟專屬管轄：合營各方?jīng)]有在合同中訂有仲裁條款的或者事后沒有達成書面仲裁協(xié)議的，可以向人民法院起訴5、解散與清算第八頁，共二十二頁。A、合營期限：按不同行業(yè)、不同情況，作不同的約定。有的行業(yè)的合營企業(yè)，應當約定合

9、營期限；有的行業(yè)的合營企業(yè)，可以約定合營期限，也可以不約定合營期限。約定有合營期限的合營企業(yè)、合營各方同意延長合營期限的，應當在距合營期滿6個月前向?qū)徟鷻C關提出申請。審批機關應自接到申請之日起1個月內(nèi)決定批準或不批準。B、解散情形：C、清算：合營企業(yè)宣告解散時，應當進行清算。清算委員會的成員一般應當在合營企業(yè)的董事中選任。董事不能擔任或者不適合擔任清算委員會成員時，合營企業(yè)可以聘請中國的注冊會計師、律師擔任。審批機構認為必要時，可以派人進行監(jiān)督。清算費用和清算委員會成員的酬勞應當從合營企業(yè)現(xiàn)存財產(chǎn)中優(yōu)先支付。清算期間，清算委員會代表該合營企業(yè)起訴和應訴。第九頁，共二十二頁。例：某中外合資公司即

10、將因合營期滿而解散。某律師就清算委員會的有關問題向該公司提供了以下咨詢意見。其中哪些符合法律的規(guī)定？ A、清算委員會人選應由公司董事會提出，報企業(yè)主管部門批準 B、清算委員會的成員一般應在公司董事中選任 C、清算委員會的酬勞應從清償債務后的剩余財產(chǎn)中優(yōu)先支付 D、清算委員會在任期間有權代表公司起訴和應訴二、中外合作經(jīng)營企業(yè)1、設立A、法人資格：中外合作經(jīng)營企業(yè)法第2條第2款規(guī)定，合作企業(yè)符合中國法律關于法人條件規(guī)定得，依法取得中國法人資格。故合作企業(yè)注冊為有限責任公司是可以的，但并非都是有限公司。注冊為有限公司的，也適用公司法關于有限公司的規(guī)定第十頁，共二十二頁。B、契約性：中外合作經(jīng)營企業(yè)是

11、契約式合營企業(yè)，并且不同于股權式合營（即中外合資經(jīng)營企業(yè)）。中外合作企業(yè)的中國合作方和外國合作方按照合作合同確定雙方的權利、義務，而不是按照股權比例確定雙方的權利義務。例：中外合作經(jīng)營企業(yè)的合作各方承擔風險和虧損的依據(jù)是下列哪一項？ A、各自的出資比例和盈余分配比例 B、合作企業(yè)合同的規(guī)定 C、法律、法規(guī)已有的強制性規(guī)定 D、盈余分配比例C、設立條件：投資人的要求同前述中外合資經(jīng)營企業(yè)一致第十一頁，共二十二頁。投資人投資或提供的合作條件由合作合同約定。具備法人條件的合作企業(yè)外國合作者的投資一般不得低于注冊資本的25%；不具備法人資格的中外合作者的投資比例或提供合作條件的具體要求，由對外貿(mào)易經(jīng)濟

12、合作部門確定。同中外合資企業(yè)一樣，中外合作企業(yè)實行授權資本制；同中外合資企業(yè)不同的是：雙方的權利義務由合作合同確定，而不由股權比例確定。合作各方的出資期限在合作企業(yè)合同中約定。中外合作者共同制定合作合同和合作企業(yè)的章程，并報國務院對外貿(mào)易主管部門或國務院授權的部門或地方政府審查批準有企業(yè)名稱，并建立相應的組織機構。中外合作企業(yè)組織機構和管理方式具有靈活多樣的特征，既可以是董事會制、聯(lián)合管理制，也可以委托第三方管理第十二頁，共二十二頁。中外合作企業(yè)，合作各方向合作企業(yè)投資或提供合作條件的期限由合作合同約定；其他有關出資形式與資本變動及出資的轉(zhuǎn)讓同中外合資經(jīng)營企業(yè)。例：中國某企業(yè)與新加坡某公司擬在

13、中國組建一家中外合作經(jīng)營企業(yè)，雙方草簽了合同。合同中約定的下列事項，哪些是我國法律所允許的？ A、合作企業(yè)注冊資本100萬美元，其中外方占22%，中方占78% B、外方出資中包括一套價值10萬美元的設備，于該合作企業(yè)取得營業(yè)執(zhí)照后3個月運抵企業(yè)所在地 C、中方出資中的30萬美元的現(xiàn)金，由中方向銀行借貸，合作企業(yè)以設備提供擔保 D、合作企業(yè)頭5年的利潤分配，中外雙方各按50%的比例進行分配第十三頁，共二十二頁。2、經(jīng)營管理：合作企業(yè)的組織機構設置有較大的靈活性，可以采取董事會制、聯(lián)合管理制和委托管理制。具備法人資格的合作企業(yè)一般采取董事會制，不具備法人資格的合作企業(yè)一般采取聯(lián)合管理制。其組成和會

14、議召開、表決程序同中外合資經(jīng)營企業(yè)大致相同。其不同之處分述如下：A、董事或委員不得少于三人，其可以書面委他人代表其出席，若無正當理由不出席，又未委托他人代為出席，視為出席并在表決中棄權。棄權人算作出席人數(shù)B、會議召開日10天前通知全體董事或委員，亦可用通訊方式作出決議C、董事會決議或聯(lián)合管理委員會作出決議一般由出席會議的董事或委員過半數(shù)通過，但是合作企業(yè)章程的修改，企業(yè)的終止、解散，注冊資本的增加、減少，合并、分立和變更組織形式以及合作各方約定的其他一致同意方可通過的事項，應由出席會議的董事或委員一致通過，方可作出決議（并非多數(shù)決）第十四頁，共二十二頁。D、聯(lián)合管理制可以不設經(jīng)營管理機構，由聯(lián)

15、合管理機構直接管理企業(yè)E、中外合作經(jīng)營企業(yè)的董事的任職期限不得超過3年，可以連任F、中外合作者依照合作企業(yè)合同的約定，分配收益或產(chǎn)品，承擔風險和虧損。中外合作者在合作企業(yè)合同中約定合作期滿時合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有的，可以在合作企業(yè)合同中約定外國合作者在合作期限內(nèi)先行收回投資的辦法。G、合作企業(yè)可以向中國境內(nèi)的金融機構借款，也可以向中國境外借款；合作企業(yè)的各項保險應當向中國境內(nèi)的保險機構投保。例：甲公司（中方）與某國乙公司（外方）擬在深圳共同設立一中外合作經(jīng)營企業(yè)，某律師受聘為雙方起草一份合作經(jīng)營合同。該律師起草的下列哪一合同條款違反了我國法律的規(guī)定？第十五頁，共二十二頁。 A、

16、任何一方未經(jīng)對方同意，都不得轉(zhuǎn)讓合作合同的部分或全部權利、義務 B、合作企業(yè)的董事長和副董事長由中方擔任，總經(jīng)理和副總經(jīng)理由外方擔任 C、合作企業(yè)的財務會計帳簿只能設在中國境內(nèi) D、合作企業(yè)的利潤先由外方收回投資本息，在合作期滿時企業(yè)固定資產(chǎn)歸中方所有3、經(jīng)營期限與解散A、經(jīng)營期限：合作企業(yè)的期限由中外合作者協(xié)商并在合作合同中規(guī)定，屆滿時的處理辦法同合資企業(yè)。只不過合資企業(yè)是“屆滿前6個月”，合作企業(yè)是“屆滿前180天”；合資企業(yè)審批機關決定批準與否的期限是“1個月”，合作企業(yè)是“30天”。合作企業(yè)合同約定外方先行收回投資的，并且已經(jīng)收回完畢的，不再延長合作期限。但是外國合作者增加投資，合作各

17、方協(xié)商同意延長的，可以向?qū)徟鷻C關申請延長期限。第十六頁，共二十二頁。B、解散：解散的原因與中外合資企業(yè)基本相同三、外資企業(yè)1、設立A、法人資格：外資企業(yè)是指依照中國有關法律在中國境內(nèi)設立的全部資本由外國投資者投資的企業(yè)，不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織在中國境內(nèi)的分支機構。外資企業(yè)的組織形式可為有限責任公司，具有中國法人資格；經(jīng)批準也可以為其他責任形式，不具有中國法人資格。這點同中外合作經(jīng)營企業(yè)，區(qū)別于中外合資經(jīng)營企業(yè)。注冊為有限責任公司的，也要適用公司法關于有限公司的規(guī)定B、投資人：其投資人全部是外國的公司、企業(yè)以及其他經(jīng)濟組織或者個人，且可以少于2人，這意味著外國人在中國早就可以設立一人有限

18、責任公司。第十七頁，共二十二頁。C、資本制度：實行折中資本制，其注冊資本是指為設立外資企業(yè)在工商行政管理機關等的資本總額，即外國投資者認繳的全部出資額，其注冊資本要與其經(jīng)營規(guī)模相適應，但沒有最低資本額的限制，可以分期繳納。但外商獨資企業(yè)以其投資人在中國境內(nèi)舉辦的外商投資企業(yè)的人民幣利潤投資的，須經(jīng)批準。其中專有技術或工業(yè)產(chǎn)權的作價金額不得超過注冊資本的20%D、審查批準：設立外資企業(yè)，也必須有對外貿(mào)易經(jīng)濟主管部門或者國務院授權的機關的審查批準2、出資A、外國投資者繳納出資的期限應當在設立外資企業(yè)的申請書和外資企業(yè)的章程中載明。外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3

19、年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認繳的出資額的15%，并應當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內(nèi)繳清。第十八頁，共二十二頁。B、外資企業(yè)的分立、合并或者由于其他原因?qū)е沦Y本發(fā)生重大變動，須經(jīng)審批機關批準，并應當聘請中國的注冊會計師驗證和出具驗資報告；經(jīng)審批機關批準后，向工商行政管理機關辦理變更登記手續(xù)。C、其他有關出資形式與資本變動及出資的轉(zhuǎn)讓同中外合資經(jīng)營企業(yè)例：某外國公司在向我國政府申請設立外資企業(yè)時，存在以下情況，請問其中哪一項違反了我國法律的規(guī)定？A、該外資企業(yè)由申請人獨家出設立B、申請人要求將該外資企業(yè)登記為有限責任公司C、申請人聲明該外資企業(yè)將采用先進技術和設備，但其產(chǎn)品僅有40%出口D、申請人聲明該外資企業(yè)的各項保險費將向中國境外的保險公司投保第十九頁，共二十二頁。3、經(jīng)營期限、終止與清算A、經(jīng)營期限：外資企業(yè)的經(jīng)營期限由外國投資者申報，由審查批準機關批準，其他與合作企業(yè)的規(guī)定基本相同B、終止：情形C、清算：外資企業(yè)除因破產(chǎn)和依法被撤銷的，應在終止之日起15天內(nèi)對外公告并通知債權人，并在終止公告發(fā)出之日起15天內(nèi)，提出清算程序、原則和清算委員會人選，報審批機關審核后進行清算。清算委員會應當