經(jīng)濟(jì)法課件2010公司法下

1、第三節(jié) 公司的法人治理 一、有限責(zé)任公司和股份有限公司的概念與特征 （一）有限責(zé)任公司和股份有限公司的概念 有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 （二）有限責(zé)任公司和股份有限公司的不同特點(diǎn) 1募集資本的方式不同。有限公司不能公開(kāi)募集資金，其資本只能全部由發(fā)起人全部認(rèn)繳。股份有限公司則可發(fā)起設(shè)立，也可向社會(huì)公開(kāi)募集資本。 2出資憑證的名稱、能否上市流通、是否劃分成等額股份不同。有限公司出資憑證稱出資證明書(shū)或股單，不能上市流通，出資不劃分成等額。股份有

2、限公司出資憑證稱股票，能上市流通，出資劃分成等額股份。 3體現(xiàn)國(guó)家干預(yù)的程度不同。有限公司有較多的規(guī)定適用“契約自由”原則，國(guó)家干預(yù)相對(duì)少。中小型的有限公司股東往往參與管理，所有權(quán)和管理權(quán)結(jié)合在一起使有限公司有一定的人合公司的性質(zhì)，這就要求股東有相當(dāng)?shù)南嗷バ湃巍?guó)家就不必進(jìn)行過(guò)多的干預(yù)。如對(duì)有限公司的表決權(quán)是否按出資比例行使，責(zé)任和收益是否按出資比例承擔(dān)或分配、章程中關(guān)于重大事項(xiàng)的規(guī)定或修改、出資轉(zhuǎn)讓等，只有公司沒(méi)有約定時(shí)才適用法律的規(guī)定，公司是否設(shè)經(jīng)理、規(guī)模較小或股東人數(shù)較少的公司是否設(shè)立董事會(huì)都可由公司決定。有限公司的許多事項(xiàng)是可以約定的。而股份有限公司因?yàn)樵谏鐣?huì)經(jīng)濟(jì)生活中具有舉足輕重的地

3、位，其對(duì)投資人和潛在的投資人影響也很大，國(guó)家干預(yù)、監(jiān)管更多、更嚴(yán)格。股份有限公司的表決權(quán)除累積投票制外按所持有的股份行使，收益分配以持有的股份來(lái)行使，且必須設(shè)立董事會(huì)和經(jīng)理，公司沒(méi)有選擇余地。 4股東人數(shù)和發(fā)起人的住所的限制不同。有限公司有股東人數(shù)上限的限制，最多為50人，發(fā)起人的住所沒(méi)有限制。而股份有限公司沒(méi)有上限的限制，只有下限為2人以上，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。 5股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制不同。有限公司出資向股東以外的人轉(zhuǎn)讓，沒(méi)有約定的，則適用法律較嚴(yán)格的限制轉(zhuǎn)讓，因?yàn)橛邢薰居腥撕闲再|(zhì)，要求股東相互信任。而股份有限公司的股份除了發(fā)起人、董事及高級(jí)管理人員的股份轉(zhuǎn)讓受到一定限制外，

4、絕大多數(shù)股份可自由轉(zhuǎn)讓。 6設(shè)立程序的繁簡(jiǎn)不同。有限公司設(shè)立程序較簡(jiǎn)單，機(jī)構(gòu)設(shè)置也較靈活和簡(jiǎn)單。股份有限公司設(shè)立程序較復(fù)雜，機(jī)構(gòu)設(shè)置也較復(fù)雜。 7是否公開(kāi)經(jīng)營(yíng)的要求不同。有限公司的經(jīng)營(yíng)對(duì)社會(huì)的影響往往不大，法律不要求公開(kāi)其經(jīng)營(yíng)。股份有限公司向社會(huì)募集資本，在社會(huì)上具有舉足輕重的地位，因此法律要求它公開(kāi)經(jīng)營(yíng)狀況。 二、公司設(shè)立的條件 （一）發(fā)起人或股東 有限責(zé)任公司股東人數(shù)為50個(gè)以下股東。設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所，股東人數(shù)沒(méi)有上限的限制。 許多中小的有限公司搞職工持股，其股東人數(shù)很容易突破50人上限。有的有限公司就以工會(huì)名義

5、持有所有的職工股或設(shè)一個(gè)職工股持有所有的職工股作為一個(gè)股東，以為就不突破有限公司股東上限。其實(shí)這樣做是不符合法律規(guī)定的。但是，這難題怎么解決法律或法律解釋沒(méi)有給出答案。這樣不利于有限公司的健康發(fā)展。 （二）注冊(cè)資本 有限責(zé)任公司的最低限額為人民幣3萬(wàn)元。一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣10萬(wàn)元。股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣500萬(wàn)元。法律、行政法規(guī)對(duì)公司注冊(cè)資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 有限責(zé)任公司股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資對(duì)作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評(píng)估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，不得高估或者低估作

6、價(jià)。全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30%。 股份有限公司股東以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。 公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)由交付該出資的股東或發(fā)起人補(bǔ)足其差額；設(shè)立時(shí)的其他股東或發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。（三）公司章程 股東或者發(fā)起人應(yīng)當(dāng)共同制定公司章程。公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（1）公司名稱和住所；（2）公司經(jīng)營(yíng)范圍；（3）股份有限公司的設(shè)立方式（4）公司注冊(cè)資本和股份有限公司的股份總數(shù)、每股金額；（5）股東或者發(fā)起人的姓名或者名稱；（6）股東的出資方式、出資額或認(rèn)購(gòu)的股份數(shù)和出資時(shí)間；（7）公司的

7、機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；（8）公司法定代表人；（9）股東（大）會(huì)會(huì)議認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)。股東或者發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在公司章程上簽名、蓋章。 （四）公司名稱和組織機(jī)構(gòu) 公司名稱是公司章程的絕對(duì)必要記載的事項(xiàng)，也是公司登記的絕對(duì)必要事項(xiàng)。公司名稱必須用文字表示，不能用符號(hào)。必須在有限責(zé)任公司名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司或者有限公司字樣，在股份有限公司名稱中標(biāo)明股份有限公司或股份公司字樣。建立符合公司法要求的組織機(jī)構(gòu)。公司的組織機(jī)構(gòu)是產(chǎn)生公司意思并執(zhí)行公司意思的機(jī)構(gòu)。 （五）公司住所 公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。住所是法院確定訴訟管轄的依據(jù)，是法律文書(shū)受送達(dá)的處所，是債務(wù)人確定債務(wù)履行的處所，

8、是確定登記機(jī)關(guān)管轄的依據(jù)。 案例：甲、乙、丙、丁4人擬在中國(guó)成立一家以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的有限責(zé)任公司。甲出資10萬(wàn)元，乙以其土地使用權(quán)和房屋作價(jià)15萬(wàn)元出資，丙以其高新技術(shù)的非專利技術(shù)作價(jià)15萬(wàn)元出資，丁以其勞力按5萬(wàn)元作價(jià)出資。4人以注冊(cè)資本45萬(wàn)元向工商局申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。 問(wèn)：該有限公司能否成立？ 不能合法成立。 三、公司的法人治理結(jié)構(gòu) 公司治理不僅是有限公司的基本問(wèn)題，更是股份有限公司的關(guān)鍵問(wèn)題。所謂公司治理就是通過(guò)股東（大）會(huì)、董事會(huì)、經(jīng)理、監(jiān)事會(huì)公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)的分權(quán)與制衡關(guān)系以及其他的約束機(jī)制從而實(shí)現(xiàn)公司所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)的分離，既讓決策管理層有充分的自主權(quán)，又可對(duì)決策管理層實(shí)行有效的監(jiān)督和

9、控制，使公司可以高效而健康運(yùn)轉(zhuǎn)，從而實(shí)現(xiàn)股東利益最大化的制度和規(guī)則。它為引進(jìn)管理人才，推動(dòng)企業(yè)的發(fā)展做出重大貢獻(xiàn)。 公司治理結(jié)構(gòu)的安排是基于經(jīng)濟(jì)人和信息完全對(duì)稱的假設(shè)的。由于信息不對(duì)稱，股東難以很好地行使權(quán)利，尤其是股份公司股份高度分散，股東大會(huì)普遍性的空殼化，就是董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)也很容易被架空，公司往往被經(jīng)營(yíng)層或大股東操縱，謀取自己的最大利益，損壞中小股東和利益相關(guān)者利益甚至社會(huì)利益的情況常有出現(xiàn)。這次世界性的金融風(fēng)暴的根源之一就是公司治理結(jié)構(gòu)有嚴(yán)重漏洞。可見(jiàn)公司的治理并非建立幾個(gè)機(jī)構(gòu)就完事，只要公司存在，公司治理就是個(gè)永恒的話題。公司法規(guī)定，公司的機(jī)構(gòu)由股東（大）會(huì)、董事會(huì)或執(zhí)行董事、經(jīng)理、

10、監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事等機(jī)構(gòu)組成。 （一）股東的權(quán)利和義務(wù) 股東的權(quán)利又稱股東權(quán)或股權(quán)，是股東以放棄出資的所有權(quán)為對(duì)價(jià)，依法從公司取得的權(quán)利。公司對(duì)股東的出資享有所有權(quán)。股東權(quán)利主要有：（1）參加股東（大）會(huì)。（2）選舉公司的董事、監(jiān)事等。（3）制定、修改公司章程。（4）獲取紅利權(quán)。轉(zhuǎn)讓出資權(quán)、優(yōu)先受讓出資權(quán)。（5）公司增加資本時(shí)的優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)。（6）知情權(quán)。股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東（大）會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。（7）剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)。 案例另類(lèi)臥底。丈夫另有新歡，郭芬最終和丈夫離婚?？墒撬龥](méi)想到，丈夫卻在離

11、婚前偷偷將個(gè)人財(cái)產(chǎn)全部轉(zhuǎn)移。兩年后，昔日情敵向郭芬揭開(kāi)當(dāng)年的事實(shí)真相，并主動(dòng)提出，要幫助郭芬追查被轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的下落。郭芬的丈夫劉海是生物工程的博士，結(jié)婚一年后就辭職創(chuàng)業(yè)，創(chuàng)辦了時(shí)代生物公司，生意十分紅火。郭還從娘家拿了十萬(wàn)元幫創(chuàng)業(yè)，結(jié)婚后郭就辭職在家相夫教子。劉愛(ài)上剛畢業(yè)的公司女秘書(shū)葉婷婷，劉與郭離婚，與葉結(jié)婚。兩年后，劉拋棄了葉，娶了更年輕貌美的女孩。才有了開(kāi)頭的一幕。律師意見(jiàn)，可重新要求分割財(cái)產(chǎn)，但必須證明：前夫是新時(shí)代生物公司的真正投資人，并且該公司投資時(shí)間是在婚姻存續(xù)期間。工商局查到該公司股東是王松和李代，公司資本也全是王李投資的。但劉是總經(jīng)理，公司登記時(shí)間在郭和劉離婚的前一周。驗(yàn)資報(bào)告

12、中的轉(zhuǎn)帳支票顯示，400萬(wàn)元是從時(shí)代生物公司轉(zhuǎn)帳過(guò)來(lái)的。律師斷定是劉用他人名義開(kāi)辦的。葉求劉安排在公司任文秘。葉想盡辦法，偷到公司文件，復(fù)印了。文件顯示，公司是劉出資，王李是聘請(qǐng)的名義股東，工商局的公司章程在公司內(nèi)部不生效。郭起訴，并申請(qǐng)法院強(qiáng)制取證。 法院根據(jù)郭的意見(jiàn)調(diào)解結(jié)案。分郭200萬(wàn)元財(cái)產(chǎn)。 案例：誰(shuí)說(shuō)我不在乎？退休職工孫永祥出資十幾萬(wàn)元與其他人一起把一個(gè)工廠改造成公司。 兩年后的一個(gè)偶然機(jī)會(huì)，他發(fā)現(xiàn)工商登記股東一欄沒(méi)他的名字。他找到公司領(lǐng)導(dǎo)，領(lǐng)導(dǎo)說(shuō)，公司承認(rèn)就行了。他問(wèn)：自己是股東嗎？原來(lái)變更時(shí)公司未來(lái)得及作變更登記。孫到工商局問(wèn)，答復(fù)是沒(méi)有登記就不是股東。還有幾位股東與孫一樣工商登

13、記也沒(méi)有，他們卻認(rèn)為與公司簽有協(xié)議就行了，工商登記無(wú)關(guān)緊要。孫認(rèn)真看了公司法，覺(jué)得他不是股東。這時(shí)公司準(zhǔn)備辦理變更登記手續(xù)，孫卻欲退出出資款14萬(wàn)元。孫能否退股？孫是否是法律意義上的股東？公司認(rèn)為有股東協(xié)議、孫參加了分紅、參與了決策經(jīng)營(yíng)，可證明孫是股東。2002年公司賺了100多萬(wàn)元的利潤(rùn)，2003年，孫收購(gòu)了另一股東的7%的股份達(dá)到14%。但2004年，公司卻虧了100多萬(wàn)元，所以孫才說(shuō)要撤回投資。孫稱，他只是要個(gè)名份，這點(diǎn)錢(qián)對(duì)他不算啥。孫為此辭去工作，請(qǐng)了律師，與公司較真。 法院判決：孫永祥是實(shí)際的股東。實(shí)際情況復(fù)雜，工商登記資料不是唯一的證據(jù)，駁回孫的請(qǐng)求。孫辭職損失及律師費(fèi)共4萬(wàn)多元。

14、公司恢復(fù)了他原來(lái)的職務(wù)。 股東的義務(wù)主要有：（1）公司成立前，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額或者股份。公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東或者發(fā)起人補(bǔ)足其差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東或者發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。（2）公司的股東以其認(rèn)繳的出資額或持有的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。（3）公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。（4）公司成立后，股東不得抽逃出資或者抽回股本。（5）公司章程規(guī)定的其

15、他義務(wù)。 （二）股東會(huì) 股東（大）會(huì)是股東行使權(quán)利的機(jī)構(gòu)。公司股東（大）會(huì)由全體股東組成。股東（大）會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。 股東（大）會(huì)職權(quán)：（1）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；（2）選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；（3）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；（4）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；（5）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（6）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（7）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；（8）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；（9）對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議（10）修改公司章程；（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。 有

16、限責(zé)任公司對(duì)前述事項(xiàng)股東以書(shū)面形式一致表示同意的，可以不召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。股東（大）會(huì)不是常設(shè)機(jī)關(guān)，對(duì)外不代表公司，對(duì)內(nèi)也不執(zhí)行業(yè)務(wù)。有限責(zé)任公司股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議。股份有限公司有股東大會(huì)和臨時(shí)股東大會(huì)。股東（大）會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。 有限責(zé)任公司股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。公司章程可以參照國(guó)外股份有限公司優(yōu)先股份的特點(diǎn)規(guī)定有的股權(quán)可打7折、5折甚至沒(méi)有表決權(quán)，有的股權(quán)可以有翻倍的表決權(quán)等。 股份有限公司股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有

17、一表決權(quán)。對(duì)表決權(quán)的行使是否按出資比例行使，股份有限公司不得約定，只能依法律規(guī)定，一股份一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒(méi)有表決權(quán)。公司法之前的股份有限公司規(guī)范意見(jiàn)第23條規(guī)定，公司設(shè)置普通股，并可設(shè)置優(yōu)先股。公司法不允許股份有限公司發(fā)行優(yōu)先股。 股東（大）會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)有限責(zé)任公司代表2/3以上表決權(quán)的股東或者股份有限公司經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。 股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者

18、不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。公司章程可以參照國(guó)外股份有限公司優(yōu)先股份的特點(diǎn)規(guī)定有的股權(quán)可打7折、5折分取紅利，有的股權(quán)可以有翻倍的分取紅利等。股份有限公司不能約定，只能按出資比例分紅或認(rèn)繳增資。 公司法對(duì)股東（大）會(huì)有效召開(kāi)的法定人數(shù)未作規(guī)定，這不是立法的疏忽或立法者的不明察，而是為大股東控制公司提供方便。這樣的規(guī)定不符合國(guó)際通行做法，不符合建立健全而制約的公司治理的要求。公司法頒布之前1992年5月15日國(guó)家體改委印發(fā)的股份有限公司規(guī)范意見(jiàn)第46條規(guī)定， 股東會(huì)決議的普通決議應(yīng)由代表股份總數(shù)1/2以上的股東出席，特別決議應(yīng)由代表股份總數(shù)2/3以上的股東出席方為有效。有限責(zé)任公司規(guī)范意見(jiàn)

19、第24條規(guī)定，股東會(huì)的決議必須經(jīng)持有公司資本2/3以上和超過(guò)股東人數(shù)2/3以上的股東同意方可作出。 （三）董事會(huì) 董事會(huì)或執(zhí)行董事是公司的常設(shè)機(jī)構(gòu)，是必設(shè)機(jī)構(gòu)。是公司的決策執(zhí)行機(jī)構(gòu)。董事會(huì)或執(zhí)行董事對(duì)股東（大）會(huì)負(fù)責(zé)，行使如下職權(quán)： （1）召集股東（大）會(huì)會(huì)議，并向股東（大）會(huì)報(bào)告工作；（2）執(zhí)行股東（大）會(huì)的決議；（3）決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；（4）制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（5）制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（6）制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案；（7）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；（8）決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；（9）決定聘

20、任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；（10）制定公司的基本管理制度；（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。董事會(huì)的職權(quán)是從股東（大）會(huì)派生出來(lái)的權(quán)利。 我國(guó)法律沒(méi)有規(guī)定董事會(huì)的權(quán)利是屬于不可剝奪的專屬權(quán)利。理論上法律規(guī)定董事會(huì)的權(quán)力，股東（大）會(huì)可增加，也可對(duì)某些權(quán)力剝奪。 董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)1人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)3年。董事任期屆滿，連選可以連任。有些公司的董事長(zhǎng)稱董事局主席等，這些都不是董事長(zhǎng)的法定名稱，不管把董事長(zhǎng)稱作什么，它在登記機(jī)關(guān)登記的只能是董事長(zhǎng)。 董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄

21、，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。董事會(huì)決議的表決，實(shí)行1人1票。股份有限公司董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。 股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。 （四）經(jīng)理 經(jīng)理或稱經(jīng)理人是負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的高級(jí)管理人員。有限公司的經(jīng)理是非必設(shè)機(jī)構(gòu)，由有限公司決定是否設(shè)經(jīng)理。股份有限公司的經(jīng)理是必設(shè)機(jī)構(gòu)。經(jīng)理，由董事會(huì)決定聘任或者解聘。經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。經(jīng)理列席董事會(huì)會(huì)議。法律雖然規(guī)定了經(jīng)理的職權(quán)，但法律又規(guī)定，公司章程對(duì)經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定?？梢?jiàn)，經(jīng)理的權(quán)力是一種示范性權(quán)利。

22、 現(xiàn)實(shí)中的“總經(jīng)理”是相對(duì)于經(jīng)理而言的，公司只有設(shè)有部分經(jīng)理或分公司經(jīng)理，才可能有總經(jīng)理，如果公司沒(méi)有設(shè)部分經(jīng)理或分公司經(jīng)理，就無(wú)所謂總經(jīng)理。但它的法律術(shù)語(yǔ)還是經(jīng)理，總經(jīng)理在登記機(jī)關(guān)還是登記為經(jīng)理。董事或董事長(zhǎng)可以兼任經(jīng)理。在內(nèi)部董事（或董事長(zhǎng)）（相對(duì)于獨(dú)立董事）兼任經(jīng)理時(shí)，其地位與美國(guó)公司的CEO（Chief Executive Officer，譯為首席執(zhí)行官、總裁或執(zhí)行長(zhǎng)等）相當(dāng)全權(quán)負(fù)責(zé)、指揮公司運(yùn)作的第一把手。法定代表人是老板嗎? （五）監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事 監(jiān)事會(huì)是必設(shè)機(jī)構(gòu)，是公司的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1至2名監(jiān)事，不設(shè)監(jiān)事會(huì)。 股東產(chǎn)生的根據(jù)是股東的出資，

23、董事產(chǎn)生的根據(jù)是股東（大會(huì)）選舉，經(jīng)理產(chǎn)生的根據(jù)是董事會(huì)的聘任。股東是老板，董事是股東委托管理公司的代理人，股東和董事主要受公司法調(diào)整。而經(jīng)理則是董事會(huì)雇傭的“打工皇帝”，與公司簽訂的是勞動(dòng)合同，他們與公司的關(guān)系首先受勞動(dòng)法調(diào)整。合伙企業(yè)法規(guī)定，一定條件下可對(duì)合伙人除名。而公司法的股東則不能開(kāi)除，股東們無(wú)法合作了，訴至法院，也只能調(diào)解讓部分股東退出，如果他不同意退出，法院不能判決其退出?，F(xiàn)實(shí)中，政府直接任命公司的董事長(zhǎng)或經(jīng)理是違反公司法的，特別是對(duì)私營(yíng)企業(yè)。政府只能通過(guò)代表自己股權(quán)的股東代表或董事在股東（大）會(huì)或董事會(huì)行使職權(quán)來(lái)達(dá)到目的。 案例：尷尬的董事長(zhǎng)。江蘇省象山縣的食品公司改制為有限責(zé)

24、任公司。職工都入了股，共有49名股東。2004年3月，招開(kāi)股東大會(huì)，表決中30名股東同意只設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)和董事長(zhǎng)，原董事長(zhǎng)調(diào)走，股東會(huì)選舉執(zhí)行董事，出乎意料，原總經(jīng)理只得了3票，會(huì)計(jì)也未當(dāng)選，而當(dāng)選的是天天在肉菜市場(chǎng)上賣(mài)肉的職工陳志郎。但陳卻無(wú)法履行職務(wù)。原總經(jīng)理不交公章，也沒(méi)人聽(tīng)他指揮。原總經(jīng)理說(shuō)，選舉前，陳承諾以10萬(wàn)元的價(jià)格收購(gòu)職工原來(lái)3萬(wàn)元1股的股份，他才以19票的相對(duì)多數(shù)當(dāng)選，成為黑馬。25名股東訴至法院，要求取消股東大會(huì)的決議。因?yàn)樵摏Q議不符合公司法及公司章程關(guān)于設(shè)立董事會(huì)及董事長(zhǎng)的規(guī)定。原總經(jīng)理稱，49名股東已接近公司法有限責(zé)任公司股東人數(shù)的上限，不應(yīng)只設(shè)執(zhí)行董事。陳

25、說(shuō)，因?yàn)楣窘?jīng)營(yíng)規(guī)模小，每年?duì)I業(yè)額才100萬(wàn)元，為節(jié)約開(kāi)支才決定只設(shè)一名董事。 法院判決：取消股東大會(huì)決議。后來(lái)公司重新選舉了董事會(huì)、董事長(zhǎng)，陳志郎未上訴。 案例：這筆提成該不該拿 侯女士為公司推銷(xiāo)了60%的產(chǎn)品，公司有規(guī)定，公司職工推銷(xiāo)產(chǎn)品的可按一定比例提成。董事長(zhǎng)說(shuō)，侯不該拿提成，因?yàn)樗枪镜慕?jīng)理、股東、董事，作為經(jīng)理，她已經(jīng)有每月800元的工資。侯說(shuō)公司的大部分產(chǎn)品是她推銷(xiāo)的，董事長(zhǎng)說(shuō)，作為經(jīng)理，推銷(xiāo)產(chǎn)品是她的職責(zé)，她推銷(xiāo)產(chǎn)品公司給她報(bào)銷(xiāo)差旅費(fèi)，且公司嚴(yán)重虧損，她負(fù)有經(jīng)營(yíng)責(zé)任。她又是大股東，她一提成，公司的收益就很少了。 侯女士到勞動(dòng)仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁，仲裁裁決支持侯女士。公司不服，提起

26、訴訟，法院的終審判決：公司應(yīng)當(dāng)給侯女士57萬(wàn)元的提成，但應(yīng)當(dāng)扣除出差的報(bào)銷(xiāo)。誰(shuí)的國(guó)美誰(shuí)有話語(yǔ)權(quán)：大股東身陷囹圄，管理層集體翻臉，國(guó)美電器董事會(huì)控制權(quán)深度博弈戰(zhàn)擺開(kāi)了陣勢(shì)。徹底“惱火”的黃光裕以大股東名義發(fā)布公開(kāi)信，痛斥國(guó)美董事會(huì)主席陳曉背主忘義打算三步棋把自己掃地出門(mén)，野心篡奪國(guó)美掌控權(quán)。 可嘆硬派作風(fēng)的黃光裕創(chuàng)業(yè)22年，坐上中國(guó)首富寶座，觸犯法條把自己送進(jìn)了大獄，如今只能 燒了根基。 國(guó)美電器1987年由黃氏兩兄弟創(chuàng)立，后分家交黃光裕一人掌控。先后合并了永樂(lè)、大中、三聯(lián)商社等品牌。現(xiàn)在叫板黃光裕的陳曉便是永樂(lè)創(chuàng)始人，并入國(guó)美之后，陳曉進(jìn)入管理層，也曾和黃光裕經(jīng)歷過(guò)一段“蜜月期”，但隨著黃的入

27、獄徹底決裂。黃光裕怎么也想不到，自己委托的管理團(tuán)隊(duì)另擎起了一桿旗聲稱“要維護(hù)中小股東利益”，還把這桿旗豎到了自己的對(duì)立面上。一個(gè)公司里，中小股東的利益和大股東的利益被分屬不同陣營(yíng)?？墒牵寬仐壌蠊蓶|的管理者們費(fèi)心專為中小股東打理，說(shuō)出來(lái)誰(shuí)又會(huì)信呢？透過(guò)鐵窗隔空喊話。即使不說(shuō)當(dāng)年，就是黃光裕被正式起訴但是結(jié)果不明朗的灰色時(shí)間段里，國(guó)美電器也沒(méi)人敢這么叫板，現(xiàn)在倒好，黃光裕派駐的代言人倒戈，老部下也紛紛跳到對(duì)面表明與陳曉共進(jìn)退。國(guó)美到底屬于誰(shuí)？還由國(guó)美創(chuàng)始人、公司大股東黃光裕說(shuō)了算嗎？陳曉公開(kāi)說(shuō)黃光裕“政治生命已經(jīng)結(jié)束了”。公司董事會(huì)一會(huì)兒一個(gè)“聲明”、一會(huì)兒一個(gè)“表示”，明擺著笑話黃光裕，你就是

28、有再大能耐不也得老老實(shí)實(shí)待在監(jiān)獄里不是？面對(duì)現(xiàn)在的困局，黃光裕會(huì)悔不該當(dāng)初嗎？賠了夫人又折兵，被判了十來(lái)年刑不說(shuō)，弄不好還要被這后院大火徹底皮寶制藥是一個(gè)并不起眼的小公司就產(chǎn)生這么巨額的信息披露費(fèi)用，可見(jiàn)我國(guó)資本市場(chǎng)將近2000家上市公司為信息披露而支付的是多么驚人的一筆數(shù)字。如果我們要為上市公司的負(fù)擔(dān)沉重而抱不平，就使錯(cuò)了同情心，因?yàn)檫@些費(fèi)用的買(mǎi)單者其實(shí)并不是公司，而是從公司通過(guò)發(fā)行新股所募集到的巨額資金中列支，也就是說(shuō)，是廣大投資者在為公司支付這筆費(fèi)用。股票發(fā)行企業(yè)只要獲得了權(quán)力的批準(zhǔn)進(jìn)入市場(chǎng)圈錢(qián)，就意味著有大把大把的資金可以供他們?nèi)我鈸]霍，因此，其發(fā)行費(fèi)用動(dòng)輒成為天文數(shù)字。自新股發(fā)行在去

29、年重啟以后，新股發(fā)行價(jià)越來(lái)越高已經(jīng)到了肆無(wú)忌憚的地黃光裕犯法，沒(méi)收了幾個(gè)億，還被罰了幾個(gè)億，但是國(guó)美的大約三分之一股權(quán)仍舊是黃光裕的合法私有財(cái)產(chǎn)，受法律保護(hù)。公司法規(guī)定，擁有超過(guò)三分之一股權(quán)的股東，對(duì)股票增發(fā)、聘任等重大事項(xiàng)，具有一票否決權(quán)。 國(guó)美要召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)議，投票決定黃光裕要罷免陳曉的提議。誰(shuí)會(huì)贏呢？摩根大通、摩根士丹利總計(jì)持股17.13%，黃光裕家族控股33.98%，陳曉只掌控1.47%股份，另外陳曉主導(dǎo)引入的貝恩資本控股10.81%。陳曉和黃氏家族誰(shuí)也不甘示弱，都號(hào)稱獲得了機(jī)構(gòu)投資者的支持。貝恩資本基本明確會(huì)站在陳曉一邊。 如果陳曉出局，根據(jù)去年陳曉引進(jìn)貝恩資本入股時(shí)所簽署協(xié)議中的

30、條款，國(guó)美將面臨一項(xiàng)高達(dá)24億元的巨額賠償，另外國(guó)美可能還要面對(duì)主要管理者缺位的挑戰(zhàn)。如果黃光裕一方失敗，要么其個(gè)人擁有的“國(guó)美電器”商標(biāo)權(quán)被收回，要么仍會(huì)繼續(xù)曠日持久的內(nèi)耗，可以預(yù)想黃氏家族必定調(diào)動(dòng)資源打算“收復(fù)失地”，陳曉也必定抱著“兵來(lái)將擋，水來(lái)土掩”的決心繼續(xù)堅(jiān)持“去黃化”，可憐已經(jīng)從行業(yè)之首跌落的國(guó)美不知道明天的命運(yùn)將會(huì)如何。在市場(chǎng)進(jìn)化浪潮的拍打下，我國(guó)的很多私營(yíng)企業(yè)也即將“換班”，創(chuàng)始人到了退休的年紀(jì)，一個(gè)龐大職業(yè)經(jīng)理人隊(duì)伍正在成長(zhǎng)。同樣是創(chuàng)始人入獄，創(chuàng)維為何卻能股價(jià)保持漲勢(shì)，盈利翻番？創(chuàng)維創(chuàng)始人黃宏生入獄后，托付張學(xué)斌等職業(yè)經(jīng)理人幫創(chuàng)維度過(guò)了難關(guān)，黃宏生也給了管理層足夠的信任，雙

31、方的誠(chéng)信契約堪稱模范。也許中國(guó)以后還會(huì)出現(xiàn)比爾蓋茨和史蒂夫鮑爾默這樣的經(jīng)典黃金組合，可是目前的“黃陳爭(zhēng)斗”里，卻明明白白地展露了大股東和職業(yè)經(jīng)理人之間此消彼長(zhǎng)的零和博弈關(guān)系，信任黑洞吞噬著商業(yè)社會(huì)的基本倫理。哪個(gè)創(chuàng)業(yè)者還敢輕易把一生基業(yè)托付？但愿國(guó)美不會(huì)首開(kāi)惡例。 黃氏勝算超九成 國(guó)美大爭(zhēng)或?yàn)榻?jīng)典案例:貝恩資本9月22日債轉(zhuǎn)股完成，為國(guó)美第二大股東，國(guó)美第一大股東黃光裕夫妻原持股35.98%被攤薄至約32%，但仍然持有最重要的底牌370家非上市門(mén)店。而持股比例僅為1.38%的陳曉一方，必須爭(zhēng)取超過(guò)47%、多達(dá)200間機(jī)構(gòu)的支持，才能在特別大會(huì)上獲得一半的選票。網(wǎng)上民調(diào)顯示，支持黃光裕家族的人數(shù)

32、呈現(xiàn)一邊倒的態(tài)勢(shì)。從兩方硬實(shí)力和軟實(shí)力上來(lái)看，除了黃氏家族在持股方面占有較大的優(yōu)勢(shì)之外，從貝恩投資的角度分析，由于貝恩的目標(biāo)主要是盈利，最后投票時(shí)貝恩支持哪方，目前還尚不能確定?！叭绻沂秦惗鳎慌懦环N可能就是，先轉(zhuǎn)股，成為第二大股東，投票影響力提升，通過(guò)暗示指出陳曉一方，找到黃氏家族爭(zhēng)取更多的談判籌碼，爭(zhēng)取更多的利益。”一個(gè)最重要的硬實(shí)力，還存在于黃氏家族的372家非上市門(mén)店。如果將這些門(mén)店回收，將會(huì)影響國(guó)美電器目前管理層所控制的市場(chǎng)份額，以及談判點(diǎn)位由于家電連鎖企業(yè)是上游返利掙錢(qián)包括對(duì)制造商營(yíng)銷(xiāo)資源的支持都有不利影響。如果黃氏家族收回這些門(mén)店，必然要找人運(yùn)營(yíng)，從蘇寧那不太容易，更有可能從

33、國(guó)美現(xiàn)有管理層找人，這樣的話，國(guó)美現(xiàn)有的管理層可能被分解成兩個(gè)部分，這對(duì)國(guó)美管理層風(fēng)險(xiǎn)是很大的。此外，國(guó)美的品牌是黃光裕所有，上市公司只是租用品牌，假如黃氏家族不顧一切收回國(guó)美品牌的使用權(quán)，國(guó)美電器有可能面臨一系列訴訟等，如果現(xiàn)有門(mén)店品牌更換，對(duì)現(xiàn)有國(guó)美的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)會(huì)有毀滅性的打擊。對(duì)于網(wǎng)民大多數(shù)支持黃光裕家族的分析:陳曉做為一個(gè)職業(yè)經(jīng)理人，欲將黃光裕一手締造的家電企業(yè)“霸占”，從道義上來(lái)講，不能太讓人接受。黃光裕方面還有穩(wěn)固民族企業(yè)地位的“使命”?；蛟S有這樣一個(gè)可能，貝恩作為一個(gè)外國(guó)資本，如果它同國(guó)外家電企業(yè)聯(lián)合，控制中國(guó)家電連鎖企業(yè)，不但對(duì)于流通環(huán)節(jié)造成影響，對(duì)中國(guó)的制造業(yè)也將造成影響。國(guó)美

34、電器經(jīng)營(yíng)策略將如何定位？在“國(guó)美之爭(zhēng)”前期，陳曉就認(rèn)為，黃光裕急速擴(kuò)張門(mén)店的經(jīng)營(yíng)策略存在問(wèn)題。如果黃氏勝利，國(guó)美將如何開(kāi)展之后的經(jīng)營(yíng)，是否還會(huì)延續(xù)采取之前以門(mén)店數(shù)量取勝的經(jīng)營(yíng)策略，所有企業(yè)都面臨成長(zhǎng)性問(wèn)題。不管誰(shuí)來(lái)管，門(mén)店總是要開(kāi)的。門(mén)店相當(dāng)于連鎖企業(yè)最小的銷(xiāo)售單位，門(mén)店規(guī)模越大，理論上可以帶來(lái)更多的利益，隨之企業(yè)影響力獲得提升?！皵U(kuò)張門(mén)店數(shù)量與更好的經(jīng)營(yíng)門(mén)店，是兩件不同事?！薄俺砷L(zhǎng)是硬道理”，對(duì)于國(guó)美今年的經(jīng)營(yíng)策略，企業(yè)經(jīng)營(yíng)不只是規(guī)模的擴(kuò)張，同時(shí)精細(xì)化管理不可或缺。國(guó)美電器一路發(fā)展，如果不擅長(zhǎng)品牌管理、客戶服務(wù)、市場(chǎng)營(yíng)銷(xiāo)、財(cái)務(wù)管理、門(mén)店管理等，不可能發(fā)展到今天。“國(guó)美大爭(zhēng)”可為經(jīng)理人階層成長(zhǎng)

35、經(jīng)典案例近年來(lái)，我國(guó)上市公司在公司治理上取得了較大進(jìn)步，但離真正的規(guī)范還有較大的差距。近日愈演愈烈的國(guó)美股權(quán)爭(zhēng)奪戰(zhàn)，只不過(guò)是企業(yè)股東與高管之間利益紛爭(zhēng)案例中的冰山一角。國(guó)美之爭(zhēng)的啟示意義:“國(guó)美大爭(zhēng)”可為經(jīng)理人階層成長(zhǎng)經(jīng)典案例。在現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)下產(chǎn)生的委托代理機(jī)制，其核心便是信托責(zé)任。委托人基于對(duì)受托人的信任，將其財(cái)產(chǎn)權(quán)委托給受托人進(jìn)行管理和處置，信托關(guān)系一旦成立，受托人便對(duì)委托人負(fù)有信托責(zé)任，不僅是法律責(zé)任，更重要的是道德責(zé)任，即使法律允許經(jīng)理人可以做的時(shí)候，經(jīng)理人也要問(wèn)問(wèn)自己的良心該不該做。有人雖不以為然，但陳曉逼宮黃光裕，硬生生地讓中國(guó)職業(yè)經(jīng)理人群體面臨誠(chéng)信危機(jī)，這引發(fā)了民營(yíng)企業(yè)家對(duì)職

36、業(yè)經(jīng)理人的警惕和不信任，職業(yè)經(jīng)理人信托責(zé)任缺失有可能導(dǎo)致中國(guó)公司治理事業(yè)進(jìn)入階段性小熊市?！皣?guó)美大爭(zhēng)是個(gè)個(gè)案，我們相信絕大部分職業(yè)經(jīng)理人是恪守信托責(zé)任的，他們憑本事靠能力吃飯，履行著職業(yè)經(jīng)理人應(yīng)盡的責(zé)任和義務(wù)。”在商業(yè)時(shí)代，企業(yè)是國(guó)家的脊梁，而作為社會(huì)精英的職業(yè)經(jīng)理人則是企業(yè)的脊梁。在職業(yè)經(jīng)理人們恪守信托責(zé)任之時(shí)，企業(yè)老板們也應(yīng)洞悉他們的需求，創(chuàng)造條件使股東利益與經(jīng)理人利益一致化，真正使職業(yè)經(jīng)理人解除后顧之憂。 國(guó)美股東大會(huì)留任陳曉黃光裕仍是第一大股東 黃光裕提出的5項(xiàng)議案中，撤銷(xiāo)配發(fā)、發(fā)行和買(mǎi)賣(mài)國(guó)美股份的一般授權(quán)以54.6%獲得通過(guò)，而撤銷(xiāo)陳曉、孫一丁的董事職務(wù)，及委任鄒曉春和黃燕虹為執(zhí)行董

37、事的提案均未能通過(guò)。由于撤銷(xiāo)董事會(huì)增發(fā)授權(quán)得以通過(guò)，黃光裕所持的國(guó)美32.47%股份將不會(huì)再被攤薄，仍是國(guó)美第一大股東。基金股東貝恩資本的三名代表，包括貝恩董事總經(jīng)理竺稼成功重選為非執(zhí)行董事。 為中小股東參與公司治理叫好 推動(dòng)公司的發(fā)展需要包括股東和管理者在內(nèi)的利益相關(guān)者共同努力。公司治理的意義在于通過(guò)相互制約的機(jī)制維護(hù)公司各方的共同利益。公司治理不能局限于監(jiān)督管理層、維護(hù)大股東的權(quán)益，還要維護(hù)中小股東、職工以及債權(quán)人等利益相關(guān)者的權(quán)益。投資者組成的股東大會(huì)、代表投資者進(jìn)行決策的董事會(huì)、監(jiān)管者組成的監(jiān)事會(huì)是公司治理機(jī)制的核心。股東是公司的出資者，董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)必須依照股東大會(huì)制定的公司章程行事

38、；董事會(huì)是公司的決策機(jī)構(gòu)；監(jiān)事會(huì)履行監(jiān)督職能。公司治理的制度設(shè)計(jì)很有些三權(quán)分立的意味。公司經(jīng)營(yíng)如球賽，股東會(huì)是組織者，監(jiān)事會(huì)則是裁判員，而董事會(huì)就是運(yùn)動(dòng)員。既要避免組織者操縱比賽，也要防止運(yùn)動(dòng)員打假球，更要防止其中一方既當(dāng)裁判員、又當(dāng)運(yùn)動(dòng)員的情況發(fā)生。大股東與小股東，股東和管理層之間的關(guān)系必須得到制約和平衡。在股東和管理層之間建立制衡機(jī)制的同時(shí)強(qiáng)化監(jiān)事會(huì)的作用，各方行為才能夠得到有效約束與監(jiān)督。同時(shí)，大股東的行為也需要監(jiān)管，股份代表對(duì)公司的產(chǎn)權(quán)，理應(yīng)得到平等對(duì)待。產(chǎn)權(quán)只有“有無(wú)”之分，絕無(wú)“大小”區(qū)別，廣大中小股東和流通股持有者的利益必須得到切實(shí)維護(hù)。目前我們的公司治理結(jié)構(gòu)還很不完善。一方面，

39、大股東一言堂、任人唯親的現(xiàn)象比比皆是，更有甚者通過(guò)關(guān)聯(lián)交易侵占上市公司資產(chǎn)；另一方面，管理層利用體制漏洞實(shí)行“內(nèi)部人控制”，侵害股東權(quán)益現(xiàn)象也不鮮見(jiàn)。而中小股東由于處在相對(duì)弱勢(shì)地位，有股無(wú)“權(quán)”，利益就一直無(wú)人關(guān)心。 實(shí)現(xiàn)有效的公司治理，既需要不斷完善法律體系與輿論監(jiān)督等外部環(huán)境，把公司法、證券法以及上市公司治理準(zhǔn)則中的有關(guān)法規(guī)落到實(shí)處。更需要通過(guò)股權(quán)結(jié)構(gòu)的多元化、分散化，推進(jìn)中小股東在內(nèi)的利益相關(guān)者參與公司治理，以改變其“沉默的大多數(shù)”的現(xiàn)狀。我們理應(yīng)為這次國(guó)美投票中起到關(guān)鍵作用的中小股東喝彩，為中小股東真正踏上公司治理的舞臺(tái)叫好。國(guó)美爭(zhēng)奪戰(zhàn)：規(guī)則的勝利 規(guī)則會(huì)捍衛(wèi)黃光裕的權(quán)利，不管他是首富

40、還是罪犯；規(guī)則也會(huì)捍衛(wèi)股東的契約，不管是大股東還是小股東這一切都是在資本市場(chǎng)與公司章程框架下的決斗 千年商業(yè)倫理遭遇市場(chǎng)規(guī)則。 國(guó)美特別股東大會(huì)投票揭曉:黃光裕提出8項(xiàng)動(dòng)議，其中7項(xiàng)平均每項(xiàng)都輸了三個(gè)多百分點(diǎn)。雖然保住了最重要的一項(xiàng)，取消了董事會(huì)增發(fā)的授權(quán)用黃方面的話來(lái)說(shuō)，這是“奪下了陳曉手中的刀”，但身為公司創(chuàng)始人與大股東的黃光裕最終并未能趕走他千方百計(jì)想趕出局的職業(yè)經(jīng)理人。 傳統(tǒng)的商業(yè)倫理:黃光裕17歲創(chuàng)建國(guó)美，這個(gè)中國(guó)家電零售第一品牌是他二十多年來(lái)一手一腳做起來(lái)的，難道他說(shuō)了還不算?可是，自從2004年國(guó)美上市后，這個(gè)公司已經(jīng)不再是黃家的公司。一切，都得聽(tīng)從市場(chǎng)的規(guī)則。 最終的結(jié)局或許出

41、乎很多媒體、網(wǎng)民乃至獨(dú)立分析人士的意料，盡管作為公司最大單一股東，再加上利益關(guān)聯(lián)方，黃光裕方面擁有國(guó)美電器35.7的股權(quán)，而作為現(xiàn)任董事局主席的陳曉，以其1.47的個(gè)人持股，即使聯(lián)手貝恩資本債轉(zhuǎn)股后擁有的9.98的股份，仍處于明顯的弱勢(shì)地位。但是在獨(dú)立的小股東們的投票后，公司的創(chuàng)始人不得不接受他并不喜歡的結(jié)果。 這注定將是一件載入中國(guó)商業(yè)史的經(jīng)典案例。51歲的陳曉和41歲的黃光裕，一個(gè)身份自由卻背負(fù)著道義的枷鎖，一個(gè)鋃鐺入獄卻高擎著維權(quán)的大旗，像兩個(gè)紅了眼的拳擊手，在不斷刺拳、勾拳、擺拳之后，等待著最后一擊的直拳。 難得的是，這一切都是在資本市場(chǎng)與公司章程框架下的決斗。除了9月28日的這場(chǎng)投票

42、，中國(guó)的商業(yè)史上一定會(huì)記錄另一場(chǎng)投票:2010年5月11日晚上，國(guó)美電器董事會(huì)投票否決了白天股東大會(huì)的決議，由此拉開(kāi)了國(guó)美之爭(zhēng)的大幕。 盡管這個(gè)投票結(jié)果引起了無(wú)數(shù)的有關(guān)股東大會(huì)與董事會(huì)權(quán)力界定的爭(zhēng)論，但它依然得到了執(zhí)行，公司章程:股東大會(huì)授權(quán)公司董事會(huì)有權(quán)在不經(jīng)股東大會(huì)同意的情況下任命公司非執(zhí)行董事，直至下一屆股東大會(huì)投票表決。 這個(gè)章程正是黃光裕在此前倚賴手中的絕對(duì)控股股份修改而來(lái)，為了自己能更自由地掌控公司。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)并不成熟的中國(guó)，這場(chǎng)投票提出的股東大會(huì)與董事會(huì)權(quán)力界定的問(wèn)題，將成為一個(gè)經(jīng)典案例。而爭(zhēng)議如此之大的規(guī)則依然還能得到各方的尊重與執(zhí)行，并未借助其他力量來(lái)進(jìn)行干預(yù)，在中國(guó)的企業(yè)歷

43、史上，亦實(shí)屬罕見(jiàn)。 此后雙方分別通過(guò)公開(kāi)信博人心、頻繁拜訪機(jī)構(gòu)投資者等各種手段，公開(kāi)決斗。 陳曉，盡管率先發(fā)力掀起“去黃化”的運(yùn)動(dòng)，但在很長(zhǎng)一段時(shí)間內(nèi)卻一直處于守勢(shì)，機(jī)構(gòu)投資者首鼠兩端，態(tài)度曖昧，使其再不敢輕易增發(fā)股票攤薄大股東權(quán)益的局面下難言必勝?？蓪?duì)陳曉，可謂不輸當(dāng)贏。 潮汕人黃光裕，雖然擁有公司創(chuàng)始人的天然優(yōu)勢(shì)頭銜，但負(fù)罪之身畢竟無(wú)法與投資者直接溝通，而公司管理層在股權(quán)激勵(lì)機(jī)制刺激下的集體倒戈更令其腹背受敵。一份又一份的告員工書(shū)、告社會(huì)書(shū)更像是一個(gè)以攻為守憑點(diǎn)數(shù)取勝的方略。對(duì)黃光裕，不贏即輸。 盡管陳黃二人都對(duì)外宣稱“必勝”，但明眼人卻能清晰地發(fā)現(xiàn)，這兩位商場(chǎng)上的強(qiáng)者直到最后關(guān)頭都顯露出

44、心虛的一面。否則在富豪酒店地下一層座無(wú)虛席的投票會(huì)上，就不會(huì)有張志銘黃的妹夫，多年前已因與黃意見(jiàn)不合離職的身影。黃光裕非常清楚，僅憑他力薦的鄒曉春和黃燕虹，絕不能讓股東們安心地驅(qū)逐陳曉。而陳曉故作笑顏、頻頻與貝恩的竺稼耳語(yǔ)，貝恩綁定陳曉已路人皆知。 資本在乎的是利益。出于中國(guó)的傳統(tǒng)觀念，對(duì)陳曉“背信棄義”之類(lèi)的道德指責(zé)聲一片，但最終股東們卻用手中的票選擇讓他繼續(xù)留任國(guó)美。 這個(gè)結(jié)果對(duì)雙方而言肯定不好，但絕非最壞。陳曉贏得了更多股東的支持，更贏得了他的面子。陳曉1985年從事家電銷(xiāo)售，1996年率47名員工創(chuàng)辦永樂(lè)家電，因與大摩對(duì)賭失敗不得不臣服于國(guó)美。當(dāng)外界對(duì)黃賦予他等大的辦公室、相同的邁巴赫

45、座車(chē)，更令家中廚師每日為其送飯而津津樂(lè)道之時(shí)，誰(shuí)又解其“食人家飯”的難言苦衷。 陳需要的是時(shí)間。如若370家非上市門(mén)店也以國(guó)美旗號(hào)獨(dú)立運(yùn)作，那么“陳氏國(guó)美”的議價(jià)能力必然削弱。而面對(duì)蘇寧乘虛而入發(fā)力的有史以來(lái)時(shí)間最長(zhǎng)幅度最大的降價(jià)戰(zhàn)，陳也必須做出強(qiáng)力回應(yīng)，否則已呈跛腳之勢(shì)又無(wú)力改變黃光裕單一大股東地位的他，終將被機(jī)構(gòu)投資者拋棄。 黃光裕在保住單一大股東地位前提下，贏得了時(shí)間，抑或說(shuō)機(jī)構(gòu)乃至獨(dú)立股東賦予他的特別觀察期。按照香港的公司規(guī)定，持有32強(qiáng)股權(quán)的他已不能再增持股票，如若提起全面收購(gòu)邀約，以目前黃氏家族的現(xiàn)金流狀況，顯然力不從心盡管對(duì)外宣稱得到潮汕商幫支持，且一直在減持非重要資產(chǎn)套現(xiàn)，但能

46、否在短時(shí)間內(nèi)承擔(dān)要約收購(gòu)的強(qiáng)大資金壓力，實(shí)在令人懷疑。倘若能不斷吸籌，黃光裕依然有機(jī)會(huì)卷土重來(lái)，因?yàn)榘匆?guī)定，黃光裕作為國(guó)美大股東，可以在三個(gè)月后、六個(gè)月后再次提出召開(kāi)股東大會(huì)的請(qǐng)求。除此之外，黃光裕還有更多的牌可用，比如分拆非上市門(mén)店，收回國(guó)美品牌使用權(quán)等。 對(duì)黃光裕來(lái)說(shuō)，更重要的是，在驅(qū)逐孫一丁被否、現(xiàn)有管理層人心不穩(wěn)的局面下，背負(fù)14年徒刑的黃必須找到一個(gè)實(shí)力相當(dāng)于陳曉、又能對(duì)他不構(gòu)成威脅且被包括貝恩在內(nèi)諸多機(jī)構(gòu)投資者認(rèn)可的職業(yè)經(jīng)理人，而這一角色顯然并非他現(xiàn)在所挑選的鄒曉春這樣一個(gè)律師所能擔(dān)當(dāng)。 陳、黃的角力從9月28日起進(jìn)入了一個(gè)新的局面，而數(shù)月來(lái)一直在沸沸揚(yáng)揚(yáng)的輿論又將發(fā)生怎樣的變化?

47、這場(chǎng)規(guī)則與倫理的較量還將如何延續(xù)?2010年9月29日，港交所國(guó)美電器開(kāi)盤(pán)，兩小時(shí)內(nèi)下跌3。同一時(shí)刻，香港富豪酒店所在的怡和街依然人來(lái)人往。怡和街，著名的百年字號(hào)怡和洋行發(fā)家之地，取兄弟怡怡、家和萬(wàn)事興之意。 四、公司的法人治理結(jié)構(gòu)的其他規(guī)定 （一）對(duì)中小股東的保護(hù) 在中小板市場(chǎng)上市的皮寶制藥的情況。這家在兩個(gè)月前上市的企業(yè)，其信息披露費(fèi)竟然高達(dá)1000萬(wàn)元。這還僅僅是皮寶制藥在股票上市時(shí)所產(chǎn)生的用，在其股票上市以后，它還需要為其年度和季度的財(cái)務(wù)報(bào)告等信息披露文件支付費(fèi)用，付出的費(fèi)用將更多。發(fā)行費(fèi)用也在水漲船高，華平股份72元的發(fā)行價(jià)中，每股的發(fā)行費(fèi)用高達(dá)6.66元，雙箭股份32元的發(fā)行價(jià)中，

48、發(fā)行費(fèi)用也高達(dá)4.62元。對(duì)于投資者來(lái)說(shuō)，這些發(fā)行費(fèi)用的投入毫無(wú)價(jià)值可言，它只是壯大了一些相關(guān)利益者的腰包，而不可能給投資者帶來(lái)什么效益。 在“市場(chǎng)化”的旗號(hào)下，上市公司從投資者手里圈錢(qián)猶如探囊取物，十分輕松。錢(qián)來(lái)得容易，花出去也就毫不心疼，為了一個(gè)股票的發(fā)行，又是財(cái)經(jīng)公關(guān)，又是慶功酒會(huì)，錢(qián)到了一些公司掌門(mén)人那里，已經(jīng)不再是錢(qián)，而是可以大把撒出去的紙，僅為了完成一個(gè)信息披露，就可以毫不心痛地撒出去1000萬(wàn)元。投資者作為上市公司的主人，對(duì)這種明顯過(guò)度的費(fèi)用，有權(quán)利進(jìn)行追問(wèn)，這1000萬(wàn)元信息披露費(fèi)用，到底是怎樣花出去的？這種巨額的信息披露費(fèi)用，已經(jīng)為腐敗的產(chǎn)生提供了溫床，上市公司向指定報(bào)刊提供

49、高額費(fèi)用，用以閹割其新聞監(jiān)督的功能；證券報(bào)刊在收取巨額費(fèi)用以后向上市公司相關(guān)人員提供回扣，用以保證信息披露業(yè)務(wù)的持續(xù)進(jìn)行。在缺少監(jiān)督機(jī)制的資本市場(chǎng)里，這一切的發(fā)生幾乎都是水到渠成。最近，中國(guó)證監(jiān)會(huì)已經(jīng)作出規(guī)定，上市公司在股票發(fā)行過(guò)程中產(chǎn)生的廣告費(fèi)、路演及財(cái)經(jīng)公關(guān)費(fèi)、上市酒會(huì)費(fèi)等其他費(fèi)用必須計(jì)入上市公司的當(dāng)期損益。從會(huì)計(jì)原則上來(lái)看，這可以起到發(fā)行費(fèi)用透明化的積極效果，但是僅僅做到這一點(diǎn)，卻不可能改變上市公司在這方面肆意花錢(qián)的惡習(xí)，更不可能觸動(dòng)其中可能存在的腐敗利益鏈。市場(chǎng)管理部門(mén)必須站在投資者的角度，從制度上遏制上市公司濫用投資者血汗錢(qián)的可能性。 1股東訴權(quán)或派生訴訟權(quán) 股東(大)會(huì)、董事會(huì)的會(huì)

50、議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請(qǐng)求法院撤銷(xiāo)。董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向法院提起訴訟。 董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，前述股東可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公

51、司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。 監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向法院提起訴訟。 他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，股東可以依法法院提起訴訟。 2累積投票 累積投票制，是指股東大會(huì)選舉董事或者監(jiān)事時(shí)，每一股份擁有與應(yīng)選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。這并非否定一股一票，而是對(duì)多數(shù)議決制予以修正。有利于中小股東最大限度地爭(zhēng)取在董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)的

52、席位。 3利用信息技術(shù)擴(kuò)大股東參與股東大會(huì)的比例 2002年我國(guó)證監(jiān)會(huì)和國(guó)家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合發(fā)布上市公司治理準(zhǔn)則第8條要求，公司利用現(xiàn)代信息技術(shù)包括允許股東以電子方式投票等手段和方法，擴(kuò)大股東參與股東大會(huì)的比例。 （二）對(duì)公司股東或者實(shí)際控制人的限制 公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議。相關(guān)股東或者實(shí)際控制人支配的股東，不得參加擔(dān)保的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。公司不得直接或者通過(guò)子公司向董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款。 公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。 否則，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)

53、承擔(dān)賠償責(zé)任。 （三）獨(dú)立董事 上市公司設(shè)立獨(dú)立董事。獨(dú)立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。 我國(guó)公司法雖然規(guī)定了董事的忠實(shí)和勤勉義務(wù)，并規(guī)定監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事是公司必設(shè)機(jī)關(guān)，但實(shí)踐中監(jiān)事會(huì)的功能弱化，董事義務(wù)和責(zé)任形同虛設(shè)，大股東和內(nèi)部人等肆意通過(guò)關(guān)聯(lián)交易輸送利益、侵占公司財(cái)產(chǎn)、內(nèi)外勾結(jié)操縱股份等，損害了公司及中小股東的利益。我國(guó)公司法因此移植了英美法系的獨(dú)立董事制度。由于獨(dú)立董事與監(jiān)事會(huì)的關(guān)系未理順而致作用弱化，獨(dú)立董事在工作中難以掌握必要的信息，難以有效監(jiān)督，加上報(bào)酬偏低，國(guó)家也未對(duì)獨(dú)立董事依法追究過(guò)責(zé)任，獨(dú)

54、立董事難以發(fā)揮作用。 五、一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定 按照大陸法系傳統(tǒng)的公司理論，公司為社團(tuán)法人，有兩個(gè)以上股東才能相互監(jiān)督、相互制約，公司的財(cái)產(chǎn)才能獨(dú)立于股東，股東才享有有限責(zé)任。所以，大陸法的傳統(tǒng)公司法不承認(rèn)一人公司。法律不可能禁止掛名股東的存在，實(shí)質(zhì)上的一人有限公司在現(xiàn)實(shí)中存在。與其無(wú)法杜絕一人有限公司的存在，反而損害法律的尊嚴(yán)，不如法律上承認(rèn)其存在，法律上加強(qiáng)監(jiān)管?，F(xiàn)在大陸法系國(guó)家的許多國(guó)家立法承認(rèn)了一人公司。 （一）一人有限責(zé)任公司的概念 一人有限責(zé)任公司是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。包括新設(shè)的一人有限責(zé)任公司，也包括普通有限責(zé)任公司因部分股東退出只剩下一個(gè)股

55、東時(shí)轉(zhuǎn)變?yōu)橐蝗擞邢挢?zé)任公司。使原來(lái)獨(dú)資企業(yè)負(fù)無(wú)限責(zé)任的投資者在一人有限責(zé)任公司中負(fù)有限責(zé)任。 （二）嚴(yán)格監(jiān)管 （1）一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣10萬(wàn)元。高于一般有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額3萬(wàn)元。（2）股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。 一般有限責(zé)任公司可分期繳納出資額。（3）一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。而一個(gè)自然人或一般有限公司可投資多個(gè)一般有限公司。（4）一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資，并在公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照中載明。（5）一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會(huì)。股東作出有限責(zé)任公司股東會(huì)

56、職權(quán)的決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式，并由股東簽名后置備于公司。（6）一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。（7）一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 公司法第64條的規(guī)定，實(shí)際上是股東財(cái)產(chǎn)不獨(dú)立于公司財(cái)產(chǎn)的推定。就是說(shuō)只要股東不能證明自己的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于公司財(cái)產(chǎn)，就要對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，而對(duì)主張人法律并不要求其舉證，只要提出主張就行了。是我國(guó)公司法的獨(dú)創(chuàng)。是股東財(cái)產(chǎn)不獨(dú)立于公司的推定。而要股東證明自己的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于公司財(cái)產(chǎn)往往不容易。一般的有限責(zé)任公司的股東則沒(méi)有這么重的責(zé)任，對(duì)一般的有限責(zé)任公司，只要主

57、張人不能舉證，就不能證明股東財(cái)產(chǎn)不獨(dú)立于公司。一人有限責(zé)任公司股東要享受公司法的有限責(zé)任就不容易了。投資人在設(shè)立公司時(shí)，與其設(shè)立一人有限公司還不如找個(gè)掛名股東設(shè)立普通的有限公司就可以或容易享受有限責(zé)任，而且還不用受到國(guó)家如此嚴(yán)格的監(jiān)管。或設(shè)獨(dú)資企業(yè)，不用雙重納稅。使得很多人不敢設(shè)立一人有限公司。公司法第64條的規(guī)定股東財(cái)產(chǎn)不獨(dú)立于公司的推定實(shí)際上違背了設(shè)立一人有限公司的立法初衷。 案例：危險(xiǎn)的借款。李敏半夜被吵醒，到陽(yáng)臺(tái)往下看，有人墜樓而忙。一看腳下踩到的東西，竟是樓上的房產(chǎn)證。是樓上出了事。李敏夫婦從日本回國(guó)，在這小區(qū)買(mǎi)了28樓的房子，在裝修時(shí)認(rèn)識(shí)了29樓的一對(duì)夫婦張和王。剛回國(guó)，沒(méi)找到固定

58、工作，把錢(qián)以月息6%借給樓上夫婦。對(duì)方很快支付了本息，他們就繼續(xù)借，一共借了170多萬(wàn)元。這些借條均有張王二人簽字和他們合股辦的公司的章。因未能還錢(qián)，李要求把所有的借條整理為一張，還從王女士的帳戶上分別扣過(guò)兩次8萬(wàn)和6千的利息。催過(guò)若干次，但張王總是以種種借口拖延?，F(xiàn)在張?zhí)鴺巧硗?，王女士則重傷搶救。查實(shí)，張王不是夫妻。王醒來(lái)后說(shuō)，公司主要由張操作，他常用假發(fā)貨單和收貨單騙她。因公司業(yè)務(wù)少，王在出事前幾天就把公司賣(mài)了。經(jīng)鑒定，借條的簽字不是王所為。李夫婦能否要回借款本息？ 有公司章的借條是公司借的錢(qián)，應(yīng)由公司承擔(dān)責(zé)任。雖然簽字不是王女士的，但是兩次從王女士帳戶劃錢(qián)，她應(yīng)該知道。她濫用股東的有限責(zé)

59、任侵害債權(quán)人利益，應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。法院賠償王賠償李夫婦190多萬(wàn)元的本息。 （三）一人有限責(zé)任公司的特點(diǎn) 一人有限責(zé)任公司與個(gè)人獨(dú)資企業(yè)雖然都是由一個(gè)投資者設(shè)立的，都可以自己的名義從事民事活動(dòng)。一人有限責(zé)任公司的特點(diǎn)： 1是否具有法人資格不同。一人有限責(zé)任公司是法人，有自己獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)，能獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，不用股東承擔(dān)連帶責(zé)任。獨(dú)資企業(yè)不是法人，它的人格依附在投資者身上，投資者對(duì)其債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。 2投資者能否再設(shè)立新的企業(yè)限制不同。一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司。該一人有限責(zé)任公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。而設(shè)立獨(dú)資企業(yè)沒(méi)有此限制。 3經(jīng)營(yíng)資本要求不同。一人有限責(zé)任公司有最低

60、注冊(cè)資本額的限制并且必須一次認(rèn)繳完。獨(dú)資企業(yè)沒(méi)有這些限制，理論上，獨(dú)資企業(yè)1元也可以設(shè)立。 4是否受到法定資本制原則的約束不同。一人有限責(zé)任公司在設(shè)立和運(yùn)作中受法定資本制原則的約束，而獨(dú)資企業(yè)不受此限制。 5作重大決定的形式要求不同。一人有限責(zé)任公司股東行使一般有限公司的股東會(huì)權(quán)利時(shí)應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式作決定并置備于公司，而獨(dú)資企業(yè)則較自由，沒(méi)有此類(lèi)限制。 6是否要編制年度財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告并經(jīng)審計(jì)要求不同。每一會(huì)計(jì)年度終了時(shí)編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，并經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)。而獨(dú)資企業(yè)則較自由，沒(méi)有此類(lèi)限制。 7是否納稅主體不同。一人有限責(zé)任公司是獨(dú)立的法人，公司本身要繳納企業(yè)所得稅，稅后利潤(rùn)分紅，股東也要繳納個(gè)人