股東與股東權(quán)

1、一、股東二、股東權(quán)1（一）股東的概念（二）股東資格的取得（三）股東資格的限制（四）股東資格的喪失2 有學(xué)者提出，股東是指向公司出資并對(duì)公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。這種觀點(diǎn)強(qiáng)調(diào)股東應(yīng)當(dāng)向公司出資。 還有學(xué)者認(rèn)為，股東是指股份公司的股份持有人。這種定義強(qiáng)調(diào)股東是股份的持有者。 應(yīng)當(dāng)說(shuō)，上述第一種定義在很多情況下并不確切。有的人雖未向公司出資，但因受贈(zèng)、繼承等原因無(wú)償取得股份，也可以成為公司的股東。因此。向公司出資不應(yīng)成為衡量股東身份的主要標(biāo)準(zhǔn)。 在國(guó)外，股東也通常被認(rèn)為是公司股份的持有者。英文中以Shareholder或Stockholder來(lái)指稱股東，也清楚的表明了股東股份持有者的身份。3 公司

2、股東與公司發(fā)起人是兩個(gè)既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。 發(fā)起人存在于公司設(shè)立階段，其雖然需要向公司出資，但在公司設(shè)立階段，由于公司尚未成立，股份尚未發(fā)行，發(fā)起人尚不能被稱為股東。只有在公司成立后，發(fā)起人才轉(zhuǎn)為公司的股東。 在規(guī)模較小的有限責(zé)任公司中，股東一般都是發(fā)起人。但在股份有限公司，尤其是募集設(shè)立的股份有限公司中，股東并不以發(fā)起人為限。 公司股東也有別于認(rèn)股人。認(rèn)股人只有在繳納股款、公司成立后才能成為公司的股東。4 1原始取得 這是指基于認(rèn)股而取得股東資格，包括公司設(shè)立時(shí)的發(fā)起人、認(rèn)股人以及公司成立后發(fā)行新股時(shí)的認(rèn)股人，均因認(rèn)股而原始取得股東資格。 2繼受取得 指因轉(zhuǎn)讓、繼承、受贈(zèng)、公司合并等情形

3、取得股東資格。 第76條：自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。 5 從各國(guó)公司立法來(lái)看，對(duì)公司股東的資格基本上沒(méi)有限制，無(wú)論是自然人還是法人，都可以成為公司的股東。 但對(duì)于自然人股東，有些國(guó)家要求其應(yīng)具有完全行為能力。 關(guān)于行為能力的要求，應(yīng)區(qū)分發(fā)起人和非發(fā)起人股東，并區(qū)分股東獲得股份的不同情形。 總的來(lái)看，國(guó)外公司立法對(duì)股東資格的限制主要集中在兩方面：一是對(duì)公司成為自身股東，即持有自身股份的限制；二是對(duì)“相互持股的限制”，即如果A持有B的股份，則B不得持有A的股份。 同時(shí)，公司法往往允許章程對(duì)股東資格作出特殊要求。 6 在我國(guó)，公司法對(duì)公司持有自身股

4、份有所規(guī)范，但對(duì)子公司持有母公司的股份則未予規(guī)制。 公司法第143條規(guī)定，公司不得收購(gòu)本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（1）減少公司注冊(cè)資本；（2）與持有本公司股份的其他公司合并；（3）將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工；（4）股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購(gòu)其股份的。公司因前款第（1）項(xiàng)至第（3）項(xiàng)的原因收購(gòu)本公司股份的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)決議。公司依照前款規(guī)定收購(gòu)本公司股份后，屬于第（1）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)自收購(gòu)之日起10日內(nèi)注銷；屬于第（2）項(xiàng)、第（4）項(xiàng)情形的，應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。公司依照第一款第（3）項(xiàng)規(guī)定收購(gòu)的本公司股份，不得超過(guò)本公司已發(fā)行股份總額的5%；

5、用于收購(gòu)的資金應(yīng)當(dāng)從公司的稅后利潤(rùn)中支出；所收購(gòu)的股份應(yīng)當(dāng)在1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。 7 所謂股東資格的喪失，是指公司現(xiàn)有股東因特定原因的出現(xiàn)而喪失其股東身份。股東資格喪失的情形主要包括以下幾種： 股東將所持股份全部轉(zhuǎn)讓； 股東不依章程約定履行股東義務(wù)，受到除名處置； 股東因違法被國(guó)家機(jī)關(guān)沒(méi)收財(cái)產(chǎn)，股份被剝奪； 股東因所欠債務(wù)導(dǎo)致所持股份被強(qiáng)制執(zhí)行； 公司解散或被撤銷。由于公司解散或被撤銷，股東身份自然消滅； 自然人股東死亡或者法人股東解散、被撤銷以及破產(chǎn)。 在理論上，對(duì)于股東資格的喪失有絕對(duì)喪失和相對(duì)喪失兩種區(qū)分：公司消滅導(dǎo)致股東資格的絕對(duì)喪失；而在股份轉(zhuǎn)

6、讓的場(chǎng)合，股東相對(duì)喪失其股東資格。8（一）股東權(quán)的概念和性質(zhì)（二）股份平等與股東平等（三）股東權(quán)的分類（四）股東權(quán)的具體內(nèi)容9 1.所謂股東權(quán)，是股東基于其股東地位可以向公司主張的權(quán)利。股東權(quán)來(lái)源于股東地位或資格。 股東權(quán)和股權(quán)：很多學(xué)者都認(rèn)為，股權(quán)即股東權(quán)。 在1993年公司法中，僅有第157條使用了“股權(quán)”概念，即“公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件”的規(guī)定。而在新公司法中，也僅僅是在“有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓”這一章中數(shù)次使用了這一概念。 應(yīng)當(dāng)區(qū)分股東權(quán)和股東對(duì)股份的權(quán)利。 10 2.關(guān)于股東權(quán)的性質(zhì)，存在著多種學(xué)說(shuō)，即社員權(quán)說(shuō)、所有權(quán)說(shuō)、債權(quán)說(shuō)和獨(dú)立權(quán)利說(shuō) （1）社員權(quán)說(shuō)

7、社員權(quán)說(shuō)是大陸法系關(guān)于股東權(quán)性質(zhì)的通說(shuō)。該說(shuō)主張股東權(quán)是基于其營(yíng)利性社團(tuán)的社員身份而享有的權(quán)利，屬社員權(quán)的一種。 德國(guó)學(xué)者雷納德（Renaud）于1875年首倡該說(shuō)，他認(rèn)為股份有限公司是以股東為社員的社團(tuán)法人，股東權(quán)就是股東認(rèn)繳公司資本的一部分而取得的相當(dāng)于此份額的社員權(quán)，是一種既非物權(quán)又非債權(quán)的特殊權(quán)利。11 （2）所有權(quán)說(shuō) 此學(xué)說(shuō)又可以細(xì)分為三種觀點(diǎn)。 以王利明教授為代表的觀點(diǎn)認(rèn)為，在公司中并存著兩個(gè)所有權(quán)，即股東享有所有權(quán)，公司法人也享有所有權(quán)，股份公司享有法人所有權(quán)并不是對(duì)股東所有權(quán)的否定，只是股東所有權(quán)表現(xiàn)為收益權(quán)和部分處分權(quán)，而不再是完整的所有權(quán)。這種所有權(quán)的二重結(jié)構(gòu)不過(guò)是“一物一

8、權(quán)”的特殊表現(xiàn)形式。 還有學(xué)者主張雙重所有權(quán)說(shuō)，認(rèn)為股東對(duì)公司享有所有權(quán)，公司對(duì)其財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)。 第三種觀點(diǎn)是財(cái)產(chǎn)共有說(shuō)，認(rèn)為股份公司的“法人所有權(quán)”純粹是觀念上的虛構(gòu)，公司財(cái)產(chǎn)體現(xiàn)的是股東共有關(guān)系，是傳統(tǒng)共有關(guān)系在新條件下的應(yīng)用。因此，股東權(quán)實(shí)質(zhì)上仍是所有權(quán)。 12 股東平等是公司法的基本原則之一。第一，所有股東的法律地位平等；第二，基于股東地位所享有的權(quán)利的性質(zhì)是相同的，只要是股東，就享有資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。 股東平等與股份平等的出發(fā)點(diǎn)完全不同。股東平等是從主體的角度出發(fā)的，強(qiáng)調(diào)的是主體平等；而股份平等則是從資本的角度出發(fā)的，強(qiáng)調(diào)的是資本平等。13 強(qiáng)調(diào)股東平等原則的意

9、義在于彌補(bǔ)股份平等原則的缺陷。 基于股份平等原則的要求，現(xiàn)代公司普遍奉行“資本多數(shù)決”原則。這一原則具有效率優(yōu)勢(shì)，但也存在弊端。 股東平等原則有助于矯正這一弊端，通過(guò)對(duì)大股東權(quán)利的限制，如對(duì)大股東表決權(quán)的限制或者排除，股東平等原則能夠?qū)崿F(xiàn)股東在實(shí)質(zhì)上的平等，保護(hù)中小股東的合法權(quán)益。14 1自益權(quán)與共益權(quán) 按股東權(quán)行使的目的為標(biāo)準(zhǔn)，將股東權(quán)分為自益權(quán)和共益權(quán)。 自益權(quán)是指股東專為自己的利益而行使的權(quán)利，包括發(fā)給出資證明書和股票的請(qǐng)求權(quán)、新股認(rèn)購(gòu)優(yōu)先權(quán)、股利分配請(qǐng)求權(quán)以及公司剩余財(cái)產(chǎn)分配請(qǐng)求權(quán)等內(nèi)容。這些權(quán)利是股東作為一個(gè)投資者，實(shí)現(xiàn)自己投資目的，保護(hù)自己投資利益最直接的手段。 共益權(quán)是股東既為自

10、己的利益也為公司的利益行使的權(quán)利，主要包括股東大會(huì)召集請(qǐng)求權(quán)和召集權(quán)、股東大會(huì)出席權(quán)、提案權(quán)、表決權(quán)、知情權(quán)以及訴訟權(quán)等內(nèi)容。15 2單獨(dú)股東權(quán)與少數(shù)股東權(quán) 這是以股東權(quán)的行使是否須達(dá)到一定的股份數(shù)額為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類。 單獨(dú)股東權(quán)是指不論股東持股多少均可行使的權(quán)利，少數(shù)股東權(quán)是指持有股份數(shù)量占公司股份總數(shù)一定比例的股東才能行使的權(quán)利。行使少數(shù)股東權(quán)的股東可以是持股達(dá)到法定比例的單個(gè)股東，也可以是合并持股達(dá)到法定比例的數(shù)個(gè)股東。一般來(lái)說(shuō)，自益權(quán)均為單獨(dú)股東權(quán)，而共益權(quán)中則既有單獨(dú)股東權(quán)，如股東大會(huì)出席權(quán)；又有少數(shù)股東權(quán)，如股東大會(huì)召集請(qǐng)求權(quán)、提案權(quán)等。 法律之所以將共益權(quán)的一部分規(guī)定為少數(shù)股東權(quán)

11、，是因?yàn)橐环矫嬉乐苟鄶?shù)決原則下的多數(shù)派股東的專橫，另一方面還要防止單獨(dú)股東權(quán)的情形下個(gè)別股東濫用股東權(quán)，維持和實(shí)現(xiàn)股東之間的利益平衡。16 3固有權(quán)和非固有權(quán) 這是以股東權(quán)的重要程度所作的分類。固有權(quán)，又稱為法定股東權(quán)或不可剝奪權(quán)，是指非經(jīng)股東同意，不得以章程或股東大會(huì)決議予以剝奪或限制的權(quán)利。非固有權(quán)，又稱為非法定股東權(quán)或可剝奪權(quán)，是指可以由章程或股東大會(huì)決議予以剝奪或限制的權(quán)利。 法律上區(qū)分固有權(quán)與非固有權(quán)的目的在于保護(hù)小股東的利益。至于哪些權(quán)利為固有權(quán)，哪些權(quán)利為非固有權(quán)，學(xué)術(shù)界尚存在爭(zhēng)議。一般來(lái)說(shuō)，法律強(qiáng)制規(guī)定的以及根據(jù)公司性質(zhì)不可剝奪的權(quán)利，應(yīng)為固有權(quán)，如股東大會(huì)出席權(quán)。如果章程或

12、股東大會(huì)決議剝奪或限制了股東的固有權(quán)，股東可以提起訴訟，請(qǐng)求法院判決章程或決議無(wú)效，以此來(lái)保護(hù)自己的利益。 17 2000年12月31日，鄭百文召開(kāi)股東大會(huì)，確定如下重組框架：（1）三聯(lián)集團(tuán)以人民幣3億元收購(gòu)信達(dá)資產(chǎn)管理公司對(duì)鄭百文的15億元債權(quán)；（2）三聯(lián)集團(tuán)豁免鄭百文的全部債務(wù)，鄭百文全體股東需將所持公司股份的50過(guò)戶給三聯(lián)集團(tuán)；（3）不同意過(guò)戶的股東所持股份將由鄭百文回購(gòu)，流通股每股1.84元，非流通股0.18元。 隨后召開(kāi)的鄭百文臨時(shí)股東大會(huì)通過(guò)了修改章程的議案，在章程中增加一款規(guī)定“股東大會(huì)在作出某項(xiàng)重大決議，需要每一股東表態(tài)時(shí)，同意的股東可采用默示的意思表示方式，反對(duì)的股東需作出明

13、確的意思表示”。18 鄭百文董事會(huì)向中國(guó)證券登記結(jié)算公司上海分公司申請(qǐng)辦理股份集體過(guò)戶手續(xù)，先后3次未能成功。隨后，8位法人和自然人股東將鄭百文及其董事會(huì)告上法庭，要求其履行已經(jīng)通過(guò)的代辦股份過(guò)戶手續(xù)，鄭州中院確認(rèn)決議的合法性并判決履行決議，以司法判決的形式為50股份的無(wú)償過(guò)戶提供了支持。191. 股利分配請(qǐng)求權(quán)2. 提案權(quán)3. 股東會(huì)召集請(qǐng)求權(quán)和召集權(quán)4. 表決權(quán)5. 知情權(quán)6. 股份收買請(qǐng)求權(quán)7. 訴訟提起權(quán)20 1股利分配請(qǐng)求權(quán) （1）概述 股利分配請(qǐng)求權(quán)是指在公司有可資分配的利潤(rùn)時(shí)，股東根據(jù)股東大會(huì)分派股利的決議而享有的請(qǐng)求公司按其持股類別和比例向其支付股利金額的權(quán)利。 （2）股利分配

14、請(qǐng)求權(quán)的行使條件 A.存在可供分配的利潤(rùn)。股利來(lái)源于公司的利潤(rùn)，無(wú)利潤(rùn)自然不得分配股利，不允許公司為了滿足股東要求無(wú)限制分配利潤(rùn)而造成公司資本的減少，從而威脅債權(quán)人的利益。 根據(jù)我國(guó)公司法第167條的規(guī)定，公司當(dāng)年的稅后利潤(rùn)只有在彌補(bǔ)虧損、提取法定公積金之后才可以分配給股東。 21 第167條 公司分配當(dāng)年稅后利潤(rùn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)提取利潤(rùn)的百分之十列入公司法定公積金。公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的百分之五十以上的，可以不再提取。 公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。 按照現(xiàn)行制度規(guī)定，公司發(fā)生虧損時(shí)，可以用以后5年內(nèi)實(shí)現(xiàn)的稅前利潤(rùn)

15、彌補(bǔ)。虧損經(jīng)過(guò)5年未彌補(bǔ)足額的，未彌補(bǔ)虧損應(yīng)用繳納所得稅后的利潤(rùn)彌補(bǔ)。 B.股東大會(huì)決議分配股利。22 （3）違法分配股利的處理 對(duì)違法分配股利的處理，公司法第167條第5款有所規(guī)定，股東必須將違反規(guī)定分配的利潤(rùn)退還給公司。在此場(chǎng)合，股東所得股利并無(wú)法律上的依據(jù)，并造成了公司資產(chǎn)的損失，應(yīng)屬不當(dāng)?shù)美?問(wèn)題是，公司往往由大股東及其操縱下的管理層實(shí)際控制，因而往往怠于行使不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)，此種情況應(yīng)如何處理？公司法對(duì)此未作規(guī)定。 鑒于違法分配股利將導(dǎo)致公司資本的減少并損害債權(quán)人的利益，應(yīng)允許公司債權(quán)人代位公司行使這種權(quán)利。23 2.提案權(quán)（僅規(guī)定于股份有限公司） 股東提案權(quán)是指股東向股東大會(huì)提

16、出議題或議案的權(quán)利，可分為議題提出權(quán)和議案提出權(quán)。 前者指股東在董事會(huì)提出的議題外請(qǐng)求追加其他議題的權(quán)利。例如，股東會(huì)原定議題為審議公司的利潤(rùn)分配方案，股東可以提出增加罷免董事或監(jiān)事的議題。 后者是指股東向股東大會(huì)提出議案的權(quán)利，該權(quán)利的行使在于修正或反對(duì)公司的提案，故又可稱為修改提案權(quán)或反對(duì)提案權(quán)。 例如，股東會(huì)的議題為選舉公司董事，公司提名甲為董事候選人，股東提名乙為董事候選人（反對(duì)提案權(quán)），或同時(shí)提名甲乙為董事候選人（修正提案權(quán)）。 24 在各國(guó)公司法上，對(duì)于股東提案權(quán)的限制主要包括兩方面的內(nèi)容：對(duì)提案股東的資格限制和對(duì)提案內(nèi)容的限制。 在股東提案權(quán)的行使程序上，股東通常應(yīng)在一定日期前向

17、公司提出提案。日本確定為股東會(huì)召開(kāi)的8周之前，而韓國(guó)確定為股東會(huì)的6周前。 公司法第103條第2款規(guī)定：“單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會(huì)召開(kāi)10日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會(huì)；董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。臨時(shí)提案的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)屬于股東大會(huì)職權(quán)范圍，并有明確議題和具體決議事項(xiàng)。 25 3.股東會(huì)召集請(qǐng)求權(quán)和召集權(quán) 股東會(huì)召集請(qǐng)求權(quán)是指股東請(qǐng)求公司法定機(jī)關(guān)召集股東會(huì)的權(quán)利。 股東會(huì)召集權(quán)則是在公司法定機(jī)關(guān)不履行召集股東會(huì)職責(zé)的情況下，股東自行召集股東會(huì)的權(quán)利。 在程序上，股東應(yīng)首先行使股東會(huì)召集請(qǐng)求權(quán)。如果公司拒絕召集或未在法定期

18、限內(nèi)及時(shí)召集會(huì)議，股東可以行使召集權(quán)。 為避免股東濫用此兩項(xiàng)權(quán)利追求不正當(dāng)目的，或反復(fù)進(jìn)行無(wú)益的召集請(qǐng)求而產(chǎn)生的無(wú)效率性，各國(guó)公司法通常將其規(guī)定為少數(shù)股東權(quán)。 26 修改前的公司法在第43條和104條確立了股東的股東會(huì)召集請(qǐng)求權(quán)，但沒(méi)有規(guī)定股東有股東會(huì)召集權(quán)，而是將該權(quán)利專一授予董事會(huì)。 公司法第41條：董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表1/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。 第102條：董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東大會(huì)會(huì)議職責(zé)的，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持；監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，連

19、續(xù)90日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持。 法律設(shè)置股份保有期限的目的，是防止股東為了取得召集權(quán)而臨時(shí)購(gòu)買股份，而有限責(zé)任公司股份對(duì)外轉(zhuǎn)讓的程序也較繁瑣，因此不給有限公司股東施加保有期限并無(wú)不妥。 27 新公司法的不足在于，沒(méi)有明確董、監(jiān)事（會(huì)）的召集期限，可能出現(xiàn)久拖不決的情況。 中國(guó)證監(jiān)會(huì)2006年3月份發(fā)布的上市公司股東大會(huì)規(guī)則第9條對(duì)此缺陷有所彌補(bǔ)。 根據(jù)該條規(guī)定，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到股東請(qǐng)求后10日內(nèi)提出同意或不同意召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)的書面反饋意見(jiàn)。董事會(huì)同意召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)的，應(yīng)當(dāng)在作出董事會(huì)決議后的5日內(nèi)發(fā)出召開(kāi)股東大會(huì)的通知；董事會(huì)不同意召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)

20、，或者在收到請(qǐng)求后10日內(nèi)未作出反饋的，股東有權(quán)向監(jiān)事會(huì)提議召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)。 監(jiān)事會(huì)同意召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)的，應(yīng)在收到請(qǐng)求5日內(nèi)發(fā)出召開(kāi)股東大會(huì)的通知；監(jiān)事會(huì)未在規(guī)定期限內(nèi)發(fā)出股東大會(huì)通知的，視為監(jiān)事會(huì)不召集和主持股東大會(huì)，股東可以自行召集和主持。 28 4表決權(quán) 又稱股東投票權(quán)，是指股東就股東會(huì)決議事項(xiàng)作出一定的意思表示，從而形成股東會(huì)決議的權(quán)利。 （1）表決權(quán)行使的基本原則及其例外 公司法第104條規(guī)定：股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。該條確立了表決權(quán)行使的基本原則一股一表決權(quán)原則。 隨著股份類型的多樣化和持股主體的多元化，一股一表決權(quán)原則也存在著以下例外： A.無(wú)表決權(quán)股份

21、；132條：國(guó)務(wù)院可以對(duì)公司發(fā)行本法規(guī)定以外的其他種類的股份，另行作出規(guī)定。 B.自己股份。公司法第104條規(guī)定：“公司持有的本公司股份沒(méi)有表決權(quán)?！?29 C.相互持有股份。美國(guó)密歇根州公司法規(guī)定，如一公司持有他公司的股份足以選出他公司過(guò)半數(shù)的董事，則他公司所持此該公司股份無(wú)表決權(quán)。 D.表決權(quán)排除制度。這是指股東對(duì)于股東會(huì)決議事項(xiàng)，有特別利害關(guān)系致有害于公司利益之虞時(shí)，該股東不得行使其表決權(quán)，亦不得委托他人代其行使表決權(quán)。 公司法第16條：為股東或者實(shí)際控制人擔(dān)保時(shí)，股東或者受該實(shí)際控制人控制的股東回避表決。 上市公司股東大會(huì)規(guī)則第31條規(guī)定，股東與股東大會(huì)擬審議事項(xiàng)有關(guān)聯(lián)關(guān)系時(shí)，應(yīng)當(dāng)回避

22、表決，其所持有表決權(quán)的股份不計(jì)入出席股東大會(huì)有表決權(quán)的股份總數(shù)。 30 （2）表決權(quán)行使的方式 親自行使； 代理行使：如果股東因?yàn)楦鞣N原因不能或不愿出席股東會(huì)，則可以委托他人代自己出席并行使表決權(quán)，此即表決權(quán)代理制度。 委托書勸誘或稱投票權(quán)征集制度（表決權(quán)代理的特殊形式）。與前者股東主動(dòng)委托他人行使表決權(quán)不同，后者是他人勸說(shuō)股東將投票權(quán)委托給自己行使。如果是有償征集股東的投票權(quán)，則稱為委托書收購(gòu)。實(shí)踐中，委托書勸誘主要有兩種形態(tài)：一是公司董事等管理層向股東發(fā)出要約；二是股東為了爭(zhēng)奪公司控制權(quán)而向其他股東發(fā)出要約。 表決權(quán)信托 31 書面表決：是指股東不親自出席股東會(huì)會(huì)議而用書面投票的形式就股東

23、會(huì)決議事項(xiàng)表示自己意思，并將該書面投票在規(guī)定期限內(nèi)（通常是會(huì)議召開(kāi)前）提交股東會(huì)。 電子表決：是股東通過(guò)網(wǎng)絡(luò)投票系統(tǒng)行使表決權(quán)，在我國(guó)通常被稱為網(wǎng)絡(luò)投票。隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展，電子表決也逐漸被各國(guó)公司法承認(rèn)，成為一種新的表決權(quán)行使方式。 相比書面表決，電子表決更為簡(jiǎn)便，成本也較低，能有效改變股東基于“理性的冷漠”而不參加股東會(huì)議的局面。 32 5知情權(quán) 知情權(quán)為什么是重要的？（1）“陽(yáng)光是最好的防腐劑，電燈是最有效的警察”。（2）即使承認(rèn)現(xiàn)實(shí)中大量存在股東們因 “理性的冷漠”而不愿積極行使參與公司管理的權(quán)利的現(xiàn)象，但是他們?nèi)孕枰@得相關(guān)的公司資訊作為買賣股票之參考。 為緩解“信息不對(duì)稱”帶來(lái)的諸

24、多弊端，各國(guó)法律設(shè)計(jì)了一系列制度，如證券法中的強(qiáng)制信息披露制度，公司法中的股東知情權(quán)制度。 知情權(quán)包括查閱權(quán)和質(zhì)詢權(quán)。33 （1）查閱權(quán) 根據(jù)查閱內(nèi)容和方式的不同，查閱權(quán)又可分為財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告查閱權(quán)、賬簿查閱權(quán)和檢查人選任請(qǐng)求權(quán)。 根據(jù)修改前的公司法，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告包括資產(chǎn)負(fù)債表、損益表、財(cái)務(wù)狀況變動(dòng)表、財(cái)務(wù)情況說(shuō)明書和利潤(rùn)分配表，但現(xiàn)行公司法只要求公司依照法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院財(cái)政部門的規(guī)定制作財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，而未規(guī)定其由哪些文件構(gòu)成。 賬簿查閱權(quán)指股東對(duì)公司制作財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告所需的會(huì)計(jì)賬簿、會(huì)計(jì)憑證和其他紀(jì)錄進(jìn)行查閱的權(quán)利。和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告查閱權(quán)不同，賬簿查閱權(quán)必須受到一定的限制（客觀要件；主觀要件

25、）。 34 修改前的公司法第32條：股東有權(quán)查閱股東會(huì)會(huì)議記錄和公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。第111條：股東有權(quán)查閱公司章程、股東大會(huì)會(huì)議記錄和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)提出建議或者質(zhì)詢。 現(xiàn)行公司法第34條規(guī)定：股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。 股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請(qǐng)求，說(shuō)明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請(qǐng)求之日起15日內(nèi)書面答復(fù)股東并說(shuō)明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。該

26、款將賬簿查閱權(quán)規(guī)定為單獨(dú)股東權(quán)。35 98條：股東有權(quán)查閱公司章程、股東名冊(cè)、公司債券存根、股東大會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)提出建議或者質(zhì)詢。 檢查人選任請(qǐng)求權(quán)是指股東請(qǐng)求法院選任檢查人調(diào)查公司業(yè)務(wù)和財(cái)務(wù)狀況的權(quán)利。 鑒于檢查人在被法院選任后將全面調(diào)查公司各方面的信息，對(duì)公司和股東利益影響甚大，因此該權(quán)利的行使要件比起財(cái)務(wù)報(bào)告查閱權(quán)和賬簿查閱權(quán)來(lái)更為嚴(yán)格。如英國(guó)1985年公司法第341條規(guī)定，只有200名以上或持有公司股份10%以上的股東才可以行使該項(xiàng)權(quán)利。 36 （2）質(zhì)詢權(quán) 股東質(zhì)詢權(quán)，也稱為股東提問(wèn)權(quán)，是指在公司股東大會(huì)進(jìn)行過(guò)程中，股東有權(quán)就有

27、關(guān)會(huì)議議題的事項(xiàng)向董事（會(huì)）或監(jiān)察人提出詢問(wèn)，董事（會(huì)）或監(jiān)察人對(duì)股東的質(zhì)詢負(fù)有說(shuō)明的義務(wù)。 股東質(zhì)詢權(quán)最早于1937年的德國(guó)股份公司法中得到正式確認(rèn)。 37 我國(guó)公司法第98條一并規(guī)定了股份有限公司股東的查閱權(quán)和質(zhì)詢權(quán)，即“股東有權(quán)對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)提出建議和質(zhì)詢”。其中，關(guān)于質(zhì)詢權(quán)的規(guī)定完全沿襲舊法而無(wú)改進(jìn)，與國(guó)外的做法相比，該條規(guī)定存在以下幾個(gè)缺陷： （1）沒(méi)有明確股東質(zhì)詢權(quán)的行使時(shí)間； （2）將股東質(zhì)詢的事項(xiàng)界定為“公司的經(jīng)營(yíng)”，這一表述彈性過(guò)大，理解起來(lái)容易產(chǎn)生爭(zhēng)議； （3）說(shuō)明義務(wù)人是誰(shuí)，說(shuō)明程度如何，以及質(zhì)詢權(quán)受侵害時(shí)的救濟(jì)措施均付諸闕如。 38 1996 年，朱女士出資25萬(wàn)元成為某

28、技術(shù)服務(wù)公司股東，并被選舉為公司董事。在近10年的時(shí)間里，技術(shù)服務(wù)公司以經(jīng)營(yíng)虧損或持平為借口，不進(jìn)行利潤(rùn)分配，朱女士作為公司股東，始終無(wú)法了解公司業(yè)務(wù)和財(cái)產(chǎn)狀況。朱女士提出要求查閱公司1996年至2005年的原始會(huì)計(jì)賬簿，但遭公司拒絕。朱女士訴至法院。 法院一審判決朱女士勝訴后，技術(shù)服務(wù)公司不服，以朱女士長(zhǎng)期生活在國(guó)外，公司與其聯(lián)系不上，其未參與過(guò)公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，造成其不知道公司經(jīng)營(yíng)情況，這是朱女士的責(zé)任為由上訴至北京二中院。 39 2006年9月4日，北京二中院經(jīng)審理認(rèn)為，朱女士是技術(shù)服務(wù)公司的合法股東，依據(jù)公司章程和修改后的公司法的相關(guān)規(guī)定，朱女士作為股東不僅有權(quán)查閱、復(fù)制公司股東會(huì)會(huì)議記

29、錄、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告，也可以查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東的上述知情權(quán)不能因其不在國(guó)內(nèi)，未參與過(guò)公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)而被剝奪。據(jù)此，作出終審判決： 該技術(shù)服務(wù)公司向朱女士提供1996年至2005年的原始會(huì)計(jì)賬簿供其查閱。 40 6.股份收買請(qǐng)求權(quán) 第75條：有下列情形之一的，對(duì)股東會(huì)該項(xiàng)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)： （1）公司連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)，而公司該5年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的； （2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的； （3）公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會(huì)會(huì)議通過(guò)決議修改章程使公司存續(xù)的。 自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起60日

30、內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購(gòu)協(xié)議的，股東可以自股東會(huì)會(huì)議決議通過(guò)之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。 41 7.訴訟提起權(quán) （1）概述 股東的訴訟提起權(quán)是指股東在其利益受到直接或間接侵害時(shí)向法院提起訴訟的權(quán)利。法律賦予股東這一救濟(jì)性權(quán)利，其目的不僅在于維護(hù)股東的個(gè)人利益，在很多時(shí)候也是為了維護(hù)公司的利益，公司管理層也因此受到相當(dāng)程度的制約。 在公司法上，股東可以提起的訴訟分為兩大類：一為直接訴訟（direct action）或個(gè)別訴訟（individual action），一為代表訴訟（derivative action）。 直接訴訟是指股東所享有的個(gè)人權(quán)利受到侵害時(shí)提起的訴訟，股東對(duì)股東會(huì)決

31、議的無(wú)效確認(rèn)之訴、撤銷之訴和不存在確認(rèn)之訴；公司增資或新股發(fā)行的無(wú)效確認(rèn)之訴；請(qǐng)求分配股利之訴；解散公司之訴等。 42 公司法第22條第2款：股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。 43 代表訴訟也稱為派生訴訟，是指當(dāng)公司拒絕或怠于通過(guò)訴訟追究公司高管或公司外部第三人對(duì)公司應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任時(shí)，由股東代表公司對(duì)行為人提起的訴訟。 一般認(rèn)為，代表訴訟制度最早在英國(guó)和美國(guó)創(chuàng)立。我國(guó)修改前的公司法并未賦予股東提起代表訴訟的權(quán)利，這一缺陷備受批評(píng)。司法實(shí)踐中，很多法院也突破了公司法和民

32、事訴訟法，承認(rèn)股東可以提起代表訴訟。 新公司法第152條在借鑒國(guó)外立法的基礎(chǔ)上對(duì)此作了規(guī)定。 44 （2）代表訴訟提起權(quán) A. 起訴股東的資格 最為寬松的是加拿大公司法，其對(duì)起訴股東沒(méi)有任何資格要求。而且，損害公司利益的行為發(fā)生時(shí)尚不持有股份的股東都也可以向法院起訴。 美國(guó)確立了“同時(shí)股份擁有”原則，起訴股東必須在違法行為發(fā)生時(shí)擁有公司股份，這是為了防止有人通過(guò)購(gòu)買股份進(jìn)行訴訟訛詐。 英美法還要求起訴股東必須能夠公正、充分的代表公司利益。設(shè)置此種抽象要求是因?yàn)榇碓V訟的結(jié)果對(duì)公司和其他股東有約束力，如果法院作出了對(duì)被告有利的判決，其他股東不得再次提起訴訟，所以起訴股東必須具備一定的道德和能力水

33、準(zhǔn)。 倘若起訴股東曾參加、批準(zhǔn)或默認(rèn)了該違法行為，則不得提起代表訴訟，此即所謂“凈手（clean hands）” 原則。 45 我國(guó)公司法的規(guī)定較為特別，其對(duì)有限責(zé)任公司的股東沒(méi)有任何要求，只是限定了股份有限公司起訴股東的資格，即“連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1%以上股份的股東”。 2代表訴訟的前置程序 股東代表訴訟的前提，是公司拒絕或怠于向法院起訴。違法行為發(fā)生后，股東必須先明了公司的意思而不能徑直起訴。對(duì)此，各國(guó)公司法普遍規(guī)定了股東代表訴訟的前置程序。 在英美公司法中，有所謂的“竭盡公司內(nèi)部救濟(jì)”原則，它要求股東在起訴前，必須首先請(qǐng)求董事會(huì)或股東會(huì)采取必要措施。如果公司對(duì)股東的請(qǐng)求予以拒絕或不予答復(fù)，股東方可向法院起