商法(第版)第十三章公司的合并與解散課件

1、商法(第版)第十三章公司的合并與解散商法(第版)第十三章公司的合并與解散公司合并分為吸收合并和新設(shè)合并，公司分立分為新設(shè)分立和派生分立。合并與分立均與公司、股東、債權(quán)人、公司管理人員及職員關(guān)系重大，必須依照法定程序進(jìn)行。各國公司法均確立了多種公司形態(tài)，但公司在發(fā)展的過程中，往往需要變更其原有形式，因此分立又規(guī)定了公司的組織變更制度，使公司無須中斷營業(yè)和法人人格，通過履行一系列法定程序達(dá)到變更公司形式的目的。我國公司法也完全確認(rèn)了這一為各國公司法普遍采用的制度，使兩種公司形態(tài)可以相互轉(zhuǎn)換。公司解散分為自愿解散和被迫解散，除因合并或分立而解散外，其余原因引起的解散，均須經(jīng)過嚴(yán)格的清算程序。 本章導(dǎo)

2、語2公司合并分為吸收合并和新設(shè)合并，公司分立分為新設(shè)分立和派生分章節(jié)目錄第一節(jié) 公司的合并與分立第二節(jié) 公司的解散與清算3章節(jié)目錄5第一節(jié)公司的合并與分立46一、公司的合并（一）公司合并概述 1.公司合并的概念 公司合并，是指由兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司依法達(dá)成合意，歸并為一個(gè)公司或創(chuàng)設(shè)一個(gè)新的公司的法律行為。 2.公司合并的法定方式 有兩種方式：吸收合并和新設(shè)合并。 吸收合并即一個(gè)公司吸收其他公司為，被吸收的公 司解散。 新設(shè)合并即兩個(gè)以上公司合并設(shè)立一個(gè)新的公司，合并各方解散。 5一、公司的合并（一）公司合并概述73. 公司合并的特點(diǎn)(1)除在吸收合并中吸收公司存續(xù)外，其他公司均歸于消滅。(2)

3、合并后消滅的公司的股東自然成為合并后存續(xù)公司或新設(shè)公司的股東。(3)因合并而消滅的公司的資產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)，一并轉(zhuǎn)移至合并后存在的公司或新設(shè)的公司，無須經(jīng)過清算程序。(4)合并是參與合并的公司之間的契約行為，不是股東之間的契約行為。 63. 公司合并的特點(diǎn)8（二）公司合并的程序簽訂合并協(xié)議編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單辦理合并登記通知或公告?zhèn)鶛?quán)人作出合并決議7（二）公司合并的程序簽訂合并協(xié)議編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單辦理（三）公司合并的效力公司的消滅、變更和新設(shè)權(quán)利義務(wù)的概括移轉(zhuǎn)股東資格的當(dāng)然承繼8（三）公司合并的效力10二、公司的分立（一）公司分立概述公司的分立是指一個(gè)公司依法定程序分為兩個(gè)或兩個(gè)以上公

4、司的法律行為。公司分立分為：新設(shè)分立和派生分立。新設(shè)分立又稱分解分立，是指將一個(gè)公司的資產(chǎn)進(jìn)行分割，然后分別設(shè)立兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司，原公司因此而消滅。派生分立，又稱分解分立或分拆分立，是指在不消滅原公司的基礎(chǔ)上，將原公司資產(chǎn)分出一部分或若干部分而再成立一個(gè)或數(shù)個(gè)公司的行為。9二、公司的分立（一）公司分立概述11（二）公司分立的程序股東會(huì)決議通知和公告?zhèn)鶛?quán)人編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單申請(qǐng)登記 10（二）公司分立的程序股東會(huì)決議通知和公告?zhèn)鶛?quán)人編制資產(chǎn)負(fù)債表（三）公司分立的效力公司分立引起公司的變更、解散和新設(shè)。對(duì)進(jìn)行分立的公司本身而言，分立可能導(dǎo)致其解散或資本和股東的變更。對(duì)于股東而言，分立引起

5、其與原公司關(guān)系及其股權(quán)的數(shù)量和結(jié)構(gòu)等的變化。對(duì)債權(quán)人而言，分立引起債務(wù)人主體的變化。公司分立涉及到債務(wù)的清償，按照我國公司法第177條的規(guī)定，公司分立前債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外。11（三）公司分立的效力13三、公司組織的變更（一）公司組織變更概述公司組織變更的概念 是指不中斷公司的法人資格而將公司由一種法定形態(tài)變?yōu)榱硪环N法定形態(tài)的行為。 2. 公司組織變更的意義 有利于投資者迅速、經(jīng)濟(jì)地改變公司形態(tài)，使公司無須中斷營業(yè)和法人人格，通過履行一系列法定程序達(dá)到變更公司形式的目的。12三、公司組織的變更（一）公司組織變更概述14

6、（二）公司組織 變更的程序擬訂變更辦法通過變更決議編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)目錄向債權(quán)人進(jìn)行通知和公告申請(qǐng)辦理登記手續(xù)13（二）公司組織擬訂變更辦法通過變更決議編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)目（三）公司組織變更的條件變更后的公司應(yīng)當(dāng)具備法定條件。變更程序必須按照公司法關(guān)于設(shè)立有限責(zé)任公司和股份有限公司的程序辦理。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額。有限責(zé)任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責(zé)任公司的，公司變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。14（三）公司組織變更的條件16第二節(jié)公司的解散與清算1517一、公司的解散（一）公司解散概述公司解散的概念 是指

7、公司因法律或章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)而停止?fàn)I業(yè)活動(dòng)并逐漸終止其法人資格的行為，它是公司主體資格消滅的必經(jīng)程序。 2. 解散后存續(xù)公司的性質(zhì)（1）人格消滅說（2）清算公司說（3）擬制說（4）同一人格說16一、公司的解散（一）公司解散概述18（二）公司解散的原因公司自愿解散的原因（1）公司存續(xù)期間屆滿或章程規(guī)定的其他事由發(fā)生（2）公司權(quán)力機(jī)關(guān)決定解散（3）因公司合并、分立而解散公司被迫解散的原因（1）法院判決解散（2）主管機(jī)關(guān)命令解散（3）公司破產(chǎn)17（二）公司解散的原因19（三）公司解散的登記和效力公司解散的登記 公司解散時(shí)，除因破產(chǎn)和合并、分立而解散外，應(yīng)在法定期限內(nèi)向公司所在地登記機(jī)關(guān)辦理解散

8、登記。經(jīng)核準(zhǔn)登記后，還應(yīng)在公司所在地公告。 解散登記的目的在于使有關(guān)利害關(guān)系人知悉公司解散的事實(shí)，從而免受不可預(yù)見的損害，以保護(hù)社會(huì)交易的安全。 公司解散的效力 首先，公司一經(jīng)解散，其權(quán)利能力便受到限制，除為了清算的必要外，公司不得進(jìn)行任何業(yè)務(wù)活動(dòng)，不得處理公司的財(cái)產(chǎn)。 其次，公司原來的代表機(jī)關(guān)和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)（董事會(huì)、經(jīng)理等）均喪失其地位和職權(quán)，不得代表公司行使職權(quán)，其地位由清算組織取代。但是，公司的股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)仍然存在，必要時(shí)，可以行使法律或章程規(guī)定的職權(quán)。 18（三）公司解散的登記和效力20二、公司的清算（一）公司清算的意義 保護(hù)股東和債權(quán)人的利益，依法將其資產(chǎn)向股東和債權(quán)人進(jìn)行分配，終

9、結(jié)其現(xiàn)存的全部法律關(guān)系。 （二）公司清算的種類破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算任意清算和法定清算普通清算和特別清算19二、公司的清算（一）公司清算的意義21（三）清算中公司的機(jī)關(guān)公司解散后至辦理注銷登記之前這段期間，公司雖解散，但在清算目的范圍內(nèi)，法人資格繼續(xù)存在。公司一經(jīng)解散，公司董事、經(jīng)理的地位和職權(quán)便隨之消滅，改由清算組接管公司的財(cái)產(chǎn)和事務(wù)。在普通清算時(shí)，公司的董事一般擔(dān)任清算人。清算期間公司股東會(huì)和監(jiān)事會(huì)仍然存在，可以行使原有的職權(quán)，但以清算事務(wù)為限。公司在清算期間開展與清算無關(guān)的經(jīng)營性活動(dòng)的，由公司登記機(jī)關(guān)予以警告，沒收非法所得。20（三）清算中公司的機(jī)關(guān)22 （四）清算人清算人的選任 清算人是

10、公司解散后負(fù)責(zé)處理清算事務(wù)之人，一般為自然人，其與解散中公司之間的關(guān)系，按照公司法的規(guī)定應(yīng)為公司的負(fù)責(zé)人，在清算目的范圍內(nèi)代表公司、處理公司事務(wù)，依照公司法的規(guī)定行使職權(quán)，承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)和責(zé)任。 清算人的產(chǎn)生方式主要有三種：一是由法律規(guī)定；二是由股東選任；三是由法院指定。2. 清算人的解任 一是股東會(huì)解任。二是法院依利害關(guān)系人申請(qǐng)將清算人解任。21 （四）清算人233清算人的職權(quán)（1）清理公司財(cái)產(chǎn)，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單。（2）通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人。（3）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)。（4）清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款。（5）清理債權(quán)、債務(wù)。（6）處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)。（7

11、）代表公司參與民事訴訟。（8）申請(qǐng)宣告破產(chǎn)。223清算人的職權(quán)244.清算人的義務(wù)清算人作為清算中公司的機(jī)關(guān)，其履行職務(wù)必須遵守法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定及股東會(huì)的決議。清算人對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)和勤勉的義務(wù)，清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)。清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財(cái)產(chǎn)。5.清算人的責(zé)任清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。234.清算人的義務(wù)25（五）清算程序組織清算組。我國公司法要求在公司解散后15日內(nèi)成立清算組。公告和通知債權(quán)人，催報(bào)債權(quán)。這是為了保護(hù)債權(quán)的利益所規(guī)定的強(qiáng)制措施。清理公司財(cái)產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)

12、清單，然后制定清算方案，并報(bào)股東會(huì)或者人民法院確認(rèn)。收取債權(quán)，清償債務(wù)。分配剩余財(cái)產(chǎn)。公司財(cái)產(chǎn)在清償公司債務(wù)后為剩余財(cái)產(chǎn)，按照股東的出資比例或持股比例分配給公司股東。清算完結(jié)。24（五）清算程序26本章思考題1分析公司合并與分立程序的本質(zhì)差異及其原因。2試述公司組織變更的條件。3試述清算人的職權(quán)。4中萬股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱中萬公司）由于市場(chǎng)情況發(fā)生重大變化，經(jīng)股東大會(huì)決議解散公司。股東大會(huì)選任公司董事甲、乙、丙、丁、戊五人組成了清算組。清算組組成后10日內(nèi)將公司解散事項(xiàng)分別通知了公司債權(quán)人并在報(bào)紙上進(jìn)行了公告，規(guī)定對(duì)自公告之日起3個(gè)月內(nèi)未向公司申報(bào)債權(quán)者，將不負(fù)清償責(zé)任。晨光公司是中萬公司多

13、年的貿(mào)易伙伴，中萬公司決定解散而開始清算時(shí)，尚欠晨光公司貨款58萬元，但合同約定的付款期限6個(gè)月后才到期。此外，雙方還有一份合同未履行完畢。依該合同，中萬公司還應(yīng)向晨光公司提供機(jī)械產(chǎn)品10臺(tái)，該項(xiàng)合同義務(wù)已到履行期限，計(jì)價(jià)款28萬元。晨光公司在中萬公司通知的期限內(nèi)向中萬公司申報(bào)了債權(quán)，同時(shí)提出解除合同未履行部分，余下10臺(tái)機(jī)械不再發(fā)貨。理由是中萬公司已解散，在法律上已喪失履約主體資格。25本章思考題1分析公司合并與分立程序的本質(zhì)差異及其原因。27中萬公司清算組成員對(duì)如何處理與晨光公司的債權(quán)債務(wù)，發(fā)生了分歧。甲、乙主張：10臺(tái)機(jī)械應(yīng)依約發(fā)送給晨光公司，同時(shí)要求對(duì)方支付價(jià)款。至于中萬公司所欠58萬元貨款。雖尚未到期，但由于公司已解散清算，為使晨光公司利益免受損失，也應(yīng)進(jìn)行清償。故所欠58萬元扣除10臺(tái)機(jī)械應(yīng)收款28萬元，應(yīng)向晨光公司清償債務(wù)總額為30萬元；丙、丁、戊則主張：晨光公司拒絕我方履行合同，已違約在先，又因欠其貨款6個(gè)月后才到償還期，故中萬公司無義務(wù)提前清償。根據(jù)多數(shù)人意見，清算組決定將10臺(tái)機(jī)械裝車發(fā)貨，未到期貨款不列入清算方案中清償。4個(gè)月后，中萬公司清算終結(jié)，辦理了公司注銷登記，法人終止。晨光公司雖接受了中萬公司10臺(tái)機(jī)械，但仍有30萬元債權(quán)無法得到清償，遂以清算組全體成員為被告向人民法