12抽象行政行為行政法的知識

1、2020年9月28日1第七章 抽象行政行為2020年9月28日2 行政立法抽象行政行為 制定其他規(guī)范性文件的行為區(qū)別：1.性質不同2.制定主體不同3.適用范圍不同2020年9月28日3一、行政立法的概念和種類（一）行政立法的概念從中央到地方多層級的、人大與政府分享立法權的體制?？v向分權通稱兩極多層。橫向體制這人大與同級政府的權力分配。在我國，行政立法大致有如下三點意義： 第一， 減輕立法的負擔。 第二， 現(xiàn)代行政國 家 的需要。 第三，“因地 制宜 ”的需要。 2020年9月28日4行政立法指行政機關根據(jù)法定權限并按法定程序制定和發(fā)布行政法規(guī)和行政規(guī)章的活動。行政立法兼具行政和立法的雙重性質本

2、質上是一種行政行為：主體是國家行政機關。 內容是行政管理事務。目的是履行執(zhí)法機關的事務。隸屬于抽象行政行為 。以其表現(xiàn)特征看具有立法性質 ：它是行政機關代表國家制定社會規(guī)范的行為。制定的社會規(guī)范，屬于法的范疇，靠國家強制力實施。程序比一般的行政行為更為嚴格，要遵循立法程序。2020年9月28日52020年9月28日6立法主體：1.國務院2.國務院各部門3.省、自治區(qū)、直轄市人民政府和較大市的人民政府：省、自治區(qū)人民政府所在地的市；經(jīng)濟特區(qū)所在地的市；經(jīng)國務院批準的較大的市。2020年9月28日7（二）行政立法的種類1.職權立法與授權立法依權力來源不同劃分。職權立法是指行政立法主體依照憲法和有關

3、組織法規(guī)定的職權進行的立法。 授權立法：行政機關依據(jù)特定法律、法規(guī)的授權或者依據(jù)國家權力機關或上級行政機關的委托，并在授權或委托的權限范圍內進行的制定規(guī)范性法律文件的活動。2020年9月28日8前者又稱為一般授權立法，即法條授權。例如，國家賠償法第二十九條： 賠償費用，列入各級財政預算，具體辦法由國務院規(guī)定。國務院令第一百七十一號發(fā)布 國家賠償費用管理辦法第十五條：財政部根據(jù)本辦法制定中央國家機關國家賠償費用管理的具體規(guī)定。省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)本辦法，并結合本地區(qū)實際情況，制定具體規(guī)定。后者又稱為特別授權立法例如：例如第七屆全國人民代表大會第二次會議關于國務院提請審議授權深圳市制定深

4、圳經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)和規(guī)章的議案的決定（1989年4月4日第七屆全國人民代表大會第二次會議通過）。 2020年9月28日9授權立法中的特殊問題 授權立法的范圍 犯罪與刑罰、剝奪公民政治權利、限制人身自由的強制措施與處罰、司法制度屬法律絕對保留 授權立法的義務嚴格按照授權目的和范圍行使該權力；權力不得轉授；立法須報授權規(guī)定機關備案授權立法的效力 具有準法律的地位，授權制定的行政法規(guī)與法律相沖突的，應當由全國人大常委會裁決 授權立法的終止 條件成熟時國務院應報請全國人大及其常委會立法，立法后原授權立法及授權終止 授權立法的識別 授權制定的行政法規(guī)一般稱“某某暫行條例”，而普通行政法規(guī)一般稱“某某條例”

5、2020年9月28日102.中央行政立法和地方行政立法根據(jù)立法主體不同 中央行政立法是指國務院制定行政法規(guī)和國務院各部門制定部門規(guī)章的活動。地方行政立法是指一定層級以上的地方人民政府制定行政規(guī)章的活動。劃分的意義：確定地域效力。2020年9月28日113.執(zhí)行性立法和創(chuàng)制性立法 根據(jù)立法內容、目的和功能的不同。2020年9月28日124.法規(guī)性立法、規(guī)章性立法 根據(jù)行政立法的最終結果。法規(guī)性立法是指國務院制定行政法規(guī)的活動。行政法規(guī)的名稱有三個：條例、規(guī)定、辦法。關于宏觀問題的規(guī)定，叫條例；關于某個方面的，叫規(guī)定；關于一個具體問題的，叫辦法。其他名稱的規(guī)范性文件不能稱為行政法規(guī) 。規(guī)章性立法是

6、指法定的國務院各部門和地方人民政府依法制定和發(fā)布行政規(guī)章的活動。2020年9月28日13二、行政立法的效力（效力等級和沖突適用）文本與效力沖突和適用法律低于憲法 特別法優(yōu)于一般法新法優(yōu)于舊法法不溯及既往，但有利溯及除外授權立法與法律沖突的，由全國人大常委會裁決（家長裁決法） 部門規(guī)章之間、部門規(guī)章與地方政府規(guī)章之間沖突的，由國務院裁決地方性法規(guī)與部門規(guī)章沖突，國務院可決定適用地方性法規(guī)，適用部門規(guī)章的則應提請全國人大常委會裁決。行政法規(guī)低于憲法和法律地方性法規(guī)低于憲法、法律、行政法規(guī)、上級地方法規(guī)部門規(guī)章低于憲法、法律、行政法規(guī) 2020年9月28日14地方性規(guī)章低于憲法、法律、行政法規(guī)、本級

7、以上地方法規(guī)、上級地方規(guī)章新一般規(guī)定與舊特別規(guī)定沖突的，法律由全國人大常委會裁決，其它由制定機關裁決 省政府規(guī)章與較大市法規(guī)沖突，省級人大常委會處理自治條例單行條例與經(jīng)濟特區(qū)法規(guī) 類似本級地方性法規(guī)，但可對上位法做變通規(guī)定并在本區(qū)域內優(yōu)先適用 2020年9月28日15例判斷對錯并說明理由1.地方性法規(guī)與部門規(guī)章對同一事項的規(guī)定不一致不能確定如何適用時，由國務院作出最終裁決2.不同行政法規(guī)的特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致不能確定如何適用時，由國務院裁決。答案：1.錯 2.錯（特別法優(yōu)于一般法）2020年9月28日16三、行政立法的程序行政法規(guī)制定程序條例共37條，包括總則、立項、起草、審查、決定與公布

8、、行政法規(guī)解釋和附則。規(guī)章制定程序條例共39條，包括總則、立項、起草、審查、決定和公布、解釋與備案以及附則。 2020年9月28日172020年9月28日18行政法規(guī)的制定程序立項由國務院有關部門報請立項由國務院法制機構擬訂年度立法工作計劃報國務院審批起草由有關部門起草或由國務院法制機構起草或者組織起草由起草部門主要負責人簽字送審 審查國務院法制機構負責審查直接涉及公民、法人或其它組織切身利益的可以聽證，有關行政許可的必須聽證由法制機構主要負責人建議提請審議，但調整范圍單一、各方面意見一致或法律配套法規(guī)可以轉批 決定國務院常務會議審議，法制機構或起草部門做說明；或直接由國務院審批總理簽署國務院

9、令公布施行2020年9月28日19公布與備案標準文本為國務院公報文本公布后30日后施行，但涉及國家安全、外匯匯率、貨幣政策確定及公布后不立即施行將有礙法規(guī)施行的，可以自公布之日起施行公布后30日內由辦公廳報請全國人大常委會備案解釋屬條文本身問題的，國務院各部門和省級政府可要求解釋，由國務院法制機構擬訂解釋草案報國務院同意后，由國務院或其授權的有關部門公布屬具體應用問題的，國務院各部門與省級政府的法制機構可請求解釋，由國務院法制機構解釋答復；涉及重大問題的由其提出意見報國務院同意后答復。2020年9月28日20其它抽象行政行為的制定問題 制定機關報請立項決定公布備案部門規(guī)章國務院組成部門、直屬機

10、構、部分直屬事業(yè)單位部門工作機構部務會議或委員會會議決定標準文本為本部門或國務院公報公布后30日內由法制機構報請備案地方性規(guī)章省級政府和較大市政府（省會市，經(jīng)濟特區(qū)市，計劃單列市）政府工作部門或其下級政府政府常務會議或全體會議決定標準文本為地方政府公報2020年9月28日21說明：對于其他行政規(guī)范性文件的制定問題，尚無法律集中調整，原則上參照規(guī)章的制定進行。2020年9月28日22行政規(guī)范紅頭文件2020年9月28日23投資萬開車違法不罰 小學報名要持父母編制證 2020年9月28日24沒有初中畢業(yè)證不得結婚教師崗位“明碼標價”河北平鄉(xiāng)縣2006年出臺了一份名為“關于公開招錄中小學教師的實施方

11、案”的文件。文件明確提出，被錄取教師需要在規(guī)定時間內，本著自愿原則，交納2萬至7萬元不等的師資培訓進修費，過期未辦理交費手續(xù)者按自動放棄對待。小學報名要持父母編制證投資1000萬元以上享受副縣級待遇 2020年9月28日252020年9月28日26地方政府“紅頭文件”九大怪部門爭權，紅頭文件開道 攬權：發(fā)個文件給自己授權 市政府都無權發(fā)的“罰款文件”，鄉(xiāng)政府發(fā)了一摞 市政府發(fā)個文件，就開始伸手收錢 用“紅頭文件”為本地市場“扎籬笆” “紅頭文件”明目張膽地強買強賣 隨意干涉民事關系 上級文件出政策，下級文件出對策 政府的“紅頭文件”竟然沒有公章2020年9月28日272004年，某縣政府發(fā)布關

12、于規(guī)范藥品零售市場的通告，規(guī)定新開零售藥店須與原有零售藥店相距400米以上。外地某藥品經(jīng)營公司經(jīng)藥監(jiān)部門批準到該縣一老藥店附近籌建新藥店，老藥店依據(jù)縣政府通告予以阻止，雙方為此鬧得不可開交。點評：藥品企業(yè)的開辦許可和監(jiān)督管理是藥品監(jiān)督管理部門的法定職權。藥品監(jiān)督管理部門實行省以下垂直領導體制，即市、縣藥監(jiān)局并不是同級政府的工作部門。因此，縣政府發(fā)文設定藥品零售企業(yè)開辦許可條件，屬于越俎代庖。2020年9月28日28案例：2006年，某市政府印發(fā)“燃氣管理規(guī)定”，規(guī)定燃氣燃燒器具安裝、維修單位須經(jīng)建設部門進行資質審查，發(fā)給燃氣燃燒器具安裝維修資質證書，并規(guī)定對該資質證書實行年檢。點評：燃氣燃燒器

13、具安裝維修資質證書原為建設部規(guī)章設定，國務院清理行政審批項目后未予保留，該文件的上述發(fā)證、年檢規(guī)定，屬于違法設定行政許可。一些地方政府為了攬權，自行設定行政許可。2001年，某市設立的“饅頭辦”曝光，面對公眾對行政過濫的質疑，市政府搬出了該市先前出臺的饅頭生產銷售暫行管理辦法。要查“饅頭辦”，還得先清理這個辦法。 2020年9月28日292006年，某鎮(zhèn)政府發(fā)布關于加強村民小組財務管理的文件，規(guī)定村民小組“公款私存”的，由鎮(zhèn)財政所按存入額的30%予以收繳。點評：行政處罰法明文規(guī)定，行政處罰只能由法律、法規(guī)、規(guī)章設定，規(guī)章以下的其他任何文件設定行政處罰都是不合法的。該文件規(guī)定的“收繳”，實際上是

14、罰款，屬于違法設定行政處罰。2020年9月28日302006年，某市政府發(fā)布關于加強流動人口和出租房屋管理服務工作的意見，規(guī)定出租房屋須向房產管理部門交納房屋租賃管理服務費。點評：設定行政事業(yè)性收費項目，需有法律、法規(guī)、省政府規(guī)章或者國務院、財政部、國家發(fā)改委規(guī)范性文件為依據(jù)。該文件規(guī)定的“房屋租賃管理服務費”，并無上述合法依據(jù)，屬于違法設定行政事業(yè)性收費。亂收費屢禁不止，已成為群眾反映強烈的不正之風。2020年9月28日31某地計生委曾發(fā)文規(guī)定，育齡村民應與村委會簽訂“計劃生育合同”，并交納計劃生育合同信譽金。計劃生育合同信譽金由鄉(xiāng)鎮(zhèn)計生辦收取、鄉(xiāng)鎮(zhèn)財政所管理。2020年9月28日32一些地

15、方的交警隊發(fā)文規(guī)定，上路行駛的機動車，必須到其指定的企業(yè)安裝防霧燈、尾氣凈化裝置。一些車主在其他地方安裝的防霧燈和尾氣凈化裝置雖然質量好、價格低，但交警隊不認賬，并要按未安裝給予處罰。車主對此意見很大。2020年9月28日33含義行政機關及被授權組織為實施法律和執(zhí)行政策，在法定權限內制定的除行政法規(guī)和規(guī)章以外的決定、命令等普遍性行為規(guī)則的總稱2020年9月28日34作用1、彌補法律的缺陷2、創(chuàng)新新的規(guī)則3、指導人們生活2020年9月28日35創(chuàng)新性行政規(guī)范關于對制售假藥、劣藥案件經(jīng)濟處罰的通知1、依職權的創(chuàng)制性文件2、依授權的創(chuàng)制性文件（為了補充特定行政法規(guī)范或變通上級規(guī)范性文件）2020年9

16、月28日36解釋性行政規(guī)范1、法定解釋性規(guī)范：主體：行政機關范圍：以法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定為限如：上海市實施集會游行示威法辦法2、自主解釋性行政規(guī)范主體：沒有法定解釋權的行政機關對象：法規(guī)、規(guī)章和有關法律和其它行政規(guī)范性文件2020年9月28日37自主性解釋文件：1、對內作用2、統(tǒng)一行動3、明確效力2020年9月28日38指導性文件國務院關于發(fā)展高產優(yōu)質高效農業(yè)的決定黨的十一屆三中全會以來，我國農村改革和發(fā)展取得了重大成就，特別是農產品數(shù)量的大幅度增長，對全國人民基本解決溫飽問題起到了決定性作用。九十年代我國農業(yè)應當在繼續(xù)重視產品數(shù)量的基礎上，轉入高產優(yōu)質并重、提高效益的新階段。這是我國農業(yè)發(fā)展史上的一個重大轉變。實現(xiàn)這個轉變，是發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟、進一步解放和發(fā)展農村生產力、繼續(xù)加強農業(yè)在國民經(jīng)濟中基礎地位的需要；對于滿足城鄉(xiāng)居民生活不斷提高的消費需求，為工業(yè)提供更多的優(yōu)質原料，緩解農產品賣難問題，較快地增加農民收入，拓寬農村工業(yè)品市場，實現(xiàn)小康目標，加快農業(yè)現(xiàn)代化進程，都具有重要意義。為了更好地發(fā)展高產優(yōu)質高效農業(yè)，現(xiàn)就有關問題作如下決定：一、進一步把農產品推向市場八十年代中期以來，我國已經(jīng)相繼放開了水產、水果、蔬菜、畜禽、蛋奶等大多數(shù)農產品，促使這些產品的產量大幅度上升，優(yōu)質高效比重不斷擴大。實踐證明，把農產品放開，推向市場，是實現(xiàn)優(yōu)質優(yōu)價、加快發(fā)展高產優(yōu)