華北理工國際法學(xué)課件第1章 前言與國際法導(dǎo)論

1、國際法學(xué)International law 法學(xué)院 開場白：本課程性質(zhì)、考核、紀律必修課考核：平時考核 平時作業(yè)+平時出勤+平時測驗期末考核 期末閉卷考試總成績：平時考核（30%）+期末考核 （70%）紀律教材及參考書目教材：邵津主編，國際法第四版，北京大學(xué)出版社、高等教育出版社，2011年主要參考書：1、程曉霞主編國際法，中國人民大學(xué)出版社2、王鐵崖：國際法，法律出版社，1995年3、余民才主編:國際法專論，中信出版社，2003年。4、英詹寧斯、瓦茨修訂：奧本海國際法 （第九版），中國大百科全書出版社，1995年5、邵沙平主編：國際法，高等教育出版社2008年。6、周鯁生：國際法，商務(wù)印書館

2、，1983年主要論文：人大期刊復(fù)印資料國際法國際法在法學(xué)體系中的地位法學(xué)體系與法律體系 國際貿(mào)易法 國內(nèi)法 國際公法 國際投資法 國際法 國際私法 國際貨幣金融法 國際經(jīng)濟法 國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓法 國際稅法 國際經(jīng)濟組織法公法和私法的劃分標準廣義國際法與狹義國際法國際法學(xué)相關(guān)學(xué)科及其關(guān)系本課程的基本內(nèi)容第一章：國際法導(dǎo)論第二章：國際法基本原則第三章：國際法主體 第四章：國際法上的居民第五章：人權(quán)的國際保護第六章：國家領(lǐng)土第七章：國際海洋法第八章：國際航空法與外層空間法 第九章：國際環(huán)境法 第十章：外交與領(lǐng)事關(guān)系法第十一章：國際條約法第十二章：國際組織法第十三章：武裝沖突法第十四章：國際爭端的和平解決

3、第一編：總則-國際法基本理論：主要有國際法含義、特征、性質(zhì)、淵源、效力根據(jù)、國際法與國內(nèi)法的關(guān)系、國際法基本原則；國際法主體國家及其四大要素。第二編：分則-國際法部門分支法：國家之間對世界資源的分配。平時國際法與戰(zhàn)時國際法學(xué)習(xí)本課程的意義在司法考試中的地位與作用在研究生入學(xué)考試中的作用在現(xiàn)實生活中的意義學(xué)習(xí)本課程的方法學(xué)習(xí)方法：要通讀教材，掌握基本概念、基本原理、基本制度；要把本課程與國內(nèi)法和國際關(guān)系相關(guān)學(xué)科融會貫通；要理論聯(lián)系實際，嘗試用國際法原理分析問題；國際法與國際政治的關(guān)系法與政治的關(guān)系法與國家政權(quán)的關(guān)系法與民主政治國際政治與國際關(guān)系國際法與國際政治國際法的三大主題國際維和與武裝沖突發(fā)

4、展與環(huán)境民主與人權(quán) 國際法的三大主旋律國際合作對話改革教學(xué)目的國際法作為一種高階位法，是在學(xué)習(xí)了國內(nèi)法的基礎(chǔ)上而進一步學(xué)習(xí)的一門重要的法律分支學(xué)科。國際法主要是調(diào)整國家間關(guān)系的法律原則、規(guī)則和制度，主要包括國際法的基礎(chǔ)理論、國際法的主體、淵源以及與國內(nèi)法的關(guān)系、條約法、國家承認與繼承、海洋法、空間法、外交關(guān)系法、領(lǐng)事關(guān)系法、有關(guān)個人的國際法制度、國際爭端的和平解決及戰(zhàn)爭法等部分。國際法與同學(xué)們已學(xué)到的國內(nèi)法相比，表現(xiàn)出了很多不同，內(nèi)容龐大，理論性強，因是調(diào)整國家間關(guān)系的法律，與同學(xué)們的現(xiàn)實生活聯(lián)系較少，學(xué)習(xí)起來有一定的難度。但在這個全球化的時代，隨著國際交往的日益密切，又作為法學(xué)的一門主要課程

5、，國際法的學(xué)習(xí)是十分必要和有益的。通過對國際法的學(xué)習(xí)能夠掌握國際法的基本理論知識以及一些重要的國際法規(guī)則與制度，如國家主權(quán)平等原則、領(lǐng)海的無害通過權(quán)制度、公海制度、處理外交領(lǐng)事關(guān)系規(guī)則、和平解決國際爭端方法等；能夠從國際法的角度分析評價一些熱點的國際問題；學(xué)會運用國際法知識捍衛(wèi)自己國家的主權(quán)和世界的和平。教學(xué)重點國際法的基本理論國際法上的國家海洋法國際條約法外交與領(lǐng)事關(guān)系法學(xué)時安排54學(xué)時其中授課：50學(xué)時；習(xí)題課：2學(xué)時；討論課：2學(xué)時 第一章 國際法導(dǎo)論 教 學(xué) 重 點:國際法的概念國際法的淵源國際法的歷史發(fā)展國際法與國內(nèi)法的關(guān)系第一節(jié) 國際法的概述一、國際法的名稱和定義 (一）國際法的名

6、稱中文：萬國公法 國際法jus gentium（萬民法） law of nations （萬國公法）international law(邊沁）public international lawPrivate International Lawsupranational law transnational law law of humanity 英文（二）國際法的定義國際法是指在國際交往中形成的，用以調(diào)整國際關(guān)系（主要是國家間關(guān)系）的，有法律拘束力的原則、規(guī)則和制度的總體。它是在國際交往的過程中產(chǎn)生和 形成的；國際社會是國際法產(chǎn)生、形成和發(fā)展的基礎(chǔ) 。它的調(diào)整對象：國際法主體之間的國際關(guān)系，主為國

7、家之間的各種權(quán)利義務(wù)關(guān)系； 國際關(guān)系的多樣性；主體 ：國家、 民族解放運動組織、政府間國際組織它是對國際社會成員具有法律拘束力的各種行為規(guī)范；對國際社會所有成員具有法律拘束力的各種原則、規(guī)則和制度是其表現(xiàn)形式。它是國際社會各成員所公認的二、國際法的性質(zhì)1、否定國際法的法律屬性： 代表人物是英國的奧斯汀，他認為法律是主權(quán)的“命令”，而國際法不能表現(xiàn)主權(quán)的意志，國際法不是法，而是實在道德（positive morality）。國際法被界定為“國際禮讓”（international comity）的范疇。2、國際法是法律。國際法的法律性（理論與實踐）此爭議產(chǎn)生的主要原因以法的定義看國際法國際法法律性

8、在理論上的體現(xiàn)：規(guī)范性、程序性 、強制性違反國際法有社會有法；國際社會外來強制國際法法律性在實踐中的體現(xiàn)：（1）世界各國公認國際法的存在及其約束力；（2）任何單個國家不能改變國際法的規(guī)范；（3）遵守國際法是通常情況，違反國際法是例外；（4）違法者承認國際法，違反國際法要承擔國際法律責任。3、還有學(xué)者將國際法界定為一種“弱法”（weak law）或“軟法”（soft law）。三、國際法的分類普遍國際法區(qū)域國際法特殊國際法和平國際法戰(zhàn)時國際法社會主義國際法資本主義國際法美洲國際法亞洲國際法非洲國際法歐盟法(EU) 四、國際法的效力根據(jù) （the basis of international la

9、w）國際法的效力根據(jù)的問題是指國際法何以具有法律約束力的問題。比較通行的提法：國際法效力的根據(jù)是體現(xiàn)國家間協(xié)調(diào)意志的國家間協(xié)議，非共同意志，即“意志協(xié)調(diào)說”。（theories of co-ordination）也就是各國之間的協(xié)調(diào)意志，即協(xié)議。既然國際法主要是國家之間的法律，國家不僅受國際法的拘束，而且同時還是國際法的制定者。國際法既是和平共處的法律也是相互依賴的法律，在法律上國際法效力的根據(jù)是國家意志的協(xié)議，而在法律之外，國家意志的協(xié)議是受國家之間來往關(guān)系的需要所支配的；國家本身的意志以協(xié)議的形式體現(xiàn)；條約的牽制性體現(xiàn)了國際法的效力；五、國際法的特征（同國內(nèi)法比較）1、調(diào)整對象不同、主體不

10、同國際法的主體主要是國家；國際法的調(diào)整對象是主要是國家之間的國際關(guān)系2、立法上不同條約（通過協(xié)議），國際法是由兩個以上國家通過協(xié)議或認可共同制定的3、強制執(zhí)行的方式不同國際法是由各國單獨或集體地采取強制措施來保證其實施的即所謂的自助體制；4、法律效力范圍不同國際法及于整個國際社會第二節(jié) 國際法的歷史發(fā)展 （The Development of International Law）一、古代國際法 雛形期萌芽期 體現(xiàn)在古埃及的同盟條約，古羅馬的萬民法中二、中古國際法：不發(fā)達 歐洲（羅馬帝國一個）“皇帝主世俗，教皇操靈界”，形成以封建割據(jù)為基礎(chǔ)的“統(tǒng)一基督教世界” 。國際法幾乎處于停滯狀態(tài)。三、近代

11、國際法（傳統(tǒng)或古典國際法）產(chǎn)生于歐洲1. 產(chǎn)生 近代民族國家的產(chǎn)生 1648年威斯特代里亞公會 格老秀斯戰(zhàn)爭與和平法 2. 性質(zhì) 殖民主義國際法或帝國主義國際法 威斯特伐利亞和約的簽訂（1648年）1625年國際法之父格勞秀斯發(fā)表了戰(zhàn)爭與和平法。論述了國際法的主要內(nèi)容，堪稱現(xiàn)代國際法的奠基之作Hugo Grotius (1583-1645)四、現(xiàn)代國際法：由近代轉(zhuǎn)向現(xiàn)代國際法階段（一戰(zhàn)后到二戰(zhàn)前），表現(xiàn)為： 1917年的俄國十月革命 ； 建立了第一個世界性的國際政治組織國際聯(lián)盟及國際司法機構(gòu)常設(shè)國際法院；1928年在巴黎簽訂了廢棄戰(zhàn)爭作為國家政策工具的一般條約（非戰(zhàn)公約）。以聯(lián)合國憲章為基礎(chǔ)的

12、現(xiàn)代國際法 普遍意義上國際法 發(fā)展中的國際法 五、中國與國際法全面地把近代國際法介紹到中國的是美國傳教士丁韙良(18271916)，他把美國國際法學(xué)者H.惠頓的國際法原理譯成漢文，名之為萬國公法。 中華人民共和國對國際法的貢獻。我國實踐：遵循國際法、發(fā)展國際法、維護國際法和運用國際法第三節(jié) 國際法的淵源 sources of international law 一、國際法淵源的含義是指國際法規(guī)范表現(xiàn)的形式或形成的過程、程序。包括形式淵源（formal sources）和實質(zhì)淵源（material sources）。國際法院規(guī)約第38條第1款與國際法淵源之間的關(guān)系二、國際法主要淵源（一）國際條約

13、（international treaty）條約法規(guī)制國際條約造法性條約（lawmaking treaty）契約性條約（contract treaty）與國際習(xí)慣相比，次要（條約無論如何普遍，總要通過未參加國在實踐上所表示的默示同意而起所謂“立法”的作用）條約只要擴充著或編纂著既存的規(guī)則，都應(yīng)視為國際法的淵源（二）國際習(xí)慣 （international custom）國際習(xí)慣：最古老、原始淵源，出現(xiàn)早于國際條約1）各國在反復(fù)實踐中形成的具有法律拘束力的行為規(guī)范的總和。構(gòu)成要素：物質(zhì)要件：通例 心理要件: 法律確信2）確定的途徑：第一，外交文件 第二，國際機構(gòu)的決議、判決第三，各國國內(nèi)的立法3）

14、確定國際習(xí)慣的條件三、其他淵源（一）一般法律原則（general principles of law）補充淵源為文明各國所承認的各國法律體系所共有的原則。各國之間的共同法律意識引伸出來一些具體的國際法原則、規(guī)則和制度；各大法系中或各國國內(nèi)法中共同存在的法律原則 。 （二）輔助淵源判例和學(xué)說國際組織和國際會議的決議第四節(jié) 國際法的編纂 (Codification of International Law) 一、概述國際法編纂的含義：更精確地制定并系統(tǒng)整理廣泛存在的國際慣例、判例和原則等國際法規(guī)則。 法典化 國際法的逐漸發(fā)展 官方的、個別的、全球性編纂二、性質(zhì) 官方的、個別的、全球性的編纂三、意義

15、 法典化 制訂新法律，并促進其發(fā)展法律匯編與法律編纂四、聯(lián)合國與國際法的編纂1、聯(lián)合國國際法委員會ILC1947年依據(jù)憲章第13條成立，34位委員。國家和政府的承認與繼承 國家及其財產(chǎn)豁免 海洋法 國籍 外國人的待遇 外交領(lǐng)事關(guān)系與豁免 條約 最惠國條款 國際水道的非航行用途 國際刑事法院規(guī)約 我國擔任過委員的有：倪征噢、黃嘉華、史久鏞、賀其治、薛捍勤ICL的工作程序和成果 2.其他機構(gòu) 聯(lián)合國人權(quán)委員會（人權(quán)理事會） 大會第六委員會 第五節(jié) 國際法與國內(nèi)法的關(guān)系（Relation between International Law and Domestic Law） 國際法與國內(nèi)法的關(guān)系問題

16、是國際法的基本理論問題之一，同時也對各國實踐即國際條約和國際習(xí)慣法規(guī)則在國內(nèi)如何實施，產(chǎn)生影響；因而有其重要的理論和現(xiàn)實意義。一、國際法與國內(nèi)法關(guān)系的理論1.一元論：同一法律體系(1)國內(nèi)法優(yōu)先說國際法是國內(nèi)法的一部分，其效力來自國內(nèi)法(2)國際法優(yōu)先說國內(nèi)法僅適用于國際法許可的范圍之內(nèi)2.二元論：不同法律體系：二者沒有隸屬關(guān)系，處于對等地位 。法律關(guān)系的主體不同；法律的制定過程不同；調(diào)整的對象不同；法的實施不同等。3、協(xié)調(diào)說4、正確認識二者的關(guān)系：屬不同法律體系，又相互聯(lián)系理論上如何認識國際法與國內(nèi)法的關(guān)系國家是制定國內(nèi)法的，同時也是參與制定國際法的；國家的對外政策和它的統(tǒng)治階級的對外政策密

17、切相關(guān)，法律是為政策服務(wù)的，國家對外政策自然影響它對國際法的態(tài)度和立場。從國際法方面看：1）國際法為只有原則的規(guī)定，就要求國內(nèi)法有具體的規(guī)定2）國內(nèi)法的規(guī)定不能改變國際法的現(xiàn)有原則、規(guī)定、制度，國際法也不能任意干預(yù)國家在其主權(quán)范圍內(nèi)制定的國內(nèi)法。從國內(nèi)法方面看：1）國際法在國內(nèi)是有法律效力的。2）國際法可視為國內(nèi)法的一部分，國內(nèi)法有其自己的規(guī)定范圍，如超出這種范圍而與國際法相沖突，則國家應(yīng)負違反國際法的責任。二 、實踐（一）國內(nèi)法在國際法中的實踐（二）國際法在國內(nèi)法中的實踐一般國際法規(guī)則：條約必須信守原則；一國不得援引其國內(nèi)法規(guī)定為理由而不履行條約；在遵守國際義務(wù)條件下，國家可決定其履行國際義

18、務(wù)的方式；一國的行為或不行為如構(gòu)成違背該國的國際義務(wù)，即構(gòu)成國際不法行為。 各國的實踐：1. 國際習(xí)慣（1）習(xí)慣法規(guī)則在國內(nèi)的適用：有憲法規(guī)定，將公認的習(xí)慣法規(guī)則作為國內(nèi)法律的組成部分，由法院加以適用，而不必經(jīng)過特別的納入措施；德國憲法第25條：國際法的一般規(guī)則構(gòu)成聯(lián)邦憲法的一部分，此等規(guī)則之效力在法律之上，并對其領(lǐng)土內(nèi)居民直接發(fā)生權(quán)利義務(wù) 必須經(jīng)立法納入。 （2）習(xí)慣法規(guī)則與國內(nèi)法相抵觸時：習(xí)慣法優(yōu)于國內(nèi)法；國內(nèi)法優(yōu)先。2. 條約（1）條約在國內(nèi)的適用方式 .納入（adoption)：即并入或采納式：由國內(nèi)法采納國際法，使其在國內(nèi)法上效力，是大多數(shù)國家的實踐。一般由憲法規(guī)定條約作為國內(nèi)法的一

19、部分在國內(nèi)法律秩序中直接予以適用。直接成為國內(nèi)法的組成部分 1993年俄羅斯聯(lián)邦憲法第15條第4款：普遍公認的國際法原則和準則及俄羅斯聯(lián)邦參加的國際條約是俄羅斯聯(lián)邦法律體系的組成部分 B.轉(zhuǎn)化(transformation）：是指國際法的原則、規(guī)則、制度由于國內(nèi)法律行為而納入到國內(nèi)法律體系中，成為國內(nèi)法，或具有國內(nèi)法的效力。將條約規(guī)定轉(zhuǎn)變?yōu)閲鴥?nèi)法，賦予條約規(guī)則以國內(nèi)法效力。即條約的“國內(nèi)法化” 。特征是國際法規(guī)則必須通過立法行為、條約的頒布或其他憲法程序有意識地予以納入；其前提是國際法在本質(zhì)上是不能在國內(nèi)適用的，因此必須通過主權(quán)意志的機構(gòu)轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法。 C.混合式：美國 自動執(zhí)行條約(self-executing treaty) 非自動執(zhí)行條約(non