工程轉(zhuǎn)包的風(fēng)險(xiǎn)是怎樣

1、Word文檔 工程轉(zhuǎn)包的風(fēng)險(xiǎn)是怎樣 工程的發(fā)包方就是將工程發(fā)包給承包商的，承包商在接受分包之后就是可以對(duì)于相應(yīng)的工程進(jìn)行一個(gè)轉(zhuǎn)包的，這個(gè)轉(zhuǎn)包就是有著肯定的風(fēng)險(xiǎn)的。 一、工程轉(zhuǎn)包的風(fēng)險(xiǎn)是怎樣 （一）菜籃子工程引發(fā)風(fēng)險(xiǎn) 對(duì)于這兩類建筑施工企業(yè)由于受各自利益受的驅(qū)動(dòng)，一大批提籃子工程或掛靠工程便應(yīng)運(yùn)而生了。由于工程轉(zhuǎn)包涵易導(dǎo)致工程成本的增加，導(dǎo)致工程質(zhì)量的下降，一旦工程發(fā)生質(zhì)量事故又簡(jiǎn)單發(fā)生責(zé)任主體相互推諉，發(fā)生扯皮現(xiàn)象。因此，探討工程轉(zhuǎn)包的法律風(fēng)險(xiǎn)和糾紛處理很有必要。 （二）掛靠引發(fā)的風(fēng)險(xiǎn) 掛靠，是指單位或個(gè)人，在未取得相應(yīng)資質(zhì)的前提下，借用符合資質(zhì)的施工企業(yè)的名義承攬施工任務(wù)并向該資質(zhì)施工企業(yè)交

2、納相應(yīng)管理費(fèi)的行為。 依據(jù)建筑法其次十六條的規(guī)定，承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。禁止建筑施工公司超越本公司資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工公司的名義承攬工程。禁止建筑施工公司以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本公司的資質(zhì)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以及本公司的名義承攬工程。 1、掛靠人沒有從事建筑活動(dòng)的主體資格，或者雖有從事建筑活動(dòng)的資格，但沒有具備與建設(shè)項(xiàng)目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級(jí)。 2、被掛靠的施工企業(yè)具有與建設(shè)項(xiàng)目的要求相適應(yīng)的資質(zhì)等級(jí)證書，但缺乏承攬?jiān)摴こ添?xiàng)目的實(shí)際力量。 3、掛靠人向被掛靠的施工企業(yè)交納肯定數(shù)額的管理費(fèi)，而該

3、被掛靠的施工企業(yè)也只是以企業(yè)的名義代為簽訂合同及辦理各項(xiàng)手續(xù)，被掛靠的企業(yè)收取管理費(fèi)而不實(shí)施管理，或者所謂管理僅僅停留在形式上，不擔(dān)當(dāng)技術(shù)、質(zhì)量、經(jīng)濟(jì)責(zé)任等。 二、風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)擔(dān)當(dāng)?shù)姆珊蠊?（一）掛靠當(dāng)事人依法應(yīng)當(dāng)對(duì)法律后果擔(dān)當(dāng)民事法律責(zé)任掛靠經(jīng)營(yíng)關(guān)系的建筑施工企業(yè)以自己的名義或以被掛靠單位的名義簽訂的承包合同，一般應(yīng)以掛靠經(jīng)營(yíng)者和被掛靠單位為共同訴訟人，起訴或應(yīng)訴。 （二）(最高法院民訴法看法第43條規(guī)定：個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，在訴訟中，該個(gè)體工商戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。)施工人掛靠其他建筑施工企業(yè)，并以被掛

4、靠施工企業(yè)名義簽訂建設(shè)工程合同，而被掛靠建筑施工企業(yè)不愿起訴的，施工人可作為原告起訴，不必將被掛靠建筑施工企業(yè)列為共同原告。掛靠當(dāng)事人之間所訂立的掛靠協(xié)議無(wú)效。雙方應(yīng)分別擔(dān)當(dāng)過錯(cuò)責(zé)任。 （三）依據(jù)建筑法及有關(guān)司法解釋的規(guī)定，被掛靠的施工企業(yè)與建設(shè)單位所訂立的建筑安裝工程承包合同無(wú)效。該施工單位與使用其名義承攬工程的單位或個(gè)人對(duì)建設(shè)單位因此而患病的損失擔(dān)當(dāng)連帶賠償責(zé)任。假如建設(shè)單位在知情的狀況下仍與該被掛靠的施工企業(yè)簽訂合同，則建設(shè)單位也有過錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)擔(dān)當(dāng)相應(yīng)的過錯(cuò)責(zé)任。 （四）施工企業(yè)具備相應(yīng)的資質(zhì)是承攬工程和簽訂承包合同的法定條件。因此，對(duì)于建設(shè)工程竣工前施工方未取得相應(yīng)資質(zhì)的，由于承包合同違法性的瑕疵不能彌補(bǔ)，應(yīng)確認(rèn)為無(wú)效。 三、工程轉(zhuǎn)包 （一）建設(shè)工程的承包人將其承包的建設(shè)工程倒手轉(zhuǎn)讓給第三人，使該第三人實(shí)際上成為該建設(shè)工程新的承包人的行為。 （二）轉(zhuǎn)包與分包的根本區(qū)分在于： 轉(zhuǎn)包行為中，原承包人將其工程全部倒手轉(zhuǎn)給他人，自己并不實(shí)際履行合同商定的義務(wù)； 而在分包行為中，承包人只是將其承包工程的某一部分或幾部分再分包給其他承包人，承包人仍舊要就承包合同商定的全部義務(wù)的履行向發(fā)包人負(fù)責(zé)。 依據(jù)合同法和其他法律規(guī)定，承包人經(jīng)發(fā)包