（本科）國際商法-思考題答案

1、（本科）國際商法-思考題答案（本科）國際商法-思考題答案（本科）國際商法-思考題答案第一章思考練習(xí)題簡(jiǎn)述商法的發(fā)展歷程。答：雖然商法源于古羅馬時(shí)代的商事規(guī)約，但現(xiàn)代大多數(shù)民商法學(xué)者普遍認(rèn)為，近代商法是始于中世紀(jì)歐洲地中海沿岸自治城市的商業(yè)法，尤其是意大利的商業(yè)城市最早成立的商人習(xí)慣法，即商人法。1807年，世界第一部商法典法國商法典正式頒布，標(biāo)志著近代商法的形成，具有劃時(shí)代意義，此后商法得到不斷發(fā)展，主要分為以下幾個(gè)階段：1）. 中世紀(jì)的商法：商人習(xí)慣法是商法的最初形式，這一制度的形成有特定的社會(huì)歷史根源。中世紀(jì)的歐洲（約476年1453年）處于封建專制統(tǒng)治之下，商品經(jīng)濟(jì)極為落后，主要表現(xiàn)為自

2、給自足的手工業(yè)經(jīng)濟(jì)，同時(shí)也以農(nóng)業(yè)為主。由于貿(mào)易發(fā)展與封建法制處于尖銳的矛盾之中，商會(huì)不得不另立規(guī)范以求發(fā)展和保護(hù)自身。商會(huì)在其自身的發(fā)展中，逐漸形成了自己的自治權(quán)和裁判權(quán)，有條件地利用商事生活習(xí)慣訂立自治規(guī)范，并在本商會(huì)內(nèi)實(shí)施。于是，該種規(guī)范經(jīng)11世紀(jì)至14世紀(jì)的發(fā)展，終于形成了中世紀(jì)的商法，即商人習(xí)慣法。2）.近代商法：是在中世紀(jì)商人習(xí)慣法的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的。新生的資產(chǎn)階級(jí)必然要制定自己的法典，以保障自身的商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系的穩(wěn)定，在這一形勢(shì)下，德國、法國率先開始了本國商事法律的統(tǒng)一運(yùn)動(dòng)，同處于歐洲的英國和其他歐陸國家也制定了本國的商事法，由此推動(dòng)了國家公力干涉社會(huì)經(jīng)濟(jì)、促使“商法國民化”的過程。

3、3）.現(xiàn)代商法：18世紀(jì)末期，資產(chǎn)階級(jí)革命在歐洲逐漸取得成功，封建專制的社會(huì)被徹底粉碎，整個(gè)社會(huì)發(fā)生了根本的變革。保護(hù)資本主義商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系，并推動(dòng)商事活動(dòng)，促使統(tǒng)一完整的商品市場(chǎng)的形成，成為了許多新興國家的基本國策。19世紀(jì)初，歐洲大陸國家相繼開始了大規(guī)模的法典制定活動(dòng)，至此以后，商法開始在大多數(shù)的大陸法系國家作為一個(gè)獨(dú)立的法律部門出現(xiàn)，商法體系逐漸建立和完善，一般認(rèn)為，商法經(jīng)歷了四種立法體系，即：（1）商行為法立法體系，代表國家是法國；（2）商人法立法體系，代表國家是德國；（3）折中立法體系，代表國家是日本；（4）英美商法體系，代表國家是英國和美國。由以上可以得出，商法產(chǎn)生的根本原因是商品經(jīng)

4、濟(jì)的進(jìn)一步發(fā)展，商法的產(chǎn)生是國家推行重商主義政策的必然結(jié)果，由此可見，商法之所以迅速出現(xiàn)在各國的法典中，其內(nèi)涵是各國重商主義政策的法律化。商法的一般原則都有哪些？答：商法的一般原則是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的客觀要求在法律上的反應(yīng)?，F(xiàn)代商法主要有以下四大基本原則。1）.強(qiáng)化企業(yè)組織，主要包括兩大內(nèi)容：提高企業(yè)素質(zhì)；完善企業(yè)結(jié)構(gòu)。2）.提高經(jīng)濟(jì)效益, 提高經(jīng)濟(jì)效益即降低交易成本，提高經(jīng)營收益。商法的這一原則主要體現(xiàn)在保護(hù)產(chǎn)權(quán)、維護(hù)信用、促使交易便捷三個(gè)方面。3）. 維護(hù)交易公平，就是要維護(hù)市場(chǎng)的正常秩序，主要體現(xiàn)為平等原則和誠信原則。4）. 保障交易安全，商法為保障交易安全提供的制度主要有強(qiáng)行主義、公示原則、外

5、觀法則（客觀主義）、嚴(yán)格責(zé)任和保護(hù)善意買受人（第三人）等。簡(jiǎn)述國際商法的適用。答：國際商法也稱國際商事法（International Business Law），是指調(diào)整國際商事主體和國際商事行為的各種法律規(guī)范的總稱。它主要是指不同國家的商人或者企業(yè)相互間從事跨國境的商事活動(dòng)，更多是指跨國間的貿(mào)易活動(dòng)以及其他商事活動(dòng)的法律規(guī)范。隨著全球經(jīng)濟(jì)一體化的發(fā)展，傳統(tǒng)的商事法早已不能全面調(diào)整現(xiàn)在的商事活動(dòng)領(lǐng)域，所以現(xiàn)在的商事法已經(jīng)突破了原來的范圍，增加了許多新的領(lǐng)域，如傳統(tǒng)的貨物買賣形式早已增加了除貨物買賣行為外的技術(shù)貿(mào)易行為和服務(wù)貿(mào)易形式。另外，外國商人的直接投資、租賃、融資、工程承包以及合作生產(chǎn)等活

6、動(dòng)都已超出了傳統(tǒng)商事法的調(diào)整范圍，因此上述各種涉外商事交易的活動(dòng)適用國際商事法。作為傳統(tǒng)國際商法調(diào)整的內(nèi)容，如代理、合伙、公司、合同買賣、票據(jù)、信托等依然是國際商法的核心內(nèi)容和基礎(chǔ)。什么是公法？什么是私法？?jī)烧叨加心男﹨^(qū)別？答：公法是配置和調(diào)整公權(quán)力的法律規(guī)范的總和。公法以研究公權(quán)力、公權(quán)力配置、公法關(guān)系和公法責(zé)任為主要內(nèi)容。狹義的公法是指調(diào)配公權(quán)力內(nèi)部或公權(quán)力之間的關(guān)系的法律規(guī)范。廣義的公法是指調(diào)配公權(quán)力之間及公權(quán)力與私權(quán)利之間關(guān)系的法律規(guī)范，主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面。（1）公法是配置、調(diào)整公權(quán)力的法。（2）公法的范圍包括調(diào)配公權(quán)力之間的關(guān)系的公法和調(diào)配公權(quán)力與私權(quán)利關(guān)系的公法。（3）公法是法

7、律規(guī)范的總和。（4）公法調(diào)整一切公的范疇，如公主體、公利益、公權(quán)力、公權(quán)利等。（5）公法的調(diào)整范圍是動(dòng)態(tài)的，隨著社會(huì)的發(fā)展變化而變化。（6）公法是法，其規(guī)范是法律規(guī)范，并有完整的邏輯結(jié)構(gòu)。私法相對(duì)于公法，一般指的是規(guī)范私權(quán)關(guān)系、保護(hù)私人利益的法律，如民法、商法等。也可以私法理解為私家所定的法規(guī)。它主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面。（1）私法是以保護(hù)個(gè)人或私人利益即“私益”為依歸（2）私法調(diào)整私人之間的民商事關(guān)系即平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系 （3）私法則以權(quán)利為核心，適用“權(quán)利推定”的邏輯（4）私法遵循“意思自治”、“私法自治”的原則（5）私法以市民社會(huì)為功能范域兩者之間的區(qū)別：國際公法與國際私法的

8、區(qū)別主要在于調(diào)整對(duì)象的差異：國際私法是調(diào)整自然人、法人之間的跨越一國地域范圍的民事關(guān)系，而國際公法調(diào)整的是國家與國家之間的外交、政治、軍事關(guān)系。國際私法與國際私法學(xué)是兩個(gè)既有聯(lián)系又有區(qū)別的概念。國際私法與國際私法學(xué)的區(qū)別在于：國際私法是以涉外民事關(guān)系為調(diào)整對(duì)象的一個(gè)獨(dú)立的法律部門，由外國人民事法律地位規(guī)范、沖突規(guī)范、統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范、國際民事訴訟和國際商事仲裁程序規(guī)范組成，這些法律規(guī)范具有法律強(qiáng)制力，是人們從事涉外經(jīng)濟(jì)、民事活動(dòng)的行為準(zhǔn)則。國際私法學(xué)是以國際私法為研究對(duì)象，研究國際私法產(chǎn)生和發(fā)展規(guī)律的法學(xué)學(xué)科，國際私法學(xué)由著作、學(xué)說、理論、觀點(diǎn)組成，這些著作、學(xué)說、理論、觀點(diǎn)大多不具有法律約束力，

9、只在制定和適用國際私法規(guī)范時(shí)起到相應(yīng)的輔助作用。5. 簡(jiǎn)述劃分公法與私法的意義。答：總體而言，公法與私法分類的基本意義在于便于法律的適用。區(qū)分兩者的實(shí)益在于，易于確定法律關(guān)系的性質(zhì)，應(yīng)適用何種法律規(guī)定，應(yīng)采用何種救濟(jì)方法或制裁手段，以及案件應(yīng)由何種性質(zhì)的法院或?qū)徟型ナ芾恚瑧?yīng)適用何種訴訟程序。具體言之，公法與私法的劃分主要有以下不同意義。 1）. 公法以維護(hù)公共利益即“公益”為主要目的2）. 公法調(diào)整的是國家與公民之間、政府與社會(huì)之間的各種關(guān)系3）. 公法是以權(quán)力為軸心，嚴(yán)守“權(quán)力法定”的定律4）. 公法奉行“國家或政府干預(yù)”的理念5）. 公法以政治國家為作用空間第二章思考練習(xí)題簡(jiǎn)述合同的概念、

10、原則及特征。答：一般說來，合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民商事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同的原則：1.平等原則2.自愿原則3.公平原則4.誠實(shí)信用、保護(hù)公序良俗、合法原則合同的特征主要體現(xiàn)在以下幾點(diǎn)。（1）合同是雙方或多方的民事行為 （2）合同是意思表示一致的民事行為。 （3）合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的和內(nèi)容。簡(jiǎn)述合同成立的條件。答：合同成立是指訂約當(dāng)事人就合同的主要條款達(dá)成合意。合同的本質(zhì)是一種合意，合同成立就是各方當(dāng)事人的 HYPERLINK /view/300885.htm 意思表示一致，并達(dá)成合意，但是合同的成立并不意味著合同一定生效。一般來說，合同的成立必須具備如下條

11、件。（一）訂約主體存在雙方或多方當(dāng)事人（二）雙方當(dāng)事人必須“依法”訂立合同1. 內(nèi)容合法2. 形式合法（三）當(dāng)事人必須就合同的主要條款協(xié)商一致（四）合同的成立應(yīng)具備要約和承諾階段以上只是合同的一般成立條件。實(shí)際上由于合同的性質(zhì)和內(nèi)容不同，許多合同都具有其特有的成立要件。簡(jiǎn)述要約與承諾的聯(lián)系與區(qū)別。答：當(dāng)事人訂立合同，必須要經(jīng)歷要約、承諾這兩個(gè)階段。要約人提出訂立合同的條件，受要約人完全接受，表明雙方的意思表示一致，合同的訂立過程結(jié)束。要約是一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人提出訂立合同的條件，希望對(duì)方能完全接受此條件的意思表示。這一概念在在其他國家有的被稱為“發(fā)價(jià)”，也有的被稱為“發(fā)盤”。發(fā)出要約的一方

12、稱為要約人，受領(lǐng)要約的一方稱為受要約人。承諾是指受要約人同意要約的意思表示。受要約人按照所指定的方式，對(duì)要約的內(nèi)容表示同意的一種意思表示，在國際貿(mào)易中，也稱“接受”或“收盤”。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式做出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為做出承諾的除外。簡(jiǎn)述合同的效力及履行原則。答：依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律拘束力。合同的效力也就是合同的生效，是已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生法律拘束力。從合同效力方面看，合同的履行是依法成立的合同所必然發(fā)生的法律效果，并且是構(gòu)成合同法律效力的主要內(nèi)容。因此，許多立法把合同的履行歸納在合同效力標(biāo)題下。 合同履行的原則1. 適當(dāng)履行原則2. 協(xié)作履行原則3

13、. 情勢(shì)變更原則簡(jiǎn)述合同解除的特點(diǎn)及條件。答：（一）合同解除的概念和特點(diǎn)合同解除是指合同有效成立后，當(dāng)具備解除條件時(shí)，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示而使合同關(guān)系自始消滅或向?qū)硐麥绲囊环N行為。合同解除具有如下特點(diǎn)。（1）合同解除適用于有效成立的合同。（2）合同解除必須具備一定條件。（3）合同的解除必須有解除行為。（4）合同解除的效力是使合同關(guān)系自始消滅或向?qū)硐麥?。（二）合同解除的條件1. 約定解除的條件按照合同自由原則，合同當(dāng)事人享有解除合同的權(quán)利。約定解除包括兩種情況1）協(xié)議解除。2）約定解除權(quán)。2. 法定解除的條件法定解除是指在合同成立以后，沒有發(fā)行或沒有履行完畢以前，當(dāng)事人一方行使法定的

14、解除權(quán)使合同效力消滅的行為。簡(jiǎn)述違約責(zé)任特點(diǎn)及承擔(dān)方式。答：1. 違約責(zé)任的概念和特點(diǎn)違約責(zé)任又稱違反合同的民事責(zé)任，是指合同當(dāng)事人因違反合同義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的不利法律后果。 違約責(zé)任較之于其他責(zé)任，具有如下特點(diǎn)。（1）違約責(zé)任是民事責(zé)任的一種形式。（2）違約責(zé)任是合同當(dāng)事人不履行債務(wù)所產(chǎn)生的責(zé)任。（3）違約責(zé)任可以由當(dāng)事人約定。（4）違約責(zé)任具有制裁性和補(bǔ)償性雙重屬性。2. 違約責(zé)任的承擔(dān)方式（1）實(shí)際履行。 實(shí)際履行是一種補(bǔ)救方法。 是否請(qǐng)求實(shí)際履行是債權(quán)人享有的一項(xiàng)權(quán)利。 強(qiáng)制實(shí)際履行可以與違約金、損害賠償和定金責(zé)任并用，但不能與解除合同方式并用。第三章思考練習(xí)題簡(jiǎn)述合伙企業(yè)的法律特征及形式

15、。答：（一）合伙的基本特征1. 合伙協(xié)議是合伙得以成立的法律基礎(chǔ)2. 合伙須由全體合伙人共同出資、共同經(jīng)營3. 合伙人共負(fù)盈虧、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任4. 合伙具有團(tuán)體的屬性。（二）合伙的分類依據(jù)分類標(biāo)準(zhǔn)的不同，合伙可以分為以下幾類。1. 民事合伙和商事合伙2. 普通合伙和有限合伙3. 一般普通合伙與特殊普通合伙4. 顯名合伙和隱名合伙簡(jiǎn)述普通合伙企業(yè)與有限合伙企業(yè)的區(qū)別。答：根據(jù)合伙中是否存在負(fù)有限責(zé)任的合伙人，可以將合伙分為普通合伙和有限合伙。普通合伙是指所有合伙人對(duì)合伙債務(wù)均負(fù)無限連帶責(zé)任的合伙，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙是指至少一名普通合伙人和一名負(fù)有限責(zé)任的合伙人組成的合伙。在

16、有限合伙中，普通合伙人負(fù)責(zé)合伙的事務(wù)執(zhí)行，并對(duì)合伙債務(wù)負(fù)無限責(zé)任；有限合伙人則不參與合伙的事務(wù)執(zhí)行，對(duì)合伙債務(wù)僅以其出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。簡(jiǎn)述合伙企業(yè)的法律關(guān)系。答：法律關(guān)系是法律調(diào)整在人們行為的過程中形成的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。法律關(guān)系是社關(guān)系的一種特殊形態(tài)。與一般的社會(huì)關(guān)系相比，它有以下三個(gè)最重要的特征。（1）法律關(guān)系是以法律為前提而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系。（2）法律關(guān)系是以法律上的權(quán)利、義務(wù)為內(nèi)容而形成的社會(huì)關(guān)系。（3）法律關(guān)系是以國家強(qiáng)制力作為保障的社會(huì)關(guān)系。而合伙企業(yè)的法律關(guān)系，主要是指合伙企業(yè)的內(nèi)外部法律關(guān)系以及所產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)。（一）合伙企業(yè)的內(nèi)部法律關(guān)系合伙企業(yè)的內(nèi)部法律關(guān)系具體包括合伙

17、人對(duì)合伙企業(yè)的出資義務(wù)、對(duì)合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的共同支配權(quán)、對(duì)合伙企業(yè)經(jīng)營活動(dòng)損益的共擔(dān)、對(duì)合伙企業(yè)事務(wù)共同決策權(quán)的享有以及對(duì)合伙企業(yè)負(fù)有的競(jìng)業(yè)禁止和交易限制義務(wù)?；诤匣锲髽I(yè)財(cái)產(chǎn)具有完整性和相對(duì)獨(dú)立性的特點(diǎn)，我們通過以下內(nèi)容來介紹合伙企業(yè)的內(nèi)部法律關(guān)系。（二）合伙企業(yè)的外部法律關(guān)系合伙企業(yè)的外部法律關(guān)系，主要是指在合伙企業(yè)中的每個(gè)合伙人在企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)與第三人發(fā)生的法律行為；合伙企業(yè)對(duì)合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對(duì)外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制；不得對(duì)抗善意第三人；涉及合伙企業(yè)對(duì)外的清償能力。簡(jiǎn)述合伙企業(yè)的企業(yè)變更狀況。答：從合伙法的角度講，入伙與退伙涉及的是合伙企業(yè)的變更問題。（一）入伙 入伙是指合伙

18、存續(xù)其間，合伙人以外的第三人加入合伙，從而取得合伙人的資格。（二）退伙退伙是指合伙人退出合伙，從而喪失合伙人資格。根據(jù)原因的不同，合伙人退伙的形式可以分為聲明退伙和法定退伙。合伙企業(yè)解散原因有哪些？清算程序是什么？答：（一）合伙企業(yè)解散的原因合伙企業(yè)解散的原因主要如下。（1）合伙協(xié)議約定的經(jīng)營期限屆滿而合伙人決定不再經(jīng)營。（2）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)，合伙協(xié)議如約定當(dāng)某一事由出現(xiàn)時(shí)合伙便解散（3）全體合伙人決定解散。合伙可由合伙人基于合意而設(shè)立，自然也可基于合伙人的合意而解散。（4）合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天。（5）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實(shí)現(xiàn)或者無法實(shí)現(xiàn)。（6）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照、

19、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷。（7）有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的。根據(jù)合伙企業(yè)法規(guī)定，“有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的應(yīng)當(dāng)解散”。（二）合伙企業(yè)解散后的清算程序清算人由全體合伙人擔(dān)任；經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)后十五日內(nèi)指定一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人，或者委托第三人擔(dān)任清算人。自合伙企業(yè)解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)未確定清算人的，合伙人或者其他利害關(guān)系人可以申請(qǐng)人民法院指定清算人。（1）清算人在清算期間執(zhí)行下列事務(wù)：清理合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；處理與清算有關(guān)的合伙企業(yè)未了結(jié)事務(wù)；清繳所欠稅款；清理債權(quán)、債務(wù)；處理合伙企業(yè)清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；代表合伙企業(yè)參加訴訟或者仲裁活

20、動(dòng)。（2）清算人自被確定之日起十日內(nèi)將合伙企業(yè)解散事項(xiàng)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當(dāng)自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算人申報(bào)債權(quán)。債權(quán)人申報(bào)債權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)說明債權(quán)的有關(guān)事項(xiàng)，并提供證明材料。清算人應(yīng)當(dāng)對(duì)債權(quán)進(jìn)行登記。清算期間，合伙企業(yè)存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動(dòng)。（3）合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)在支付清算費(fèi)用和職工工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用、法定補(bǔ)償金以及繳納所欠稅款、清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，依照合伙企業(yè)法第三十三條第一款的規(guī)定進(jìn)行分配。（4）清算結(jié)束后，清算人應(yīng)當(dāng)編制清算報(bào)告，經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后，在十五日內(nèi)向企業(yè)登記機(jī)關(guān)報(bào)送清算報(bào)告，申請(qǐng)辦理合伙企

21、業(yè)注銷登記。第四章思考練習(xí)題簡(jiǎn)述公司的概念和分類。答：公司是一種企業(yè)組織形式。嚴(yán)格意義上講，公司是指依照法律規(guī)定，由股東出資設(shè)立的以營利為目的的社團(tuán)法人。公司的主要形式為有限責(zé)任公司，個(gè)人無限責(zé)任公司，合伙無限責(zé)任公司以及公開上市的股份有限公司等，區(qū)別于非營利性的社會(huì)團(tuán)體、事業(yè)機(jī)構(gòu)等。公司的法律特征是什么？答：根據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司包括有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種類型。一般而言，公司具有三個(gè)基本的法律特征。（一）公司具有法人資格（二）公司具有社團(tuán)性（三）公司具有營利性簡(jiǎn)述公司設(shè)立、成立、變更的過程。答：公司設(shè)立與公司成立的含義并不完全相同。公司設(shè)立是指發(fā)起人創(chuàng)建公司的一系列活動(dòng)，是一個(gè)過

22、程；而公司成立則標(biāo)志著公司取得法人資格，取得依法生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的權(quán)利能力和行為能力?？梢哉f，公司設(shè)立是公司成立的前提，公司成立是公司設(shè)立的結(jié)果。發(fā)起設(shè)立發(fā)起設(shè)立的主要程序1）. 制定公司章程2）. 認(rèn)足首期股份3）. 繳納股款4).組建管理機(jī)關(guān)5). 進(jìn)行設(shè)立登記公司成立公司成立的要件1）.公司必須依法設(shè)立2). 公司必須具備必要的財(cái)產(chǎn)3). 公司必須有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所4）. 公司必須能夠以自己的名義從事民商事活動(dòng)并獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任公司變更公司的變更是指公司設(shè)立登記事項(xiàng)中的某一項(xiàng)或某幾項(xiàng)的改變。公司變更的內(nèi)容主要包括公司名稱、住所、法定代表人、注冊(cè)資本、組織形式、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限，以

23、及有限責(zé)任公司股東、股份有限公司發(fā)起人的姓名或名稱的變更。公司變更設(shè)立登記事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)向原公司登記機(jī)關(guān)即公司設(shè)立登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。但公司變更住所跨公司登記機(jī)關(guān)轄區(qū)的，應(yīng)當(dāng)在遷入新住所前向遷入地公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記；遷入地公司登記機(jī)關(guān)受理的，自原公司登記機(jī)關(guān)將公司登記檔案移送遷入地公司登記機(jī)關(guān)。未經(jīng)核準(zhǔn)變更登記，公司不得擅自改變登記事項(xiàng)。有限責(zé)任公司與股份有限公司存在哪些異同點(diǎn)？答：有限責(zé)任公司又稱有限公司（Co.ltd）。有限責(zé)任公司是指根據(jù)公司登記管理?xiàng)l例規(guī)定登記注冊(cè)，由五十個(gè)以下的股東出資設(shè)立，每個(gè)股東以其所認(rèn)繳的出資額對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)其債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的經(jīng)濟(jì)組織。

24、有限責(zé)任公司包括國有獨(dú)資公司以及其他有限責(zé)任公司。公司法所稱的有限責(zé)任公司是指在中國境內(nèi)設(shè)立的，股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)為限對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。根據(jù)公司法的規(guī)定，必須在公司名稱中標(biāo)明“有限責(zé)任公司”或者“有限公司”字樣。有限責(zé)任公司是一種資合公司，但是也有人合公司的因素，它有如下特征。（1）有限責(zé)任公司的股東僅以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。（2）有限責(zé)任公司的股東人數(shù)有最高人數(shù)的限制，我國公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司由一個(gè)以上五十個(gè)以下的股東共同出資設(shè)立。（3）有限責(zé)任公司不能公開募集股份，不能發(fā)行股票。（4）有限責(zé)任公司是將人合公司與資合公司的優(yōu)點(diǎn)綜合

25、起來的公司形式。有限責(zé)任公司是享有法人權(quán)利的經(jīng)營公司，由參加者投入的所有權(quán)（即資本份額）組成固定資本份額，給予參加者參與公司管理的權(quán)利，并按份額得到公司的部分利潤(rùn)，即分得紅利，在公司破產(chǎn)時(shí)，得到破產(chǎn)份額，及依法享有其他權(quán)利。有限責(zé)任公司（有限公司）是我國企業(yè)實(shí)行公司制最重要的一種組織形式。其優(yōu)點(diǎn)是設(shè)立程序比較簡(jiǎn)單，不必發(fā)布公告，也不必公布賬目，尤其是公司的資產(chǎn)負(fù)債表一般不予公開，公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置靈活。其缺點(diǎn)是不能公開發(fā)行股票，籌集資金范圍和規(guī)模一般都比較小，難以適應(yīng)大規(guī)模生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的需要。因此，有限責(zé)任公司這種形式一般適合于中小企業(yè)。另外，公司辦理了工商注冊(cè)后，公司名稱受法律保護(hù)，且在日常經(jīng)

26、營活動(dòng)中，應(yīng)當(dāng)使用工商行政管理部門核準(zhǔn)的名稱。不能改變、增減任何一個(gè)字。例如，“ABC有限公司”不能被稱為“ABC有限責(zé)任公司”；反過來，“DEF有限責(zé)任公司”也不能被稱為“DEF有限公司”，否則在法律上將被視為兩個(gè)不同的公司。股份公司（stock corporation）是指公司資本為股份所組成的公司，股東以其認(rèn)購的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下的發(fā)起人，注冊(cè)資本的最低限額為人民幣500萬元。由于所有股份公司均須是負(fù)擔(dān)有限責(zé)任的有限公司（但并非所有有限責(zé)任公司都是股份公司），所以一般合稱“股份有限公司”。股份有限公司的主要特征是：公司的資本總額

27、平分為金額相等的股份；公司可以向社會(huì)公開發(fā)行股票籌資，股票可以依法轉(zhuǎn)讓；法律對(duì)公司股東人數(shù)只有最低限制，無最高額規(guī)定；股東以其所認(rèn)購股份對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；每一股有一表決權(quán)，股東以其所認(rèn)購持有的股份享受權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)；公司應(yīng)當(dāng)將經(jīng)注冊(cè)會(huì)計(jì)師審查驗(yàn)證過的會(huì)計(jì)報(bào)告公開。股份有限公司具有以下基本特征。（1）股份有限公司是獨(dú)立的經(jīng)濟(jì)法人。 （2）股份有限公司的股東人數(shù)不得少于法律規(guī)定的數(shù)目，如法國規(guī)定，股東人數(shù)最少為7人。 （3）股份有限公司的股東對(duì)公司債務(wù)負(fù)有限責(zé)任，其限度是股東應(yīng)交付的股份金額。（4）股份有限公司的全部資本劃分為等額的股份，通過向社會(huì)公開發(fā)行的辦

28、法籌集資金。任何人在繳納股款之后，都可以成為公司股東，沒有資格限制。 （5）公司股份可以自由轉(zhuǎn)讓，但不能退股。 （6）公司賬目須向社會(huì)公開，以便于投資人了解公司情況，進(jìn)行選擇。股份有限公司是典型的資合公司。一個(gè)人能否成為公司股東決定于他是否繳納了股款并購買了股票，而不取決于其與其他股東的人身關(guān)系，因此，股份有限公司能夠迅速、廣泛、大量地集中資金。同時(shí)，我們還可以看到，雖然無限責(zé)任公司、有限責(zé)任公司、兩合公司的資本也都劃分為股份，但是這些公司并不公開發(fā)行股票，股份也不能自由轉(zhuǎn)讓，證券市場(chǎng)上發(fā)行和流通的股票都是由股份有限公司發(fā)行的。因此，狹義地講，股份公司指的就是股份有限公司。除以上基本特征以外，

29、股份有限公司還有以下特性。（1）股東具有廣泛性。股份有限公司通過向社會(huì)公眾廣泛地發(fā)行股票籌集資本，任何投資者只要認(rèn)購股票和支付股款，都可成為股份有限公司的股東。（2）出資具有股份性。股份制公司中，股東的出資具有股份性。這一特性是股份有限公司和有限責(zé)任公司的區(qū)別之一。股份有限公司的全部資本劃分為金額相等的股份，股份是構(gòu)成公司資本的最小單位。（3）股東責(zé)任有限性。股份有限公司的股東對(duì)公司債務(wù)僅就其認(rèn)購的股份為限承擔(dān)責(zé)任，公司的債權(quán)人不得直接向公司股東提出清償債務(wù)的要求。（4）股份公開性、自由性。股份公開性、自由性包括股份的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓。股份有限公司通常都以發(fā)行股票的方式公開募集資本，這種募集方式使得

30、股東人數(shù)眾多，分散廣泛。同時(shí)，為提高股份的融資能力和吸引投資者，股份必須有較高程度的流通性，股票必須能夠自由轉(zhuǎn)讓和交易。（5）公司的公開性。股份有限公司的經(jīng)營狀況不僅要向股東公開，還必須向社會(huì)公開。使社會(huì)公眾了解公司的經(jīng)營狀況，這也是和有限責(zé)任公司的區(qū)別之一。簡(jiǎn)述股票及債券的內(nèi)涵。答：股票是股份公司在籌集資本時(shí)向出資人公開或私下發(fā)行的、用以證明出資人的股本身份和權(quán)利，并根據(jù)持有人所持有的股份數(shù)享有權(quán)益和承擔(dān)義務(wù)的憑證。股票是一種有價(jià)證券，代表著其持有者（即股東）對(duì)股份公司的所有權(quán)。債券是政府、金融機(jī)構(gòu)、工商企業(yè)等直接向社會(huì)借債籌措資金時(shí)，向投資者發(fā)行的，承諾按一定利率支付利息并按約定條件償還本

31、金的債權(quán)債務(wù)憑證。債券是一種有價(jià)證券。由于債券的利息通常是事先確定的，所以債券是固定利息證券（定息證券）的一種。在金融市場(chǎng)發(fā)達(dá)的國家和地區(qū)，債券可以上市流通。外商投資企業(yè)都有哪些分類形式？試分述之。答：外商投資企業(yè)的種類外商投資企業(yè)是一個(gè)總的概念，包括所有含有外資成分的企業(yè)。依照外商在企業(yè)注冊(cè)資本和資產(chǎn)中所占股份和份額的比例以及其他法律特征的不同，可將外商投資企業(yè)分為以下三種類型。（1）中外合資經(jīng)營企業(yè)。中外合資經(jīng)營企業(yè)是由中外合營各方共同投資、共同經(jīng)營，并按照投資比例共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)、共負(fù)盈虧的企業(yè)。其主要法律特征是：外商在企業(yè)注冊(cè)資本中的比例有法定要求；企業(yè)采取有限責(zé)任公司的組織形式。故此種合營稱

32、為股權(quán)式合營。（2）中外合作經(jīng)營企業(yè)。中外合作經(jīng)營企業(yè)是由中外合作各方通過合作企業(yè)合同約定各自的權(quán)利和義務(wù)的企業(yè)。其主要法律特征是：外商在企業(yè)注冊(cè)資本中的份額無強(qiáng)制性要求；企業(yè)采取靈活的組織管理、利潤(rùn)分配、風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)方式。故此種合營稱為契約式合營。（3）外資企業(yè)。外資企業(yè)是指企業(yè)全部資本均為外商出資和擁有，不包括外國公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)。另外，還有外商投資合伙企業(yè)，它是兩個(gè)以上外國企業(yè)或者個(gè)人在中國境內(nèi)設(shè)立的合伙企業(yè)或外國企業(yè)或者個(gè)人與中國的自然人、法人和其他組織在中國境內(nèi)設(shè)立的合伙企業(yè)。第五章復(fù)習(xí)思考題什么是代理？代理的法律關(guān)系有哪些？答：代理（agency）是指代

33、理人（agent）按照被代理人的授權(quán)，代表被代理人（principal）同第三人（the third party）訂立合同或?qū)嵤┢渌尚袨?，由此產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)直接對(duì)被代理人產(chǎn)生法律效力。代理關(guān)系可以分為內(nèi)部關(guān)系和外部關(guān)系，被代理人與代理人之間的關(guān)系稱為內(nèi)部關(guān)系（internal relationship），代理人、被代理人與第三方發(fā)生的法律關(guān)系則稱為外部關(guān)系（external relationship）。表見代理和無權(quán)代理的區(qū)別是什么？答：表見代理的構(gòu)成要件1. 表見代理應(yīng)當(dāng)符合代理的表面要件2. 無權(quán)代理人有條件使第三方相信其有代理權(quán)3. 相對(duì)人主觀為善意且無過錯(cuò)4. 無權(quán)代理人與相對(duì)人

34、之間的民事行為具備成立要件表見代理的特征表現(xiàn)為以下三點(diǎn)。（1）行為人實(shí)施無權(quán)代理行為，即行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后仍以被代理人名義訂立合同。（2）相對(duì)人依據(jù)一定事實(shí)，相信或認(rèn)為行為人具有代理權(quán)，在此認(rèn)識(shí)基礎(chǔ)上與行為人簽訂合同。相對(duì)人依據(jù)的事實(shí)包括兩個(gè)方面：其一是被代理人的行為，其二是相對(duì)人有正當(dāng)?shù)目陀^理由，（3）相對(duì)人主觀上善意且無過失。既然屬于一種無權(quán)代理，本應(yīng)由無權(quán)代理人自食其果方為允當(dāng)。 無權(quán)代理的概念無權(quán)代理是指在沒有代理權(quán)的情況下，以他人名義實(shí)施的民事行為的現(xiàn)象?？梢姡瑹o權(quán)代理并非代理的種類，而是指具有代理的表象卻因其欠缺代理權(quán)而不產(chǎn)生代理效力的行為。代理人與被代理

35、人的義務(wù)有何不同？答：代理人的義務(wù)1. 力爭(zhēng)使合同條款有利于自己所代理的當(dāng)事人2. 要根據(jù)授權(quán)范圍以委托人的名義簽訂合同3. 禁止雙方代理行為4. 不得以被代理人的名義與自己訂立合同5. 負(fù)有向被代理人報(bào)告的義務(wù)6. 負(fù)有保守被代理人相關(guān)秘密的義務(wù)被代理人的義務(wù)1. 提供和補(bǔ)償代理人因履行代理義務(wù)而產(chǎn)生的費(fèi)用2. 提供必需的材料或資料3. 承擔(dān)代理行為的法律后果4. 支付報(bào)酬或傭金5. 被代理人的追認(rèn)權(quán)代理的內(nèi)部法律關(guān)系和外部法律關(guān)系有什么聯(lián)系？答：代理人與被代理人之間的關(guān)系，一般是合同關(guān)系。被代理人通過合同的方式將自己的事務(wù)委托給代理人，包括他們之間的權(quán)力和義務(wù)及代理人的權(quán)限，都是通過合同或

36、協(xié)議來訂立，屬于代理的內(nèi)部關(guān)系。代理的外部法律關(guān)系是指代理人及被代理人與第三方之間的法律關(guān)系。針對(duì)代理法律關(guān)系中代理人、被代理人和第三方的關(guān)系，可以把代理法律關(guān)系分為內(nèi)部關(guān)系（指代理人和被代理人之間的關(guān)系）和外部關(guān)系（指代理人及被代理人與第三方之間的關(guān)系），內(nèi)部關(guān)系是整個(gè)代理關(guān)系的基礎(chǔ)。在我國的外貿(mào)代理制度中，代理人要注意什么問題？答：代理制是指由我國的外貿(mào)公司充當(dāng)國內(nèi)用戶和供貨部門的代理人，代其簽訂進(jìn)出口合同，并收取一定的傭金和手續(xù)費(fèi)。（1）有對(duì)外貿(mào)易經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)（代理人）可在批準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)，依照國家有關(guān)規(guī)定為另一有對(duì)外貿(mào)易經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)（被代理人）代理進(jìn)出口業(yè)務(wù)。（2）無對(duì)外貿(mào)

37、易經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)、事業(yè)單位及個(gè)人（委托人）需要進(jìn)口或出口商品（包括貨物和技術(shù)），須委托有該類商品外貿(mào)經(jīng)營權(quán)的公司、企業(yè)（受托人）依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定辦理。雙方權(quán)利義務(wù)適用暫行規(guī)定。（3）委托人和受托人應(yīng)根據(jù)平等互利、協(xié)商一致的原則訂立委托協(xié)議。委托協(xié)議不得違反國家有關(guān)法律、法規(guī)，并不得損害社會(huì)公共利益。（4）委托協(xié)議是劃分委托人、受托人雙方權(quán)利義務(wù)的基本依據(jù)。無代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后的行為，如未經(jīng)委托人追認(rèn)，由行為人自行承擔(dān)責(zé)任。（5）委托協(xié)議應(yīng)采用書面形式，一般應(yīng)包括下列內(nèi)容：委托進(jìn)口或出口商品的名稱、范圍、內(nèi)容、價(jià)格幅度、支付方式及貨幣種類，以及其他需要明確的條件；委托方對(duì)受托方

38、的授權(quán)范圍；雙方的權(quán)利、義務(wù)以及應(yīng)承擔(dān)的費(fèi)用；委托手續(xù)費(fèi)及其他經(jīng)濟(jì)利益的分享規(guī)定；爭(zhēng)議的解決方式；委托協(xié)議的期限；其他需要確定的內(nèi)容。第六章復(fù)習(xí)思考題簡(jiǎn)述知識(shí)產(chǎn)權(quán)和知識(shí)產(chǎn)權(quán)法的概念。答：知識(shí)產(chǎn)權(quán)是指權(quán)利人對(duì)其所創(chuàng)作的智力勞動(dòng)成果所享有的專有權(quán)利，一般只在有限時(shí)間期內(nèi)有效。各種智力創(chuàng)造如發(fā)明、文學(xué)和藝術(shù)作品，以及在商業(yè)中使用的標(biāo)志、名稱、圖像以及外觀設(shè)計(jì)，都可被看作某一個(gè)人或組織所擁有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。知識(shí)產(chǎn)權(quán)法是指調(diào)整知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬、行使、管理和保護(hù)等活動(dòng)中產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。簡(jiǎn)述知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸責(zé)原則。答：知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)是一種特殊的民事侵權(quán)行為，中國民法通則第一百零六條規(guī)定了承擔(dān)民事責(zé)任的過

39、錯(cuò)原則和無過錯(cuò)而依法應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的無過錯(cuò)原則。但從這些規(guī)定及1990年9月頒布并于2001年10月修正的著作權(quán)法和其他已頒行的有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的法律來看，基本上都對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)侵權(quán)的歸責(zé)原則規(guī)定為過錯(cuò)責(zé)任原則，即“債權(quán)之訴”原則。商標(biāo)權(quán)取得的方式有哪些？其取得原則是什么？答：商標(biāo)權(quán)的取得商標(biāo)權(quán)的取得，是指特定的人（包括自然人和法人）對(duì)其商標(biāo)依法申請(qǐng)并經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊(cè)，即為取得商標(biāo)權(quán)。1. 原始取得1）使用原則。（2）注冊(cè)原則（3）混合原則。2.傳來取得取得原則1. 注冊(cè)原則2. 申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t3. 誠實(shí)信用原則4. 自愿注冊(cè)原則5. 集中注冊(cè)、分級(jí)管理原則6. 行政保護(hù)與司法保護(hù)并行原則 專利申請(qǐng)人的

40、條件及權(quán)利分別是什么？答：專利申請(qǐng)人的條件及權(quán)利專利申請(qǐng)人是指對(duì)某項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造依法律規(guī)定或者合同約定享有專利申請(qǐng)權(quán)的公民、法人或者其他組織。外國人要在我國申請(qǐng)專利，必須符合下列條件。（1）在中國有經(jīng)常居所或者營業(yè)場(chǎng)所。（2）在中國沒有居所或者營業(yè)場(chǎng)所的，應(yīng)當(dāng)依照其所屬國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，按我國專利法規(guī)定辦理申請(qǐng)手續(xù)。專利申請(qǐng)人依法提出的專利申請(qǐng)被國家專利行政部門受理后，即享有下列權(quán)利。（1）有權(quán)依據(jù)其申請(qǐng)要求優(yōu)先權(quán)。（2）就其后由他人以同樣的發(fā)明創(chuàng)造向國家專利行政部門提出的專利申請(qǐng)而言，該申請(qǐng)人取得了在先申請(qǐng)人的地位。（3）申請(qǐng)專利的發(fā)明將得到臨時(shí)保護(hù)。專

41、利法第十三條規(guī)定：“發(fā)明專利申請(qǐng)公布后，申請(qǐng)人可以要求實(shí)施其發(fā)明的單位或者個(gè)人支付適當(dāng)?shù)馁M(fèi)用。 ”該申請(qǐng)若沒有被授予專利權(quán)，這種臨時(shí)保護(hù)也就不存在。（4）在專利申請(qǐng)被批準(zhǔn)為專利、被駁回、被撤回或者被視為撤回以前，專利申請(qǐng)人可以轉(zhuǎn)讓其專利申請(qǐng)權(quán)。（5）在專利申請(qǐng)的審查過程中，專利申請(qǐng)人還享有撤回權(quán)、修改權(quán)、修改請(qǐng)求權(quán)、實(shí)質(zhì)審查請(qǐng)求權(quán)以及放棄權(quán)等權(quán)利。收集相關(guān)資料，簡(jiǎn)述著作權(quán)的發(fā)展趨勢(shì)。答：隨著著作權(quán)越來越受到世人關(guān)注，其表現(xiàn)出新的發(fā)展趨勢(shì)，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面。1）. 保護(hù)客體和權(quán)利內(nèi)容的極度擴(kuò)張2）. 保護(hù)手段和方法更加多樣化3）. 著作權(quán)合理使用制度的限制理論上界定合理使用的標(biāo)準(zhǔn)很難，各國

42、對(duì)合理使用的立法表述含混不清，這就導(dǎo)致了司法上判斷合理使用行為的混亂。而且傳播技術(shù)領(lǐng)域的革命使我們從“印刷版權(quán)”時(shí)期發(fā)展到了“ HYPERLINK /dianzijixie/ 電子版權(quán)”時(shí)期。這一發(fā)展不僅大大豐富了著作權(quán)的內(nèi)容，而且必然相應(yīng)帶來對(duì)其合理使用的限制?！半娮影鏅?quán)”改變了傳統(tǒng)著作權(quán)的“版權(quán)即出版之權(quán)”概念，擺脫了狹隘版權(quán)的束縛。出租權(quán)的出現(xiàn)對(duì)著作權(quán)限制原則進(jìn)行了反限制，從而縮小了合理使用的范圍。若干西方國家征收復(fù)制版稅與錄制版稅的行為進(jìn)一步對(duì)合理使用制度產(chǎn)生了巨大的沖擊。伴隨著限制合理使用制度的國際潮流，伯爾尼公約對(duì)合理使用做了總的限定，即必須符合公平慣例。例如，在其議定書中，以滿足

43、個(gè)人使用目的而借助現(xiàn)代化設(shè)備復(fù)制享有版權(quán)的作品、圖書館、檔案館及教育單位的一些復(fù)制活動(dòng)（如復(fù)制計(jì)算機(jī)程序、數(shù)據(jù)庫等），均不再被視為合理使用。第七章思考練習(xí)題什么是產(chǎn)品？什么是產(chǎn)品責(zé)任？什么是產(chǎn)品責(zé)任法？答：產(chǎn)品是構(gòu)筑產(chǎn)品責(zé)任法體系和確立產(chǎn)品責(zé)任承擔(dān)的基點(diǎn)。我國產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定：“產(chǎn)品是指經(jīng)過加工、制作，用于銷售的產(chǎn)品。建設(shè)工程不適用本法規(guī)定?！痹摲ú捎玫氖歉爬ㄊ降囊?guī)定，適應(yīng)性較強(qiáng)。按照其規(guī)定，產(chǎn)品必須具備兩個(gè)條件：首先，必須經(jīng)過加工、制作，這就排除了未經(jīng)過加工的天然品（如原煤、原礦、天然氣、石油等）及初級(jí)農(nóng)產(chǎn)品（如未經(jīng)加工、制作的農(nóng)、林、牧、漁業(yè)產(chǎn)品和獵物）；其次，用于銷售，這是區(qū)分產(chǎn)品責(zé)任法意

44、義上的產(chǎn)品與其他物品的又一重要特征，這樣，非為銷售而加工、制作的物品被排除在外。產(chǎn)品責(zé)任是指由于產(chǎn)品有缺陷，造成了產(chǎn)品的消費(fèi)者、使用者或其他第三者的人身傷害或財(cái)產(chǎn)損失，依法應(yīng)由生產(chǎn)者或銷售者分別或共同負(fù)責(zé)賠償?shù)囊环N法律責(zé)任。在責(zé)任保險(xiǎn)領(lǐng)域內(nèi)，產(chǎn)品責(zé)任保險(xiǎn)是發(fā)展較為迅速的險(xiǎn)種。零售商、批發(fā)商和制造商對(duì)由離開銷售和生產(chǎn)場(chǎng)所的商品的使用或消費(fèi)引起的傷害，被認(rèn)為是負(fù)有法律責(zé)任的。產(chǎn)品責(zé)任法是調(diào)整產(chǎn)品的制造者或銷售者因所制造或銷售的產(chǎn)品具有某種程度的質(zhì)量問題，如瑕疵或缺陷給消費(fèi)者或第三人造成損害而引起的賠償關(guān)系，確定生產(chǎn)者、銷售者承擔(dān)此種民事責(zé)任的的法律規(guī)范的總稱。它是調(diào)整生產(chǎn)經(jīng)營者和消費(fèi)者間因缺陷產(chǎn)品

45、產(chǎn)生的損害賠償關(guān)系的重要依據(jù)，所以產(chǎn)品責(zé)任法是侵權(quán)法的重要組成內(nèi)容。 產(chǎn)品責(zé)任法具有什么作用？其特征是什么？答：作為對(duì)損害賠償關(guān)系進(jìn)行處理的重要依據(jù)，產(chǎn)品責(zé)任法具有巨大的作用，主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面。1）. 保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益2）. 促進(jìn)企業(yè)提高質(zhì)量管理意識(shí)3）. 有利于建立良好的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易秩序產(chǎn)品責(zé)任法的特征產(chǎn)品責(zé)任法是從法律角度對(duì)產(chǎn)品責(zé)任進(jìn)行的規(guī)定，因此其特征主要表現(xiàn)在以下幾方面。1）. 調(diào)整范圍為因產(chǎn)品問題造成的損害賠償?shù)年P(guān)系2）. 調(diào)整對(duì)象主要是沒有合同基礎(chǔ)的侵權(quán)關(guān)系3）. 調(diào)整的手段為強(qiáng)制性簡(jiǎn)述合同責(zé)任的歸責(zé)原則。答：歸責(zé)原則是指基于一定的歸責(zé)事由而確定責(zé)任成立的法律原則，或者說是基于一定

46、的歸責(zé)事由而確定行為人是否承擔(dān)責(zé)任的法律原則。合同責(zé)任的歸責(zé)原則是指基于一定的歸責(zé)事由而確定合同責(zé)任成立的法律原則，具體地說，當(dāng)事人違背誠實(shí)信用原則違反合同法規(guī)定或當(dāng)事人不履行合同義務(wù)、履行合同義務(wù)不符合約定時(shí)，應(yīng)當(dāng)依何種根據(jù)使其負(fù)責(zé)。我國的合同歸責(zé)原則在合同法修訂前的有關(guān)合同的法律法規(guī)中是以過錯(cuò)責(zé)任原則為其歸責(zé)原則的，如中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法（以下簡(jiǎn)稱經(jīng)濟(jì)合同法）第二十九條規(guī)定：“由于當(dāng)事人一方的過錯(cuò)，造成經(jīng)濟(jì)合同不能履行或者不能完全履行，由有過錯(cuò)的一方承擔(dān)違約責(zé)任；如屬雙方的過錯(cuò)，根據(jù)實(shí)際情況，由雙方分別承擔(dān)各自應(yīng)負(fù)的違約責(zé)任?！钡髞硐群蟪雠_(tái)的中華人民共和國涉外經(jīng)濟(jì)合同法（以下簡(jiǎn)稱涉外

47、經(jīng)濟(jì)合同法）民法通則及中華人民共和國技術(shù)合同法（以下簡(jiǎn)稱技術(shù)合同法）在合同責(zé)任的歸責(zé)原則上則有所變化、有所發(fā)展，如涉外經(jīng)濟(jì)合同法第十八條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同或者履行合同義務(wù)不符合約定條件，即違反合同的，另一方有權(quán)要求賠償損失或者采取其他合理的補(bǔ)救措施。采取其他措施后，尚不能完全彌補(bǔ)另一方受到的損失的，另一方仍然有權(quán)要求賠償損失?！彼陨嫱饨?jīng)濟(jì)合同法率先將合同責(zé)任規(guī)定為嚴(yán)格責(zé)任。而民法通則第六章“民事責(zé)任”第一節(jié)“一般規(guī)定”第一百零六條也規(guī)定：“公民、法人違反合同或者不履行其他義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。公民、法人由于過錯(cuò)侵害國家的、集體的財(cái)產(chǎn)，侵害他人財(cái)產(chǎn)、人身應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。沒有過錯(cuò)

48、，但法律規(guī)定了應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的?！钡诘诙?jié)“違反合同的民事責(zé)任”第一百一十一條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定條件的，另一方有權(quán)要求履行或者采取補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失?！睆恼麄€(gè)合同法的角度來分析，歸責(zé)原則保證了合同法能及時(shí)地?fù)?dān)負(fù)起促使當(dāng)事人履行合同義務(wù)以及彌補(bǔ)受害人損失的重任，既促進(jìn)了合同法的逐步健全與完善，又推動(dòng)了市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的不斷建設(shè)與發(fā)展。產(chǎn)品責(zé)任的法律要件有哪些？試分述之。答：一、產(chǎn)品存在缺陷1. 產(chǎn)品存在危及人身、他人財(cái)產(chǎn)安全的不合理的危險(xiǎn)（1）產(chǎn)品按其性質(zhì)應(yīng)當(dāng)不存在危及人身、財(cái)產(chǎn)安全的危險(xiǎn)，但因設(shè)計(jì)、生產(chǎn)上的原因，導(dǎo)致產(chǎn)品存在危及人身、財(cái)產(chǎn)安全的危險(xiǎn)

49、，此種危險(xiǎn)即為“不合理的危險(xiǎn)”。（2）有些產(chǎn)品因其性質(zhì)本身就有一定的危險(xiǎn)性，但在正常合理使用的情況下，不會(huì)發(fā)生危及人身、財(cái)產(chǎn)安全的危險(xiǎn)，這類產(chǎn)品的這種危險(xiǎn)屬于“合理的危險(xiǎn)”。2. 產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)不符合國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)二、須有人身、財(cái)產(chǎn)損害事實(shí) 三、產(chǎn)品缺陷與損害之間存在因果關(guān)系（1）產(chǎn)品存在缺陷，這種缺陷在產(chǎn)品投入流通時(shí)已經(jīng)存在，并以當(dāng)時(shí)的科學(xué)技術(shù)水平能夠發(fā)現(xiàn)這種缺陷。（2）該產(chǎn)品缺陷是損害結(jié)果發(fā)生不可缺少的條件。（3）在一般情形下，這種缺陷有引起同種損害的可能。第八章思考練習(xí)題簡(jiǎn)述國際貨物買賣合同的概念及成立條件。答：國際貿(mào)易是以合同為中心進(jìn)行的，不同國家的當(dāng)事人之間訂立的有關(guān)貨物的進(jìn)口或出口合

50、同統(tǒng)稱國際貨物買賣合同（contract for the international state of good）或國際貨物銷售合同，1. 要約生效時(shí)間2. 承諾生效時(shí)間3. 附加條件的承諾及逾期承諾的效力4. 貨物的所有權(quán)和風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移簡(jiǎn)述國際貿(mào)易相關(guān)術(shù)語，并比較2000通則和2010通則的異同。答：國際貿(mào)易術(shù)語（trade terms of international trade）又稱價(jià)格術(shù)語。貿(mào)易術(shù)語是國際貿(mào)易中表示價(jià)格的必不可少的內(nèi)容。開報(bào)價(jià)中使用貿(mào)易術(shù)語，明確了雙方在貨物交接方面各自應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任、費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)，說明了商品的價(jià)格構(gòu)成，從而簡(jiǎn)化了交易磋商的手續(xù)，縮短了成交時(shí)間。第一組為“E”

51、組，是指賣方僅在自己的地點(diǎn)為買方備妥貨物（發(fā)貨）。第二組為“F”組（FCA、FAS和FOB），是指賣方需將貨物交至買方指定的承運(yùn)人（主要運(yùn)費(fèi)未付）。第三組為“C”組（CFR、CPT、CIF和CIP），是指賣方須訂立運(yùn)輸合同，但對(duì)貨物滅失或損壞的風(fēng)險(xiǎn)以及裝船和起運(yùn)后發(fā)生意外所發(fā)生的額外費(fèi)用，賣方不承擔(dān)責(zé)任（主要運(yùn)費(fèi)已付）。第四組“D”組（DAF、DES、DEQ、DDU和DDP），是指賣方須承擔(dān)把貨物交至目的地國所需的全部費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)（貨到）。由于在國際貿(mào)易活動(dòng)中，合同雙方當(dāng)事人之間互不了解對(duì)方國家的貿(mào)易習(xí)慣的情況時(shí)常出現(xiàn)，這就會(huì)引起誤解、爭(zhēng)議、和訴訟，從而浪費(fèi)時(shí)間和費(fèi)用。為了解決這些問題，國際商會(huì)

52、（ICC）于1936年首次公布了一套解釋貿(mào)易術(shù)語的國際規(guī)則，即國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則，隨后又于1953年、1967年、1976年、1980年、1990年進(jìn)行了多次修訂和補(bǔ)充，現(xiàn)在則是在對(duì)2000年版本做出補(bǔ)充和修訂，出現(xiàn)了2010年的修訂版（簡(jiǎn)稱2010通則），以便使這些規(guī)則適應(yīng)當(dāng)前國際貿(mào)易實(shí)踐的發(fā)展。因涵蓋術(shù)語最全，所以本章節(jié)中介紹的貿(mào)易術(shù)語是以2000年版（簡(jiǎn)稱2000通則）為基礎(chǔ)，補(bǔ)充2010年版相關(guān)內(nèi)容后的版本。2000通則規(guī)定的國際貿(mào)易術(shù)語總共有四組十三種貿(mào)易術(shù)語，相比2000通則，2010通則中增加了新的貿(mào)易術(shù)語DAT和DAP，取消了DAF、DES、DEQ和DDU；增大了術(shù)語的使用范

53、圍，強(qiáng)調(diào)也適用與國內(nèi)貿(mào)易；加入了電子交易的內(nèi)容；保險(xiǎn)的險(xiǎn)別引入了ICC 2009版本；加入了與反恐有關(guān)的內(nèi)容；加入了與終端處理費(fèi)用的歸屬有關(guān)的內(nèi)容，以保證不出現(xiàn)真空；加入了連環(huán)貿(mào)易（或稱銷售）條款，對(duì)2000通則的不足之處進(jìn)行了補(bǔ)充。簡(jiǎn)述違約合同的救濟(jì)措施。答：在違約時(shí)受損方最常用的救濟(jì)措施如下。1. 實(shí)際履行實(shí)際履行即由債權(quán)人向法院提起實(shí)際履行之訴，要求法院判令債務(wù)人依照合同規(guī)定履行其債務(wù)。2. 撤銷合同公約規(guī)定，撤銷合同是對(duì)根本違反合同的一種救濟(jì)方法。只有當(dāng)一方的違約行為構(gòu)成根本違反合同時(shí)，對(duì)方才可以撤銷合同。3. 損害賠償公約規(guī)定損害賠償是一種主要的救濟(jì)方法，當(dāng)一方違反合同時(shí)，受損害的一

54、方可以請(qǐng)求損害賠償，而且這一權(quán)利不因已經(jīng)采取了其他救濟(jì)方法而受到影響。簡(jiǎn)述國際貿(mào)易術(shù)語的作用。答：在國際貿(mào)易中采用某種專門的貿(mào)易術(shù)語，主要是為了確定交貨條件，即說明買賣雙方在交接貨物方面彼此承擔(dān)責(zé)任、費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)的劃分。不同的貿(mào)易術(shù)語表明買賣雙方各自承擔(dān)不同的責(zé)任、費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)，而責(zé)任、費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn)的大小又影響成交商品的價(jià)格。貿(mào)易術(shù)語具有兩重性：一方面表示交貨條件；另一方面表示成交價(jià)格的構(gòu)成因素。有利于買賣雙方洽商交易和訂立合同。有利于買賣雙方核算價(jià)格和成本。有利于解決履約當(dāng)中的爭(zhēng)議。有利于其他有關(guān)機(jī)構(gòu)開展業(yè)務(wù)活動(dòng)。簡(jiǎn)述我國的對(duì)外貿(mào)易法的類別及其原則。答：按不同的分類標(biāo)準(zhǔn)，國際服務(wù)貿(mào)易可以分為不同的

55、類別。（一）民間對(duì)國際服務(wù)貿(mào)易的分類1）. 以“移動(dòng)”為標(biāo)準(zhǔn)2）. 以生產(chǎn)過程為標(biāo)準(zhǔn)3）.以要素密集度為標(biāo)準(zhǔn)4）. 以商品為標(biāo)準(zhǔn)（二）烏拉圭回合服務(wù)貿(mào)易談判對(duì)國際服務(wù)貿(mào)易的分類（三）國際貨幣基金組織對(duì)國際服務(wù)貿(mào)易的分類我國對(duì)外貿(mào)易法對(duì)在國際服務(wù)貿(mào)易中應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持的基本原則做出了明確的規(guī)定。 1）.公平自由原則2）.平等互利原則3）. 最惠國待遇和國民待遇原則4）. 逐步發(fā)展原則簡(jiǎn)述國際服務(wù)貿(mào)易法的特點(diǎn)及其發(fā)展壁壘。答：（一）國際服務(wù)貿(mào)易法的特征與國際經(jīng)濟(jì)法的其他分支相比，國際服務(wù)貿(mào)易法呈現(xiàn)出以下特征。1.國際服務(wù)貿(mào)易法以國內(nèi)法律規(guī)范為主2.國際服務(wù)貿(mào)易法的調(diào)整對(duì)象具有復(fù)雜性3.國際服務(wù)貿(mào)易法法律體

56、系缺乏系統(tǒng)性（二）國際服務(wù)貿(mào)易法的發(fā)展壁壘1.明顯帶有歧視性的直接壁壘2.明顯帶有歧視性的間接壁壘3.不帶有歧視性的直接壁壘4.不帶有歧視性的間接壁壘國際貿(mào)易結(jié)算都有哪些形式？簡(jiǎn)述各種形式的概念和分類。答：一、托收1.托收的定義托收（collection）是出口人在貨物裝運(yùn)后，開具以進(jìn)口方為付款人的匯票（隨附或不“隨附貨運(yùn)單據(jù)），委托出口地銀行通過它在進(jìn)口地的分行或代理行代出口人收取貨款的一種結(jié)算方式。托收屬于商業(yè)信用，采用的是逆匯法。2.托收的種類根據(jù)托收時(shí)是否向銀行提交貨運(yùn)單據(jù)，托收分為光票托收和跟單托收兩種。(1) 光票托收(2)跟單托收付款交單承兌交單二、匯付1. 匯付的定義匯付又稱匯

57、款，是最簡(jiǎn)單的國際貿(mào)易貨款結(jié)算方式，是付款人通過銀行使用各種結(jié)算工具將貨款匯交收款人的一種結(jié)算方式。2. 匯付的種類根據(jù)匯出行向匯入行轉(zhuǎn)移資金發(fā)出指示的方式，匯付可分為以下三種方式。（1）電匯（2）信匯（3）票匯（三、信用證（一）信用證的定義信用證是指開證銀行應(yīng)申請(qǐng)人的要求并按其指示向第三方開立的載有一定金額的，在一定的期限內(nèi)憑符合規(guī)定的單據(jù)付款的書面保證文件。（三）信用證的種類1. 以信用證項(xiàng)下的匯票是否附有貨運(yùn)單據(jù)分類以信用證項(xiàng)下的匯票是否附有貨運(yùn)單據(jù)，分為跟單信用證和光票信用證。（1）跟單信用證（2）光票信用證2. 以開證行所負(fù)的責(zé)任為標(biāo)準(zhǔn)分類以開證行所負(fù)的責(zé)任為標(biāo)準(zhǔn)，分為不可撤銷信用證

58、與可撤銷信用證。（1）不可撤銷信用證（2）可撤銷信用證3. 以有無另一銀行加以保證兌付為依據(jù)分類以有無另一銀行加以保證兌付為依據(jù)，可以分為保兌信用證與不保兌信用證。（1）保兌信用證（2）不保兌信用證4. 根據(jù)付款時(shí)間不同分類根據(jù)付款時(shí)間不同，可以分為即期信用證、遠(yuǎn)期信用證與假遠(yuǎn)期信用證。（1）即期信用證（2）遠(yuǎn)期信用證（3）假遠(yuǎn)期信用證5. 根據(jù)受益人對(duì)信用證的權(quán)利可否轉(zhuǎn)讓分類根據(jù)受益人對(duì)信用證的權(quán)利可否轉(zhuǎn)讓，可分為可轉(zhuǎn)讓信用證與不可轉(zhuǎn)讓信用證。（1）可轉(zhuǎn)讓信用證（2）不可轉(zhuǎn)讓信用證6. 循環(huán)信用證（revolving L/C）循環(huán)信用證是指信用證被全部或部分使用后，其金額又恢復(fù)到原金額，可再

59、次使用，直至達(dá)到規(guī)定的次數(shù)或規(guī)定的總金額為止（1）自動(dòng)循環(huán)。（2）非自動(dòng)循環(huán)。（3）半自動(dòng)循環(huán)。7. 對(duì)開信用證（reciprocal L/C）對(duì)開信用證是指兩張信用證申請(qǐng)人互以對(duì)方為受益人而開立的信用證。8. 背對(duì)背信用證背對(duì)背信用證又稱轉(zhuǎn)開信用證，是指受益人要求原證的通知行或其他銀行以原證為基礎(chǔ)，另開一張內(nèi)容相似的新信用證，背對(duì)背信用證的開證行只能根據(jù)不可撤銷信用證來開立。9. 預(yù)支信用證/打包信用證預(yù)支信用證/打包信用證是指開證行授權(quán)代付行（通知行）向受益人預(yù)付信用證金額的全部或一部分，由開證行保證償還并負(fù)擔(dān)利息，即開證行付款在前，受益人交單在后，與遠(yuǎn)期信用證相反。10. 備用信用證（s

60、tandby credit）備用信用證又稱商業(yè)票據(jù)信用證（commercial paper credit）、擔(dān)保信用證，是指開證行根據(jù)開證申請(qǐng)人的請(qǐng)求對(duì)受益人開立的承諾承擔(dān)某項(xiàng)義務(wù)的憑證。第九章思考練習(xí)題國際貨物運(yùn)輸常用的方式有哪些？答：1）.國際貨物運(yùn)輸?shù)姆绞胶芏啵êＩ线\(yùn)輸、鐵路運(yùn)輸、公路運(yùn)輸、航空運(yùn)輸和國際多式聯(lián)合運(yùn)輸?shù)?。其中，海上運(yùn)輸是最主要的運(yùn)輸方式。2）. 海上貨物運(yùn)輸方式（1）班輪運(yùn)輸。（2）租船運(yùn)輸。簡(jiǎn)述提單的概念和作用。答：（一）提單的概念和內(nèi)容提單是指用以證明海上貨物運(yùn)輸合同和貨物已經(jīng)由承運(yùn)人接收或者裝船，以及承運(yùn)人保證據(jù)以交付貨物的單證。（二）提單的作用（1）提單是海上