對《合同法》中違約責任有關(guān)問題的思考

1、對合同法中違約責任有關(guān)問題的思考摘要現(xiàn)代 HYPERLINK /class_free/79_1.shtml HYPERLINK /class_free/79_1.shtml 市場 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 經(jīng)濟 HYPERLINK /class_free/15_1.shtml 社會，民事主體進行交往最重要的形式是 HYPERLINK /class_free/188_1.shtml 合同，法院處理的民事案件中有相當比例的是合同糾紛。當事人通過合同條款來約定權(quán)利義務(wù)，同時，當事人的約定也是法官裁判

2、合同糾紛所依據(jù)的最重要的事實。對于合同事實的認定正確與否直接決定案理處理的正確性。而合同一方當事人的違約行為可能使得對方當事人的利益得不到實現(xiàn)。因此，研究違約行為及其救濟方法，對于保護合同當事人有著重要意義。違約責任是我國 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 合同法中一項重要的制度，是指合同當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時,依照 HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 法律規(guī)定或者合同的約定所應(yīng)承擔的法律責任。從違約責任的立法目的看，是為了維護合同的

3、嚴肅性，維護市場經(jīng)濟秩序。新合同法對以往的違約責任制度進行若干補充和完善，其最大的特點在于：第一，增加預(yù)期違約責任和加害給付責任，從而構(gòu)筑了違約責任的真正內(nèi)涵。第二，以嚴格責任作為違約責任的一般歸責原則，從而強化了違約責任的功能，順應(yīng)了合同法的發(fā)展趨勢。第三，對預(yù)期違約制度做出明確規(guī)定，從而彌補了預(yù)期違約制度適用上的缺陷。第四，將完全賠償原則和可預(yù)見規(guī)則相結(jié)合，從而兼顧合同雙方當事人的利益平衡。第五，允許違約責任與侵權(quán)責任競合，最大限度地保護了當事人的合法權(quán)益，并給當事人行使權(quán)利提供充分的空間。本文以我國合同法為例，從違約責任概念入手，通過對違約責任的特點、違約責任的性質(zhì)、違約責任的表現(xiàn)形式、

4、違約責任的幾種損失情況、違約責任構(gòu)成及歸責原則等有關(guān)問題的分析，闡述了我國新合同法中關(guān)于違約責任的相關(guān)規(guī)定。關(guān)鍵詞：合同 合同法 違約責任任 預(yù)期違違約 歸責責原則隨著我國社會經(jīng)經(jīng)濟不斷發(fā)展展，市場經(jīng)濟濟不斷完善和和活躍，合同同糾紛也隨之之不斷增多。合合同法是調(diào)調(diào)整“（作為）平平等主體的自自然人、法人人和其他組織織”之間民事權(quán)權(quán)利義務(wù)關(guān)系系的，其范圍圍涵蓋了所有有社會主體所所有的平等交交易關(guān)系，從從合同的有效效性來講，雙雙方的合意是是合同有效的的根本要件，合合同雙方的意意思表示能力力又是合意的的要件。在我我國新合同同法實施以以來，這部法法律對于保護護合同當事人人的合法權(quán)益益， 維護社社會經(jīng)濟秩

5、序序，促進 HYPERLINK /class_free/125_1.shtml HYPERLINK /class_free/125_1.shtml 社會會主義現(xiàn)代化化建設(shè)具有重重要意義，同同時該法中許許多新的規(guī)定定對于彌補我我國法律法規(guī)規(guī)的不完善起起到了積極的的推動作用。其其中，違約責責任是我國合合同法中的的一項最重要要的制度。新新合同法第第107條規(guī)規(guī)定， 當事事人一方不履履行合同義務(wù)務(wù)或者履行合合同義務(wù)不符符合約定的，應(yīng)應(yīng)當承擔繼續(xù)續(xù)履行、采取取補救措施或或者賠償損失失等違約責任任。對于依法法成立的合同同的相關(guān)規(guī)定定，“當事人應(yīng)當當按照約定全全面履行自己己的義務(wù)”，而這種自自覺全面履行行合

6、同義務(wù)，往往往是以違約約責任的強制制力為后盾的的，一旦違約約，依法就應(yīng)應(yīng)承擔民事責責任。所以說說違約責任是是合同法的核核心內(nèi)容，是是保證交易安安全的重要法法律制度。筆筆者結(jié)合我國國現(xiàn)行合同同法的相關(guān)關(guān)規(guī)定，從違違約責任的內(nèi)內(nèi)涵、性質(zhì)、表表現(xiàn)形式、構(gòu)構(gòu)成及歸責原原則、違約責責任的幾種損損失情況等幾幾個方面對違違約責任的有有關(guān)問題作粗粗略的分析。一、違約責任的內(nèi)涵及性質(zhì)違約責任 就是違反了合同的民事責任，是指合同當事人不履行或不適當履行合同約定或法定義務(wù)，所應(yīng)承擔的損害賠償、支付違約金、解除合同等民事責任。其主要特征為：（1）違約責任的性質(zhì)是一種民事責任，不是 HYPERLINK /class_f

7、ree/81_1.shtml HYPERLINK /class_free/81_1.shtml 行政責任，更不是刑事責任。（2）違約責任是在合同依法成立之后，履行合同過程中的民事責任，而不是簽訂合同之前和簽訂合同過程中所產(chǎn)生的締約過失責任。（3）違約責任具有相對性，違約責任只能在特定的當事人之間發(fā)生，是基于合同一方或雙方不履行或不適當履行合同義務(wù)的事實，第三人的行為不構(gòu)成合同雙方當事人的違約責任。（4）違約責任具有可確定性，根據(jù)合同自愿原則，合同當事人可以在合同中約定違約責任的方式、違約金的數(shù)額等，但這并不否定違約責任的強制性，因為這種約定必須在法律許可的范圍內(nèi)。（5）違約責任是一種財產(chǎn)責任，

8、不能對違約人的人身進行傷害。（6）違約責任具有補償性。違約責任的性質(zhì)，學術(shù)界、司法界素有爭議，主要有三種說法 。一種說法認為，違約責任是一種補償責任，違約方所支付的違約金、賠償金之和，只能相當于受害方造成的實際損失。我國合同法草案第115條二款規(guī)定“約定的違約金， 視為違約的損失賠償”。第二種說法認為違約金是對違約行為的一種法律制裁，具有懲罰性，違約方所支付的違約金，可以高于對方造成的實際損失，強制違約方付出較大的代價，以 HYPERLINK /class_free/17_1.shtml HYPERLINK /class_free/17_1.shtml 教育和促使當事人自覺履行合同。第三種說法

9、認為，違約責任既具有補償性，又有懲罰性，以補償性為主。違約責任是一種違約行為的法律后果，其要求違約方承擔守約方因合同不能履行而造成的損失。這種損失一般是可以預(yù)見和計算的，但也不排除尚有不能確定的利益損失，包括可能得到的利益損失，這部分不確定的利益損失的賠償，從某種意義上說帶有懲罰性。我國合同法第114條明確規(guī)定“當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約的情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法”。從而確認了違約責任的性質(zhì)以補償性為主，兼有懲罰性。這樣的規(guī)定是科學的，也是可行的。筆者贊同第三種觀點，懲罰與補償兼顧，還是比較人性化的。二、違約責任的表現(xiàn)形式根據(jù)合同法第

10、107條、108條規(guī)定，違約責任的表現(xiàn)形式可分為不履行合同義務(wù)、不適當履行合同義務(wù)、預(yù)期違約三種。傳統(tǒng)合同法理論認為，違約分為不履行或不適當履行，兩者均為實際違約的情形。這兩種形態(tài)在 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 民法通則第111條和原經(jīng)濟合同法第29條、涉外經(jīng)濟合同法第18 條均有相同的規(guī)定，關(guān)于第三種形態(tài)是多年來爭論較大，實踐中屢有發(fā)生，而一直未被承認的違約形態(tài)，這次合同法借鑒了英美合同立法的經(jīng)驗，確認了預(yù)期違約制度，不能不說是立法上的一大進步。（一）、不履行合同義務(wù)，是指當事人在合同

11、履行期限到來之后， HYPERLINK /class_free/72_1.shtml HYPERLINK /class_free/72_1.shtml 債務(wù)人無正當理由拒不履行合同義務(wù)。包括不履行金錢債務(wù)和不履行非金錢債務(wù)，債務(wù)人不履行合同義務(wù)既可以是明示，即明確表示不履行義務(wù)。也可以默示方式， 即用自己的行為表示不履行合同義務(wù)。 根據(jù)合同法第107條、110條規(guī)定，對不履行合同義務(wù)的違約行為，是采取實際履行的原則。所謂實際履行原則，“是指除法律和合同另有規(guī)定或者客觀上已不可能履行的情況以外，當事人應(yīng)按合同規(guī)定的標的履行義務(wù)，不能用其他標的代替約定的標的；一方違約時，也不能用償付違約金、賠償金

12、的方式代替履約，對方要求繼續(xù)履行合同的，仍應(yīng)繼續(xù)履行”。實際履行原則同時約束合同雙方當事人，雙方都負有必須實際履行合同的義務(wù)，禁止單方變更，但是一方違約時，只有守約一方才享有變更和解除合同的權(quán)利。債務(wù)人不能履行債務(wù)或拒絕履行債務(wù)，債權(quán)人可以解除合同,并追究債務(wù)人的違約責任。（二）、不適當履行合同義務(wù)，是指債務(wù)人履行義務(wù)不符合約定的標的、數(shù)量、質(zhì)量等。我國合同法規(guī)定，合同履行原則為適當履行原則。它是指當事人必須按照合同約定的標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款、期限、地點、方式，由合格的主體全面正確地履行合同義務(wù)。不適當履行合同義務(wù)，又稱不完全履行合同。 合同法針對實踐中質(zhì)量糾紛較多的情況， 在合同法第111

13、 條中專門對質(zhì)量不符約定的補救措施作了明確規(guī)定：一是違約責任沒有約定或者約定不明確的，當事人可以協(xié)議補充；二是不能達成協(xié)議的，可按照合同有關(guān)條款，即訂立合同的本意，或者按交易習慣確定；三是上述措施仍不能解決的，受損害方根據(jù)標的性質(zhì)及損失大小，可以合理選擇請求修理、更換、重作、退貨、減少價款或報酬。 （三）、預(yù)期違約 ， 預(yù)期違約亦稱先期違約， 是指在 HYPERLINK /class_free/188_1.shtml 合同依法成立后履行期限到來之前一方當事人明確表示或以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的違約行為。這是一項避免和減少守約當事人因履行合同而遭受損失，有利于保護受害人（守約人）合法權(quán)益的

14、 HYPERLINK /class_free/11_1.shtml 法律制度。預(yù)期違約最早來源于英國法庭的判例，后被英美法系國家廣泛采納，并形成一項制度。我國現(xiàn)行的 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 民法通則和原來的 HYPERLINK /class_free/3_1.shtml HYPERLINK /class_free/3_1.shtml 經(jīng)濟 HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 合同法、涉

15、外經(jīng)濟合同法對預(yù)期違約一般都未作具體規(guī)定，致使不少預(yù)期違約行為未能依法受到追究，一些守約的受害方不能依法得到救助。長期以來人們習慣于將違約行為等同于實際違約，但在 HYPERLINK /class_free/110_1.shtml 審判實踐中適用預(yù)期違約規(guī)則追究違約人的預(yù)期違約責任的案例早已出現(xiàn)，1994年江蘇省南通市中級人民法院審理的“海門市對外貿(mào)易公司訴南通市東方飼料供應(yīng)公司購銷合同預(yù)期違約不能交貨案”中 ，法院確認飼料公司預(yù)期違約成立并判其承擔責任。新合同法正式確認了預(yù)期違約制度。我國合同法第108條明確規(guī)定：“當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期滿之

16、前要求其承擔違約責任?！笨梢钥闯鲱A(yù)期違約分為明示違約和默示違約兩種形式。所謂明示違約，是指在合同履行期到來之前，一方當事人無正當理由而明確、肯定地向另一方表示他將不履行合同。所謂默示違約，是指在履行期到來之前，一方當事人有確鑿的證據(jù)證明另一方當事人在履行期到來時將不履行或不能履行合同，而另一方又不愿提供必要的履約擔保。 針對預(yù)期違約與實際違約的差異來說，預(yù)期違約屬于在履行前毀約，而不像實際違約是在履行期到來之后的違約，它與實際違約的一個重要區(qū)別在于它們發(fā)生的時間不同，由此導(dǎo)致它們兩者呈現(xiàn)不同的特點。它具有以下特征：（1）違約行為發(fā)生在合同依法成立之后， 履行期限屆滿之前，這種違約是一種不能履約

17、的危險，而不是實際違約。如果違約方在履行期限屆滿之后所作的不履約表示，那就是一種實際違約，而不是預(yù)期違約。（ 2）預(yù)期違約所侵害的客體是對方所期待得到的利益，而一般不是現(xiàn)實存在的利益損害。但有時也會使對方當事人基于對合同的信賴而作履行合同準備所化費用遭受損失。（3 ）預(yù)期違約必須是有效合同，無效合同不存在預(yù)期違約問題。（4）一方主張對方預(yù)期違約，請求追究違約責任時間是在合同履行期屆滿之前，并由其承擔舉證責任。（5）預(yù)期違約是一種客觀標準， 而不是主觀臆斷，必須是一方明確表示，即明示預(yù)期違約，或自己行為明確表明，即默示預(yù)期違約。所以，預(yù)期違約表現(xiàn)為未來將不履行義務(wù)而不像實際違約那樣，表現(xiàn)為現(xiàn)實的

18、違反義務(wù)，預(yù)期違約所侵害的只是期待的債權(quán)而不是現(xiàn)實的債權(quán)。三、違約責任的構(gòu)成及歸責原則（一）、違約責任的構(gòu)成違約責任的構(gòu)成要件在理論界歷來存有爭議，主要有三種觀點 ：一是認為合同必須是依法成立的有效合同，一方或雙方當事人有實際存在的違約行為；二是認為必須是有效合同，當事人有違約行為，當事人主觀上有過錯，如有不可歸責當事人的原因不構(gòu)成違約；三是認為除上述三要件外加上損害事實與違約行為之間有因果關(guān)系，爭論焦點在于當事人主觀上是否必須有過錯。新合同法第107 條規(guī)定“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符約定的，應(yīng)當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任”。筆者認為違約責任包括過錯責

19、任與無過錯責任。（1）過錯責任存在的前提是合同關(guān)系，它以過錯為成立條件，適用于一切違約領(lǐng)域，諸如拒絕履行、不能履行、遲延履行、不完全履行等，是國家強制 HYPERLINK /class_free/72_1.shtml HYPERLINK /class_free/72_1.shtml 債務(wù)人履行合同債務(wù)的法律手段，是 HYPERLINK /class_free/133_1.shtml 道德和法律譴責與否定過錯違約的集中體現(xiàn)，例如，在保管合同中，保管人遲延返還保管物，此間保管物毀損滅失，由保管人向寄存人承擔違約賠償責任。(2)無過錯責任是不考慮違約方是否有過錯，并不否認過錯概念及其存在價值。但在實

20、務(wù)中，違約方很可能是有過錯的，它具有補償性，即通過責任者支付賠償金等以使守約方的損失得到補償，無過錯責任由法律直接規(guī)定，存在的場合有限。（二）、我國合同法關(guān)于違約責任的歸責原則民事責任的認定必須依循一定的歸責原則，合同法上的違約責任也要遵循歸責原則。歸責就是責任的歸屬，歸責應(yīng)該是一個含有動態(tài)過程的行為。它是指在進行違約行為所導(dǎo)致的事實后果的歸屬判斷活動時應(yīng)當遵循的原則和基本標準。 HYPERLINK /class_free/79_1.shtml HYPERLINK /class_free/79_1.shtml 市場經(jīng)濟從某種意義上說就是契約經(jīng)濟，契約是推動 HYPERLINK /class_f

21、ree/15_1.shtml 社會發(fā)展進步的工具，它契合了市場經(jīng)濟的本質(zhì)要求，反映并加強了市場競爭。嚴肅合同的效力，有利于促進經(jīng)濟的發(fā)展，也更符合公平原則。我國合同法在違約責任上堅持了以嚴格責任為主，過錯責任為輔的原則，也就是說合同一旦依法成立，當事人必須自覺履行合同約定的義務(wù)，只要有違約事實的存在，不能主觀上有無過錯，一旦違約就要承擔違約責任。這既適應(yīng)了市場經(jīng)濟的發(fā)展，也可以增強人們的社會責任感，強化人們的公益心，減少社會損失。 嚴格責任的確立，是合同法的一個重大舉措,它使得我國合同責任制度有了很大的變化。所謂嚴格責任原則 ，是指當事人不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合約定的，不論其主觀上有

22、無過錯均應(yīng)承擔違約責任。它具有以下特征：當事人有不履行或履行義務(wù)不符約定的事實；不履約行為給對方造成或可能造成損害，二者之間具有因果關(guān)系；不論違約方主觀上是否有過錯，均不影響違約責任的成立；這種責任不因當事人的約定而成立，而是根據(jù)合同法的規(guī)定，是一種法定的民事責任。四、應(yīng)當屬于違約責任的幾種情況違約責任是一種違法行為的法律后果，其要求違約方承擔守約方因合同不能履行所造成的損失。而這種損失有時是難以計算的，這種不確定的損失的賠償，從某種意義上說就是帶有懲罰性的。違約行為往往造成實際損失，但有些違約行為不一定有實際損害后果，如果按照補償性的觀點，就可不承擔責任，這顯然不妥，而應(yīng)該根據(jù)懲罰性的觀點對

23、違約方實施懲罰?；谏鲜鲋治?，以下幾種損失分配均屬于違約責任：(1)在租賃合同中，承租人未盡妥善保管義務(wù)而造成租賃物毀損滅失的，應(yīng)承擔損害賠償責任，屬于違約責任。(2)在 HYPERLINK /class_free/99_1.shtml HYPERLINK /class_free/99_1.shtml 融資租賃合同中，融租物在租賃期間內(nèi)毀損滅失的，承租人向融租人賠償該融租物毀損滅失的損失，屬于違約責任。(3)在旅客 HYPERLINK /class_free/151_1.shtml 運輸合同中，在運輸過程中旅客自帶行李毀損滅失的，除非承運人能證明自己沒有過錯的以外，應(yīng)由承運人承擔損害賠償責任

24、，屬于違約責任。(4)在貨物運輸合同中，運輸過程中的貨物發(fā)生毀損滅失，除非因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)，或者合理損耗以及托運人、收貨人的過錯造成，否則應(yīng)由承運人負擔，屬于違約賠償責任。(5)在保管合同中，保管人對保管物的毀損滅失承擔賠償責任，屬于違約責任。(6)在倉儲合同中，在倉儲期間內(nèi)，倉儲物毀損滅失的，倉管人應(yīng)當承擔違約責任。(7)在行紀合同中，行紀人占有的委托物毀損滅失時，行紀人向委托人賠償損失，屬于違約責任。(8)在旅店、浴池業(yè)中，旅店放置客房或交由業(yè)主保管的物品丟失，由業(yè)主負責賠償，屬于違約責任。(9)在旅游合同中，旅行社、旅店賠償游客交由它們保管的物品的毀損滅失，屬于違約責任等。

25、五、違約責任的承擔方式違約責任是違反合同所應(yīng)當承擔的民事責任，根據(jù)合同法第107條規(guī)定：“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任?！睆膶嶋H出發(fā)，我們認為承擔違約責任的具體方式應(yīng)該包括： （一）、實際履行。我國合同法規(guī)定了實際履行，稱為“繼續(xù)履行”，又稱強制履行，指在違約方不履行合同時，由法院強制違約方繼續(xù)履行合同債務(wù)的違約責任方式。其構(gòu)成要件下：（1）存在違約行為；（2）必須有守約方請求違約方繼續(xù)履行 HYPERLINK /class_free/188_1.shtml 合同 HYPERLINK /class_free/72_1

26、.shtml HYPERLINK /class_free/72_1.shtml 債務(wù)的行為；（3）必須是違約方能夠繼續(xù)履行合同。把實際履行作為主要救濟方法,一方當事人違約, 另一方當事人可要求其履行或請求法院判決其履行合同規(guī)定的特定義務(wù),而不允許其以金錢或其它方法代替履行。除第107條外， HYPERLINK /class_free/106_1.shtml HYPERLINK /class_free/106_1.shtml 合同法第109條、第110條等條款規(guī)定，金錢債務(wù)應(yīng)當實際履行，非金錢債務(wù)在特殊情況下不適用實際履行。特殊情況即指 HYPERLINK /class_free/11_1.sh

27、tml 法律上或事實上不能履行；債務(wù)的標的不適于強制履行或履行費用過高；債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。 （二）、采取補救措施。如質(zhì)量不符合約定，應(yīng)當按照當事人的約定承擔違約責任，如無約定或約定不明確的，非違約方可根據(jù)標的性質(zhì)和損失的大小，合理選擇要求對方采取修理、更換、重做、退貨、減少價款或報酬等措施。另外，合同法第112條規(guī)定，受損害方在要求違約方采取合理的補救措施后，若仍有其他損失，還有權(quán)要求違約方賠償損失。 （三）、賠償損失。又稱“損害賠償”，是違約人補償、賠償受害人因違約所遭受的損失的責任承擔方式,它是一種最重要最常見的違約補救方法。損害賠償具有典型的補償性，它以違約行為造成對方財產(chǎn)損失的事實為基礎(chǔ)。沒有損害事實就談不上損害賠償。這是損害賠償不同于違約金的根本所在。賠償損失也有一定的限制，即損害賠償額應(yīng)相當于因違約所造成的損失,包括合同履行后可以獲得的利益,但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或應(yīng)當預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失，即合理預(yù)見規(guī)則。損害賠償直接關(guān)系到當事人雙方的物質(zhì)利益分配,體現(xiàn)著違約責任的作用,是一種較普遍的責任方式,應(yīng)當給予足夠的重視。 （四）、支付違約金。違約金是指合同當事人在合同中約定的，在合同債務(wù)人不履行或不適當履行合同義務(wù)時，向?qū)?/p>