十《法考》試卷（二）補充試卷含答案及解析

1、PAGE 頁碼47十法考試卷（二）補充試卷含答案及解析二、單項選擇題（共40題，每題1分，每題的備選項中，只有二個最正確或最符合題意）。1、甲和乙共同入戶搶劫并致人死亡后分頭逃跑，后甲因犯強奸罪被抓獲歸案。在羈押期間，甲向公安人員供述了自己和乙共同所犯的搶劫罪行，并提供了乙因犯故意傷害罪被關(guān)押在另一城市的看守所的有關(guān)情況，使乙所犯的搶劫罪受到刑事追究。對于本案，下列哪一選項是正確的？（）A、甲的行為屬于坦白，但不成立特別自首B、甲的行為成立特別自首，但不成立立功C、甲的行為成立特別自首和立功，但不成立重大立功D、甲的行為成立特別自首和重大立功【參考答案】：D【考點】特別自首重大立功【解析】根據(jù)

2、刑法第67條第2款的規(guī)定，被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。本案中，甲因強奸罪被采取強制措施，在羈押期間，如實供述自己曾實施的入戶搶劫并致人死亡罪行，屬于刑法規(guī)定“以自首論”的情形。最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋第7條規(guī)定，根據(jù)刑法第68條第1款的規(guī)定，犯罪分子有檢舉、揭發(fā)他人重大犯罪行為，經(jīng)查證屬實；提供偵破其他重大案件的重要線索，經(jīng)查證屬實；阻止他人重大犯罪活動；協(xié)助司法機關(guān)抓捕其他重大犯罪嫌疑人(包括同案犯)；對國家和社會有其他重大貢獻等表現(xiàn)的，應(yīng)當認定為有重大立功表現(xiàn)。本案中甲檢舉、揭發(fā)了乙

3、的犯罪行為，并向公安機關(guān)提供線索協(xié)助其對乙追究刑事責任，同時所揭發(fā)犯罪為“入戶搶劫并致人死亡”，應(yīng)屬重大犯罪行為。所以認定為重大立功表現(xiàn)。所以D項正確。2、日本汽車制造商三田將其產(chǎn)品出口到美國，美國公民邁克爾在某汽車城購得一部三田汽車。由于汽車設(shè)計存在缺陷而使邁克爾受傷。邁克爾以三田公司違約為由提起訴訟，美國法院根據(jù)該國法律認為此問題屬于侵權(quán)，而非違約，遂決定適用有關(guān)侵權(quán)的法律規(guī)定。法院的行為屬于：A、法律規(guī)避B、識別C、干涉公民的訴訟權(quán)利的非法行為D、法律援助【參考答案】：B【解析】：所謂法律規(guī)避，是指國際民商事法律關(guān)系的當事人故意制造某種連結(jié)點，以避開本應(yīng)適用的對其不利的法律，從而使對自己

4、有利的法律得以適用的一種行為。本題不涉及法律規(guī)避問題，故A選項錯誤。識別，又稱為歸類或定性，是指在適用沖突規(guī)范時，依照某一法律觀念對有關(guān)事實或問題進行分析，將其歸入一定的法律范疇，并對有關(guān)沖突規(guī)范的范圍或?qū)ο筮M行解釋的過程。識別包括對有關(guān)法律事實或問題的識別和對沖突規(guī)范本身的識別，本題屬于對有關(guān)法律事實和問題的識別，具體來說是判定涉外民事案件的性質(zhì)，明確其歸屬于什么法律范疇。故B選項正確。法院的該行為是其依法作出的職權(quán)行為，CD選項說法明顯錯誤。本題的應(yīng)選項為B。3、以下關(guān)于要約收購的說法，哪項是正確的？A、收購要約的期限屆滿，收購人持有的被收購公司的股份數(shù)達到該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的百分之七

5、十五以上的，該上市公司的股票應(yīng)當在證券交易所終止上市交易B、在上市公司收購中，收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的六個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓C、收購人在報送上市公司收購報告書之日起十五日后，公告其收購要約D、收購要約的期限不得少于三十日，并不得超過九十日【參考答案】：C【解析】：第九十條收購人在依照前條規(guī)定報送上市公司收購報告書之日起十五日后，公告其收購要約。在上述期限內(nèi)，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)發(fā)現(xiàn)上市公司收購報告書不符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的，應(yīng)當及時告知收購人，收購人不得公告其收購要約。收購要約約定的收購期限不得少于三十日，并不得超過六十日。第九十六條采取協(xié)議收購方式的，收購人收購或

6、者通過協(xié)議、其他安排與他人共同收購一個上市公司已發(fā)行的股份達到百分之三十時，繼續(xù)進行收購的，應(yīng)當向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。但是，經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)免除發(fā)出要約的除外。收購人依照前款規(guī)定以要約方式收購上市公司股份，應(yīng)當遵守本法第八十九條至第九十三條的規(guī)定。第九十七條收購期限屆滿，被收購公司股權(quán)分布不符合上市條件的，該上市公司的股票應(yīng)當由證券交易所依法終止上市交易；其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當收購。收購行為完成后，被收購公司不再具備股份有限公司條件的，應(yīng)當依法變更企業(yè)形式。第九十八條在上市公司收購中，

7、收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的十二個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。第九十九條收購行為完成后，收購人與被收購公司合并，并將該公司解散的，被解散公司的原有股票由收購人依法更換。第一百條收購行為完成后，收購人應(yīng)當在十五日內(nèi)將收購情況報告國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)和證券交易所，并予公告。第一百零一條收購上市公司中由國家授權(quán)投資的機構(gòu)持有的股份，應(yīng)當按照國務(wù)院的規(guī)定，經(jīng)有關(guān)主管部門批準。國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)應(yīng)當依照本法的原則制定上市公司收購的具體辦法。4、在新疆維吾爾自治區(qū)，如果刑事訴訟的過程中，當事人既有漢族人，也有維吾爾族人，應(yīng)當怎么辦？（）。A、在刑事訴訟過程中，由人民法院、人民檢察院或者公

8、安機關(guān)決定使用何種語言B、維吾爾族當事人應(yīng)當用維吾爾語進行訴訟C、漢族當事人必須用維吾爾語進行訴訟D、當事人可以選擇使用本民族語言進行訴訟【參考答案】：D【解析】刑事訴訟法第9條：“各民族公民都有用本民族語言文字進行訴訟的權(quán)利。人民法院、人民檢察院和公安機關(guān)對于不通曉當?shù)赝ㄓ玫恼Z言文字的訴訟參與人，應(yīng)當為他們翻譯。”故本題應(yīng)選D。5、某甲在一幢高樓下行走，忽然從天而降一個腌制的火腿。當即將甲砸成重傷。甲向律師咨詢，以下意見正確的是：（）。A、該高樓二層以上所有住戶都應(yīng)承擔連帶責任B、應(yīng)當在查清火腿的所有人之后再起訴C、甲自己負責D、由于小區(qū)管理不力應(yīng)當由小區(qū)負責賠償【參考答案】：A【解析】：民

9、法通則第一百二十六條建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當承擔民事責任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。本題為典型的過錯推定責任，適用舉證責任倒置。證據(jù)規(guī)定中也有相應(yīng)的規(guī)定。（注意是過錯舉證責任倒置）但是，2003年卷三第21題：21.甲與同事丙路過一居民樓時，三樓乙家陽臺上的花盆墜落，砸在甲的頭上，致其腦震蕩，共花費醫(yī)療費1萬元。甲以乙為被告訴至法院要求賠償，而乙否認甲受傷系自家花盆墜落所致。對這一爭議事實，應(yīng)由誰承擔舉證責任？A.甲承擔舉證責任B.甲、乙均應(yīng)承擔舉證責任C.乙承擔舉證責任D.丙作為證人承擔舉證責任答案：A好多

10、版本的答案都不一樣，實際這道題考察的是舉證責任倒置的范圍，舉證責任倒置僅是指墜落物所有人有無過錯，而題中“爭議事實”仍然適用“誰主張、誰舉證”。這道題的可怕之處在于：你就是知道A有可能是正確選項也不敢選，而徑直的填上C題出到這種程度,真可謂“殺手”！6、某公司享有威龍?zhí)栘涊喌膬?yōu)先權(quán)?，F(xiàn)威龍?zhí)栘涊喴延杉坠巨D(zhuǎn)讓給乙公司，某法院根據(jù)乙公司的請求予以公告。此時，某公司享有的船舶優(yōu)先權(quán)在什么時間內(nèi)不行使將消滅()A、A自某公司享有的船舶優(yōu)先權(quán)產(chǎn)生之日起滿-年B、B自某公司享有的船舶優(yōu)先權(quán)產(chǎn)生之日起滿二年C、C自法院應(yīng)乙公司申請予以公告之日起滿九十日D、D自法院應(yīng)乙公司申請予以公告之日起滿六十日【參考答

11、案】：D【解析】：評析：海商法第26條:船舶優(yōu)先權(quán)不因船舶所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓而消滅。但是，船舶轉(zhuǎn)讓時，船舶優(yōu)先權(quán)自法院應(yīng)受讓人申請予以公告之日起滿六十日不行使的除外。7、民警甲將涉嫌盜竊的婦女乙?guī)Щ嘏沙鏊{(diào)查，并發(fā)現(xiàn)乙是吸毒人員，報公安局依法決定對乙強制戒毒。甲和丙送乙前往戒毒所途中，乙告訴甲，她的3歲女兒丁關(guān)在家中無人照顧，并告訴了自己母親家的地址和電話，甲雖然當面用筆記下，但以為乙撒謊，沒有理會。10天后，丁尸體在被反鎖的家中發(fā)現(xiàn)，經(jīng)法醫(yī)鑒定是饑渴而死。關(guān)于本案正確的說法是：（）A、甲構(gòu)成玩忽職守罪，是純正不作為犯B、乙構(gòu)成故意殺人罪，是不純正不作為犯C、甲不構(gòu)成犯罪D、乙構(gòu)成遺棄罪，是純正不作

12、為犯【參考答案】：A【考點】甲構(gòu)成玩忽職守罪；不作為犯【解析】甲沒有對于乙反映的情況采取任何行動(不作為)，符合刑法第397條規(guī)定的玩忽職守罪的“不履行職責”(不作為)的構(gòu)成要件，屬于純正的不作為犯。乙盡到了自己的努力，但是未能防止犯罪結(jié)果發(fā)生，對他而言是不可抗力或沒有履行義務(wù)的條件或能力，不認為是犯罪。本題取材于實際的案例。8、海南某農(nóng)場與某銷售公司簽訂了一項菠蘿買賣合同，并約定在買方所在地交貨，但在運輸途中由于遇到百年不遇的洪水，耽擱了行程，致使到貨時菠蘿已腐爛過半，那么，相關(guān)的違約責任和貨物毀損滅失的風險應(yīng)如何承擔？A、由于不可抗力，農(nóng)場不承擔違約責任，但貨物毀損滅失的風險仍應(yīng)由其承擔B

13、、農(nóng)場承擔貨物毀損滅失的風險，同時承擔違約責任C、農(nóng)場可免除違約責任，貨物毀損滅失的風險由雙方負擔D、農(nóng)場不承擔違約責任，貨物毀損滅失的風險仍應(yīng)由銷售公司承擔【參考答案】：A【解析】：根據(jù)合同法第142條的規(guī)定：“標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外?！北绢}中雙方約定在買方所在地交貨，處于運輸途中貨物的所有權(quán)與風險責任均未發(fā)生轉(zhuǎn)移，因此賣方農(nóng)場應(yīng)承擔貨物損失的風險責任，但根據(jù)合同法第117條的規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力

14、的，不能免除責任”，農(nóng)場可以不可抗力為由不承擔違約責任，但應(yīng)承擔貨物毀損的風險，只有A選項正確，BCD選項錯誤。9、甲公司和乙公司的合同糾紛經(jīng)人民法院一審判決后，甲公司不服提起上訴。在二審進行中，作為被上訴人的乙公司分立為丙公司和丁公司。試問二審法院應(yīng)當如何處理A、直接將案件發(fā)回原審人民法院重審B、將丙公司和丁公司列為共同被上訴人C、進行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回原審人民法院重審D、進行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知甲公司另行起訴【參考答案】：B【解析】：本題考查二審中當事人分立的處理。民訴意見第189條規(guī)定，“在第二審程序中，作為當事人的法人或者其他組織分立的，人民法院可以直接將分立后的法人或者其他組織

15、列為共同訴訟人；合并的，將合并后的法人或者其他組織列為當事人。不必將案件發(fā)還原審人民法院重審?！睋?jù)此，B為正確選項。10、陳某搶劫出租車司機甲，用匕首刺甲一刀。強行搶走財物后下車逃跑。甲發(fā)動汽車追趕。在陳某往前跑了40米處將其撞成重傷并奪回財物。關(guān)于甲的行為性質(zhì)，下列哪一選項是正確的?A、法令行為B、緊急避險C、正當防衛(wèi)D、自救行為【參考答案】：C【考點】排除犯罪的行為【解析】本題是考生爭議很大的題目。很多考生認為本題不是正當防衛(wèi)，因為不法侵害已經(jīng)結(jié)束。作為普通正當防衛(wèi)，確實應(yīng)當具備不法侵害尚未結(jié)束的條件，但是，根據(jù)刑法理論的通說，對于財產(chǎn)性犯罪，并不要求這一條件。對于財產(chǎn)性犯罪，即使犯罪行為

16、已經(jīng)結(jié)束(既遂)，但在現(xiàn)場還來得及挽回損失的，應(yīng)當認為不法侵害尚未結(jié)束，可以進行正當防衛(wèi)。本案中，陳某的搶劫行為雖然已經(jīng)完成，但甲仍然可以通過傷害陳某當場挽回損失，因此其行為仍屬于正當防衛(wèi)。注意只有在財產(chǎn)犯罪中才認為這種情況下不法侵害尚未結(jié)束。很多考生認為本案中不法侵害已經(jīng)結(jié)束的理由是：陳某已經(jīng)往前跑了40米，甲才去撞他的，因此不法侵害已經(jīng)結(jié)束，這屬于事后防衛(wèi)。這就屬于審題不仔細了。題目是說：“甲發(fā)動汽車追趕，在陳某往前跑了40米處將其撞成重傷并奪回財物”，所以甲是一被搶劫即追趕的，追了40米才追上，因此仍是正當防衛(wèi)。本題真正有爭議的問題是這種行為是否是自救行為，自救行為和正當防衛(wèi)到底有何區(qū)別

17、?廣義來講，正當防衛(wèi)也是一種自救行為。但它是法律明文予以正當化的自救行為：它只能發(fā)生在不法侵害正在進行時，而且只能針對不法侵害人本人實施。自救行為則可以發(fā)生在不法侵害已經(jīng)結(jié)束后(目前在刑法理論上，自救行為必須發(fā)生在不法侵害已經(jīng)結(jié)束后)。例如被害人在自己的摩托車被盜的第三天忽然發(fā)現(xiàn)自己的摩托車被盜竊者騎著。此時顯然只能先自行奪下摩托車，而不能等待警察來幫助自己(那時盜竊者早已逃之天天了)。這種行為就不能叫正當防衛(wèi)，而只能叫自救行為。因此，符合正當防衛(wèi)條件的自救行為就是正當防衛(wèi)行為，不符合正當防衛(wèi)條件的自救行為就是自救行為。11、根據(jù)國家賠償法的規(guī)定，下列哪些屬于國家不予賠償?shù)那樾?（）A、某地政

18、府為挽救當?shù)匾粸l臨倒閉的國有企業(yè)，強令另一企業(yè)與該國企訂立定購合同，該企業(yè)不服，政府將其銀行賬戶凍結(jié)，造成營業(yè)損失B、稅務(wù)局工作人員錢某與個體戶趙某素有嫌隙，以趙某偷稅為名借稅務(wù)局名義沒收其價值5000元財物C、工商局張某騎自行車上班途中與人相撞，發(fā)生爭執(zhí)后將人打傷D、獄警梁某的朋友被犯人陸某打傷，梁某指使同監(jiān)犯人將陸某打傷【參考答案】：C【解析】根據(jù)國家賠償法第2條的規(guī)定，國家承擔賠償責任應(yīng)當具備4個條件：(1)主體要件。即侵權(quán)行為主體必須是國家行政機關(guān)和司法機關(guān)及其工作人員。(2)職務(wù)要件。即違法行為必須發(fā)生在執(zhí)行職務(wù)過程中。(3)事實要件。即必須有損害事實的發(fā)生。(4)因果關(guān)系要件。即損

19、害與違法職務(wù)行為之間存在因果關(guān)系。C項之所以排除，是因工商局張某的行為為非職務(wù)行為。其他三項都滿足國家賠償責任的4個要件。12、精神病患者甲在妻陪伴下外出散步，頑童乙前來挑逗，甲受刺激追趕，甲妻見狀。竭力阻攔無效，甲將乙頭打破。乙的醫(yī)藥費如何承擔？A、完全由甲妻承擔B、主要由甲妻承擔，但乙的監(jiān)護人也應(yīng)適當承擔C、完全由乙的監(jiān)護人承擔D、主要由乙的監(jiān)護人承擔，甲妻也應(yīng)適當承擔【參考答案】：B【解析】：解答本題，從正面選擇答案可能有一定的困難，可結(jié)合使用排除法。民法通則第133條第1款規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔民事責任。監(jiān)護人盡了監(jiān)護責任的，可以適當減

20、輕他的民事責任。”依據(jù)法條，盡到監(jiān)護責任的可以適當減輕責任，排除A；又，依據(jù)法條，盡到監(jiān)護責任只是減輕責任的理由，卻不能因此而免除責任，排除C。乙被甲打傷的原因是乙的挑逗行為引發(fā)甲的傷害行為，乙既為無行為能力人，難以論及過失，便可認定乙的監(jiān)護人未盡到監(jiān)護責任。于是，問題在于：甲妻與乙的監(jiān)護人誰應(yīng)當承擔主要責任？民法通則第133條首先規(guī)定行為能力欠缺人造成他人損失的，由監(jiān)護人承擔責任，這似乎說明該條規(guī)范意旨是主要將責任歸諸致?lián)p方，倘如此，所謂“適當減輕”責任，其幅度便不應(yīng)大至承擔次要責任。否則，法律應(yīng)具體規(guī)定，監(jiān)護人減輕責任的程度與其盡到監(jiān)護責任的程度相關(guān)聯(lián)：所盡的監(jiān)護責任越是周全，減輕責任的幅

21、度便越大，直至承擔次要責任。但法條只籠統(tǒng)地規(guī)定了“盡了監(jiān)護責任”一種情況，換句話說，法律只給了法官“盡了監(jiān)護責任”與“未盡到監(jiān)護責任”兩種選擇余地，無法根據(jù)監(jiān)護周全程度進行操作。于是，選B。13、我國不是漢堡規(guī)則的簽字國，但在我國海商法中適當吸收了漢堡規(guī)則的某些規(guī)定。下列選項中，哪一概念是我國海商法從漢堡規(guī)則中吸收的內(nèi)容？()A、實際承運人B、承運人賠償限額C、承運人的責任D、訴訟時效【參考答案】：A【解析】：漢堡規(guī)則中首次規(guī)定了實際承運人的概念，彌補了海牙規(guī)則和維斯比規(guī)則的不足，我國海商法采納了這一概念。關(guān)于承運人責任的制度，我國海商法主要采納了海牙規(guī)則的規(guī)定，同時借鑒漢堡規(guī)則規(guī)定了承運人遲

22、延交貨的責任，而承運人賠償限額與訴訟時效我國的規(guī)定與各公約不同，我國關(guān)于承運人的賠償限額的規(guī)定基本上與維斯比規(guī)則相同。14、李某從田某處購得一輛轎車，但未辦理過戶手續(xù)。在一次查驗過程中，某市公安局認定該車系走私車，予以沒收。李某不服，向省公安廳申請復議，后者維持了沒收決定。李某提起行政訴訟。下列哪一選項是正確的？（）。A、省公安廳為本案的被告B、田某不能成為本案的第三人C、市公安局所在地的法院對本案有管轄權(quán)D、省公安廳所在地的法院對本案有管轄權(quán)【參考答案】：C15、某個體戶王某在甲市做生意時欠繳稅款2800元，在沒有交清所欠稅款的情況下，便遷到乙市繼續(xù)做生意。為追繳王某所欠稅款，甲市稅務(wù)局請求

23、乙市稅務(wù)局對王某代為追繳所欠稅款2800元，并交納滯納金1260元。王某認為滯納金太多，不合法律規(guī)定，因此對稅務(wù)局的行為不服。此時，王某可以選擇哪些救濟途徑？（）A、向乙市稅務(wù)局的上一級稅務(wù)部門申請行政復議B、向甲市稅務(wù)局的上一級稅務(wù)部門申請行政復議C、王某可以向甲、乙兩市的任何一個稅務(wù)局的上一級稅務(wù)部門申請行政復議D、王某可以直接向乙市人民法院對乙市稅務(wù)局提起行政訴訟【參考答案】：B【解析】依行政復議法原理，對委托行政行為不服的，應(yīng)向委托機關(guān)的上一級機關(guān)或本級人民政府申請復議。又依據(jù)稅收征收管理法第56條第l款的規(guī)定，對稅務(wù)機關(guān)的行政行為不服，應(yīng)向上一級行政機關(guān)申請復議而不得徑行起訴。16、

24、王峰有房屋一套，租給馬元居住，約定的租賃期限是4年。在第3年的時候，王峰不幸去世，接著，馬元也不幸死亡。該租賃房屋由王強之子王強繼承，其要解除租賃合同，收回房屋，而先前與馬元一起居住的妻子劉梅不愿意，那么下列說法正確的是：A、王強有權(quán)解除租賃合同收回房屋，因為王強是房屋的新所有人B、王強有權(quán)解除租賃合同收回房屋，但應(yīng)當給劉梅以適當補償C、王強無權(quán)解除租賃合同收回房屋，因為劉梅依原租賃合同繼續(xù)承租，并且租賃使用權(quán)對新房主繼續(xù)有效D、王強無權(quán)收回房屋，應(yīng)當與劉梅再簽定房屋租賃合同【參考答案】：C【解析】：測試點是租賃優(yōu)先權(quán)。本題牽涉兩個問題，租賃物所有權(quán)的變動和承租人的死亡問題。合同法第229條規(guī)

25、定：租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力。第234條規(guī)定：承租人在房屋租賃期間死亡的，與其生前共同居住的人可以按照原租賃合同租賃該房屋。依此，C項為正確答案。17、房屋價值10萬元，甲投保的保險金額為7萬元，后來甲對房屋進行了修繕，房屋價值增加為13萬元。如果在保險期間內(nèi)甲的房屋因保險事故而損壞，試問甲最多能獲得的保險賠償金是()。A、10萬元B、13萬元C、7萬元D、23萬元【參考答案】：C【解析】：依據(jù)中華人民共和國保險法第23條第4款，保險金額是保險人承擔賠償或者給付保險金責任的最高限額，因甲投保的保險金額為7萬元，所以，甲最多能獲得的保險金額是7萬元。18、李某企圖盜

26、竊鄰居家財物，又怕一個人勢單力薄而沒人接應(yīng)，于是找到陳某，威脅陳某，要求陳某幫他望風。陳某由于一向畏懼李某，遂只好在李某進鄰居家行竊時幫他望風。應(yīng)如何懲處陳某（）A、應(yīng)加重處罰B、應(yīng)從輕處罰C、應(yīng)免予處罰D、應(yīng)減輕或免除處罰【參考答案】：D【解析】本題考查共同犯罪形態(tài)中的脅從犯及其刑事責任問題。脅從犯系被迫參加共同犯罪的犯罪分子。脅從犯雖受到他人一定暴力強制（而不是完全的身體強制）或精神威脅，但他仍有一定的意志自由，可以對是否參加犯罪活動作出選擇。所以刑法第28條規(guī)定：“對于被脅迫參加犯罪的，應(yīng)當按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或免除處罰?！北景钢?，陳某受脅迫幫李某去望風，和李某一起構(gòu)成共同犯罪，但基

27、于陳某是被脅迫，其主觀惡性不大，應(yīng)減輕或免除處罰。至于究竟是減輕還是免除處罰，那還得根據(jù)李某所竊的數(shù)額、手段等情況綜合考慮。由于本案中并未交代李某行竊的具體情況，不能準確判斷到底是減輕還是免除，故排除BC，只能選D。19、李明于2003年9月8日在某商廈購買一部手機，但在使用中發(fā)現(xiàn)，該手機存在著缺陷，電話號碼本的中文快速查找功能不存在，這極大地影響了手機的正常使用而在該手機所附的用戶手冊中卻明確標示著電話號碼本的中文快速查找功能李明多次與商廈交涉，先被告知需要系統(tǒng)升級，后又被告知無法解決該問題，要其找手機生產(chǎn)商解決對此，下列哪一選項是不正確的?A、該商廈侵犯了李明的知情權(quán)B、該商廈應(yīng)當與手機生

28、產(chǎn)商一起對李明承擔責任C、李明可以以欺詐為由，要求商廈紿予雙倍賠償D、李明如要求退貨，商廈有義務(wù)滿足【參考答案】：C【解析】：消費者權(quán)益保護法第8條規(guī)定：“消費者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務(wù)的真實情況的權(quán)利消費者有權(quán)根據(jù)商品或者服務(wù)的不同情況，要求經(jīng)營者提供商品的價格、產(chǎn)地、生產(chǎn)者、用途、性能、規(guī)格、等級、主要成份、生產(chǎn)日期、有效期限、檢驗合格證明、使用方法說明書、售后服務(wù)，或者服務(wù)的內(nèi)容、規(guī)格、費用等有關(guān)情況”由此可知，商廈作為經(jīng)營者，有義務(wù)向消費者提供商品的真實信息，消費者享有知悉其購買的商品真實信息的權(quán)利，該商廈侵犯了李明的知情權(quán)，所以A選項正確，不當選第19條規(guī)定：“經(jīng)營者

29、應(yīng)當向消費者提供有關(guān)商品或者服務(wù)的真實信息，不得作引人誤解的虛假宣傳經(jīng)營者對消費者就其提供的商品或者服務(wù)的質(zhì)量和使用方法等問題提出的詢問，應(yīng)當作出真實、明確的答復商店提供商品應(yīng)當明碼標價”由此可知，商廈作為經(jīng)營者，手機生產(chǎn)商作為生產(chǎn)者，郡有義務(wù)向消費者提供商品的真實信息，該商廈和手機生產(chǎn)商侵犯了李明的知情權(quán)，應(yīng)當一起對李明承擔責任，所以B選項正確，不當選欺詐消費者行為的構(gòu)成要件有：主觀惡意：采取虛假或其他不正當手段：客觀上達到欺騙、誤導效果：使消費者因此受到損害：發(fā)生在消費交易過程中由此可知，本題中商廈并沒有故意采取虛假手段欺騙李明，使其購買商品，所以商廈不構(gòu)成欺詐，C選項錯誤，當選產(chǎn)品質(zhì)量法

30、第40條規(guī)定：“售出的產(chǎn)品有下列情形之一的，銷售者應(yīng)當負責修理、更換、退貨：給購買產(chǎn)品的消費者造成損失的，銷售者應(yīng)當賠償損失：(二)不符合在產(chǎn)品或者其包裝上注明采用的產(chǎn)品標準的：”由此可知，李明如要求退貨，商廈有義務(wù)滿足，D選項正確，不應(yīng)當選20、甲廠與乙倉儲保管方簽訂了一份倉儲合同，約定甲廠將一批電機儲存在乙方，存期半個月，期滿后由乙方負責將電機發(fā)運至丙廠。儲存期滿后，乙方由于疏忽，未按期將該批電機運至丙廠，造成甲廠逾期交貨，向丙廠支付了違約金8萬元。根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，下面的正確表述是哪項？A、乙方應(yīng)盡快將該批電機運至丙廠，但不對8萬元違約金負責B、乙方未能按期發(fā)貨，應(yīng)賠償甲廠逾期交貨所支付

31、的8萬元違約金C、乙方只負責倉儲保管，不應(yīng)負責發(fā)運貨物D、以上都不對【參考答案】：B【解析】：合同法第107條。21、王某于1998年8月與保險公司簽訂一份人身保險合同，被保險人為8周歲的兒子王強，未指定受益人。至2001年8月，王某已支付了3年的保險費。當年9月，王強患病住院，由于醫(yī)院的重大失誤致王強終身殘廢。依照法律規(guī)定，下列有關(guān)本案的表述中不正確的是？A、保險公司應(yīng)向王某支付保險金，并且不得向醫(yī)院追償；但王強仍有權(quán)向醫(yī)院請求賠償B、王某可以用訴訟方式要求保險公司支付保險金C、王某須先向醫(yī)院索賠，若醫(yī)院拒絕賠償，再要求保險公司支付保險金D、若王強不幸病故，則保險金由其繼承人受領(lǐng)【參考答案】

32、：C【解析】：保險法第60條、第64條、第68條。22、甲系私營速遞公司卸貨員，主要任務(wù)是將公司收取的貨物從汽車上卸下，再按送達地重新裝車。某晚，乘公司監(jiān)督人員上廁所之機，甲將客戶托運的一臺價值一萬元的攝像機夾帶出公司大院，藏在門外溝渠里，并偽造被盜現(xiàn)場。關(guān)于甲的行為，下列哪一選項是正確的？（）。A、詐騙罪B、職務(wù)侵占罪C、盜竊罪D、侵占罪【參考答案】：C23、“天翔號”中國客輪由韓國釜山港駛往大連，船行至公海領(lǐng)域時韓國公民金道雄酗酒鬧事，將中國公民周曉燕打成重傷。為及時救治，船舶就近停靠威海港將受害人送往醫(yī)院，然后駛往大連港。下列法院中，哪一個是本案的犯罪管轄法院？（）。A、威海市中級人民法

33、院B、大連市中級人民法院C、韓國釜山地方法院D、大連市或威海市的地方基層法院【參考答案】：A【解析】高法解釋第8條規(guī)定：“在中華人民共和國領(lǐng)域外的中國船舶內(nèi)的犯罪，由犯罪發(fā)生后該船舶最初停泊的中國口岸所在地的人民法院管轄。”故本案應(yīng)由威海市法院管轄。另外，根據(jù)我國刑事訴訟法第20條的規(guī)定，外國人犯罪的刑事案件的第一審應(yīng)由中級人民法院審理。故本題正確答案為A。審判管轄是歷年司法考試的高頻考點，請考生全面掌握。24、杜某上班途中拾得一個皮包，內(nèi)裝提貨單、現(xiàn)金等財物。杜某在現(xiàn)場等候了一會兒，未見失主，就攜包上班。次日杜某見到報紙上登了一則啟事。寫明“如有拾得者，酬謝2000元”。杜某見失主所尋找的正

34、是自己拾得的皮包，便將皮包返還給失主。但在杜某向失主請求酬金時，被失主拒絕。杜某應(yīng)當享有哪些權(quán)利、負有哪些義務(wù)?()A、無償歸還拾得物，因為我國法律未規(guī)定拾得人有獲得報酬的權(quán)利B、無償歸還拾得物，有權(quán)要求失主償還因此而支出的費用，但無權(quán)獲得報酬C、歸還拾得物，有權(quán)要求失主給予拾得人所要求的報酬D、歸還拾得物，有權(quán)要求失主支付2000元的酬金【參考答案】：D【解析】：本題涉及懸賞尋找遺失物的問題。懸賞尋找遺失物的，遺失人應(yīng)依照承諾向拾得人支付報酬。故本題答案為D項。25、甲17周歲在一家玩具廠工作(包吃包住)，每月工資1000元。2003年5月甲未經(jīng)其父母同意，花800元錢從同事乙處買了一臺數(shù)碼

35、相機。同年8月，甲因患精神分裂癥喪失了民事行為能力。甲父找到乙，主張甲乙之間的買賣合同無效，要求乙返還錢款，取回相機。下列說法中那些是正確的是：()A、該項買賣有效，因為買賣法律行為的完成是基于甲的真實意思表示B、該項買賣有效，因為合同成立時甲已滿16周歲，并以自己的勞動收入為其主要生活來源，依法應(yīng)為完全民事行為能力人C、該項買賣無效，因為甲被確認為喪失民事行為能力D、該項買賣無效，因為甲為限制民事行為能力人，其買賣行為應(yīng)取得其監(jiān)護人的同意方為有效【參考答案】：B【解析】：評析：【考點】民事行為能力【解析】合同主體簽訂合同時具有完全民事行為能力，簽訂的合同有效。26、下列哪一做法不屬于公務(wù)員交

36、流制度？A、沈某系某高校副校長，調(diào)入國務(wù)院某部任副司長B、劉某系某高校行政人員，被聘為某區(qū)法院書記員C、吳某系某國有企業(yè)經(jīng)理，調(diào)入市國有資產(chǎn)管理委員會任處長D、鄭某系某部人事司副處長，到某市掛職擔任市委組織部副部長【參考答案】：B【考點】公務(wù)員交流制度【解析】公務(wù)員法第63條規(guī)定：“國家實行公務(wù)員交流制度。公務(wù)員可以在公務(wù)員隊伍內(nèi)部交流，也可以與國有企業(yè)事業(yè)單位、人民團體和群眾團體中從事公務(wù)的人員交流。交流的方式包括調(diào)任、轉(zhuǎn)任和掛職鍛煉?！痹摲ǖ?4條規(guī)定，國有企業(yè)事業(yè)單位、人民團體和群眾團體中從事公務(wù)的人員可以調(diào)入機關(guān)擔任領(lǐng)導職務(wù)或者副調(diào)研員以上及其他相當職務(wù)層次的非領(lǐng)導職務(wù)。在此，需要特別

37、界定出國有企業(yè)事業(yè)單位從事公務(wù)人員的范圍。國家公務(wù)，是指國家在政治、經(jīng)濟、軍事、文教、衛(wèi)生、體育、科技等各個領(lǐng)域中實施的組織、領(lǐng)導、監(jiān)督、管理等活動，它具有國家權(quán)力性、職能性和管理性的特點。公務(wù)是與普通的勞務(wù)相區(qū)別的。所謂勞務(wù)，泛指一切以勞力為主從事生產(chǎn)性、經(jīng)營性、社會服務(wù)性的活動。它與公務(wù)的根本區(qū)別在于：這種活動不具有國家權(quán)力性、職能性和管理性。例如，高校的副校長代表國家，從事高校管理、學位授予、國際交流等公務(wù)性活動，因此與普通的高校行政人員不同。是國有事業(yè)單位從事公務(wù)的人員。國有企業(yè)的經(jīng)理根據(jù)國家的委派，作為國有企業(yè)的管理者從事國有企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營管理活動，屬于國有企業(yè)從事公務(wù)的人員。本題A

38、項中沈某作為高校副校長調(diào)入國務(wù)院某部任副司長，這屬于事業(yè)單位從事公務(wù)的人員調(diào)人機關(guān)擔任領(lǐng)導職務(wù)。C項中國有企業(yè)經(jīng)理吳某調(diào)入市國有資產(chǎn)管理委員會任處長，屬于事業(yè)單位從事公務(wù)的人員調(diào)入機關(guān)擔任領(lǐng)導職務(wù)。上述兩種調(diào)任均屬于公務(wù)員交流制度中的調(diào)任制度。所以A項、C項被排除。公務(wù)員法第66條規(guī)定：“根據(jù)培養(yǎng)鍛煉公務(wù)員的需要，可以選派公務(wù)員到下級機關(guān)或者上級機關(guān)、其他地區(qū)機關(guān)以及國有企業(yè)事業(yè)單位掛職鍛煉。公務(wù)員在掛職鍛煉期間不改變與原機關(guān)的人事關(guān)系?！盌項中鄭某作為某部人事司副處長到某市掛職擔任市委組織部副部長，符合選派公務(wù)員到下級機關(guān)掛職鍛煉的規(guī)定，屬于公務(wù)員交流制度中的掛職制度，所以D項不當選。關(guān)于B

39、項高校的行政人員，是在高校中從事勞務(wù)活動的人員，高校普通行政人員所從事的職業(yè)活動，主要是靠提供勞力來實現(xiàn)的，是在管理者的組織、領(lǐng)導、監(jiān)督、管理之下進行的，他們并不代表國家從事享有法律規(guī)定職權(quán)的管理活動，不屬于國有事業(yè)單位從事公務(wù)的人員。公務(wù)員法第95條規(guī)定，機關(guān)根據(jù)需要，經(jīng)省級以上公務(wù)員主管部門批準，可以對專業(yè)性較強的職位和輔助性職位實行聘任制。而區(qū)法院聘任制書記員屬于該條所指的輔助性職位，不屬于公務(wù)員法第64條中所規(guī)定“領(lǐng)導職27、某縣公安機關(guān)收到孫某控告何某對其強奸的材料，經(jīng)審查后認為何某沒有強奸的犯罪事實?？h公安機關(guān)應(yīng)當如何處理？A、不予立案B、要求孫某撤回控告C、撤銷案件D、偵查終結(jié)后

40、移送檢察院作不起訴決定【參考答案】：A28、費墨和郭燕結(jié)婚多年，出現(xiàn)“審美疲勞”，二人訴諸法院離婚。法院判決雙方離婚，但他們原來的三居室住房是費墨婚前自費購買的，郭燕離婚后沒有住房，也沒有能力自行購房。于是法院就此判決“郭燕和女兒在找到住房前仍然可以居住在該房內(nèi)”。以下關(guān)于郭燕的居住權(quán)的說法正確的是：（）A、郭燕在居住過程中出國，可以將該房屋暫時轉(zhuǎn)讓給好友嚴守一使用B、郭燕生活困難，可以將該房中的一間出租C、郭燕欲購新房，可以將該房屋抵押給銀行以獲取貸款D、費墨出賣房屋時，郭燕應(yīng)當搬走【參考答案】：B【解析】：【解析】我國現(xiàn)行民法沒有規(guī)定居住權(quán)，但2006年預計將出臺的物權(quán)法草案規(guī)定了居住權(quán)。

41、2005年大綱在用益物權(quán)部分增加了“居住權(quán)”這一知識點?；橐龇ǖ?2條規(guī)定“離婚時，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當幫助。具體辦法由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決?！苯忉專ㄒ唬┑?7條規(guī)定：“婚姻法第四十二條所稱一方生活困難，是指依靠個人財產(chǎn)和離婚時分得的財產(chǎn)無法維持當?shù)鼗旧钏?。一方離婚后沒有住處的，屬于生活困難。離婚時，一方以個人財產(chǎn)中的住房對生活困難者進行幫助的形式，可以是房屋的居住權(quán)或者房屋的所有權(quán)?！备鶕?jù)通說，居住權(quán)人的權(quán)利主要有：對他人住房以及其他附著物享有占有、使用，可以不支付使用費，不承擔重大維修費用，但當事人另有約定的除外；原則上居住權(quán)人不得出租

42、房屋，但房屋寬裕并且生活困難的，可以在居住權(quán)期限內(nèi)出租房屋的一部分；房屋所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓不影響居住權(quán)，即買賣不破居住。居住權(quán)人的義務(wù)主要有：除林木的落地果實等自然孳息外，房屋及其附著物的孳息收益權(quán)仍然屬于房屋所有權(quán)人，雙方另有約定的除外；居住權(quán)人應(yīng)當合理使用住房，并承擔居住房屋的日常維護費用；居住權(quán)不得轉(zhuǎn)讓、抵押、繼承；應(yīng)當?shù)狡诜颠€房屋。因此，B正確，其他均錯誤。29、海外投資保證制度的保險范圍是。A、違約險B、責任險C、平安險D、政治風險【參考答案】：D30、關(guān)于地方政府機構(gòu)設(shè)置和編制管理，下列哪一選項是正確的?A、政府機構(gòu)編制管理機關(guān)實行省以下垂直管理體制B、地方政府在設(shè)置機構(gòu)時應(yīng)當充分考慮財

43、政的供養(yǎng)能力C、縣級以上政府的行政機構(gòu)可以要求下級政府設(shè)立與其業(yè)務(wù)對口的行政機構(gòu)D、地方事業(yè)單位機構(gòu)設(shè)置和編制管理辦法，由國務(wù)院機構(gòu)編制管理機關(guān)審核發(fā)布【參考答案】：B【考點】地方政府機構(gòu)設(shè)置和編制管理【解析】關(guān)于A項，根據(jù)地方各級人民政府機構(gòu)設(shè)置和編制管理條例第4條規(guī)定可知，我國實行統(tǒng)一領(lǐng)導、分級管理的機構(gòu)編制管理體制。統(tǒng)一領(lǐng)導。指的是國務(wù)院統(tǒng)一領(lǐng)導各級人民政府的機構(gòu)編制管理工作，制定全國性的機構(gòu)編制管理法律法規(guī)和方針政策，由國務(wù)院機構(gòu)編制管理機關(guān)負責組織實施、具體落實和監(jiān)督檢查，并具體指導和協(xié)調(diào)地方各級人民政府的機構(gòu)編制管理工作。分級管理，指的是縣級以上地方各級人民政府在國務(wù)院的統(tǒng)一領(lǐng)導下

44、，負責本地區(qū)的機構(gòu)編制管理工作，制定符合本地實際的地方性法規(guī)和政策措施，由同級機構(gòu)編制管理機關(guān)負責組織實施、具體落實和監(jiān)督檢查，并具體指導和協(xié)調(diào)下級人民政府的機構(gòu)編制管理工作。而垂直管理是相對于分級管理而言的，垂直管理的部門脫離地方政府管理序列不受地方政府監(jiān)督機制約束，直接由省級或者中央主管部門統(tǒng)籌管理。政府機構(gòu)編制管理機關(guān)是實行中央統(tǒng)一領(lǐng)導下的地方分級管理體制的，這種管理體制是不同于A項所說的“省以下垂直管理體制”的。所以A項錯誤。關(guān)于B項，地方各級人民政府機構(gòu)設(shè)置和編制管理條例第6條規(guī)定：“依照國家規(guī)定的程序設(shè)置的機構(gòu)和核定的編制，是錄用、聘用、調(diào)配工作人員、配備領(lǐng)導成員和核撥經(jīng)費的依據(jù)。

45、縣級以上各級人民政府應(yīng)當建立機構(gòu)編制、人員工資與財政預算相互制約的機制，在設(shè)置機構(gòu)、核定編制時，應(yīng)當充分考慮財政的供養(yǎng)能力。機構(gòu)實有人員不得突破規(guī)定的編制。禁止擅自設(shè)置機構(gòu)和增加編制。對擅自設(shè)置機構(gòu)和增加編制的，不得核撥財政資金或者挪用其他資金安排其經(jīng)費?！盉項中“地方政府在設(shè)置機構(gòu)時應(yīng)當充分考慮財政的供養(yǎng)能力”正是對本條規(guī)定的表述。關(guān)于B選項，很多考生提出異議，認為政府機構(gòu)設(shè)置和編制應(yīng)該實行全國統(tǒng)一的制度，在設(shè)置機構(gòu)、核定編制時考慮財政供養(yǎng)能力會導致發(fā)達地區(qū)機構(gòu)臃腫、編制過多，而欠發(fā)達地區(qū)缺乏基本的機構(gòu)設(shè)置和人員配置。這種觀點是錯誤的，設(shè)置機構(gòu)、核定編制“充分考慮財政供養(yǎng)能力”是建立在嚴格依

46、照國家程序標準進行的基礎(chǔ)之上的。根據(jù)上述第6條第1款的規(guī)定，依照國家規(guī)定的程序設(shè)置機構(gòu)和核定編制，是具體實施機構(gòu)編制管理工作的原則。地方政府在實施機構(gòu)編制管理的過程中，必須遵從中央的統(tǒng)一領(lǐng)導，人員的考錄調(diào)整、經(jīng)費撥付以機構(gòu)編制部門批準的機構(gòu)和編制數(shù)為依據(jù)，機構(gòu)實有人員限定在規(guī)定的編制范圍內(nèi)。并禁止擅自設(shè)置機構(gòu)和增加編制的行為。這意味著地方政府機構(gòu)編制管理工作是嚴格按照程序及標準進31、下列哪些人不屬于刑事附帶民事訴訟中依法負有賠償責任的人?（）A、沒有被追究刑事責任的其他共同致害人B、審結(jié)前已死亡的被告人的遺產(chǎn)繼承人C、刑事被告人的配偶或子女D、對刑事被告人的犯罪行為應(yīng)當承擔民事賠償責任的單位

47、和個人【參考答案】：C【解析】刑訴解釋第86條規(guī)定，附帶民事訴訟中依法負有賠償責任的人包括：(1)刑事被告人(公民、法人和其他組織)及沒有被追究刑事責任的其他共同致害人；(2)未成年刑事被告人的監(jiān)護人；(3)已被執(zhí)行死刑的罪犯的遺產(chǎn)繼承人；(4)共同犯罪案件中，案件審結(jié)前已死亡的被告人的遺產(chǎn)繼承人；(5)其他對刑事被告人的犯罪行為依法應(yīng)當承擔民事賠償責任的單位和個人。根據(jù)前述規(guī)定，僅僅因為是刑事被告人的配偶或子女，并不能必然就會成為刑事附帶民事訴訟賠償責任人。因此，選擇C項。32、甲、乙相識戀愛1年后，為同居準備購買一套房屋。為此，甲、乙各出資8萬元，甲之父母也資助4萬元，雙方購買了一套二手房

48、屋。后甲、乙經(jīng)登記結(jié)婚。婚后不久，因乙有婚外情致婚姻破裂，雙方協(xié)商離婚。但對房屋分割發(fā)生爭議，對此，下列表述中正確的是：()A、甲父母所出資部分應(yīng)歸甲所有，屬于甲個人婚前財產(chǎn)B、甲父母所出資部分應(yīng)歸甲、乙共有，屬于甲、乙夫妻共有財產(chǎn)C、c甲父母所出資部分應(yīng)歸還甲之父母D、甲父母所出資部分應(yīng)由甲、乙及甲之父母共有【參考答案】：A【解析】：本題涉及夫妻財產(chǎn)問題。依最高人民法院關(guān)于適用(中華人民共和國婚姻法)若干問題的解釋(二)(以下簡稱婚姻法解釋(二)第22條第1款的規(guī)定，當事人結(jié)婚前，父母為雙方購置房屋出資的，該出資應(yīng)當認定為對自己子女的個人贈與，但父母明確表示贈與雙方的除外。故本題應(yīng)選A項。3

49、3、甲、乙二人協(xié)議合伙經(jīng)營木材生意，出于產(chǎn)品銷路的考慮，掛靠村辦集體企業(yè)并以其名義進行生產(chǎn)經(jīng)營活動，后由于拖欠貨款，被訴至法院，本案被告應(yīng)當是。A、甲和乙B、甲或乙C、村辦集體企業(yè)D、甲、乙和村辦集體企業(yè)【參考答案】：D【解析】：考查共同訴訟人。民訴意見第43條規(guī)定：個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，在訴訟中，該個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。A、C項答案均不全面，B項答案不正確，合伙企業(yè)由甲、乙二人組成，應(yīng)均為被告。掛靠集體企業(yè)且以其名義活動的，掛靠方與被掛靠方均為被告。34、某國有公司出納甲意圖非法占有本人保管的公

50、共財物，但不使用自己手中的鑰匙和所知道的密碼，而是使用鐵棍將自己保管的保險柜打開并取走現(xiàn)金3萬元。之后，甲偽追作案現(xiàn)場，聲稱失竊。關(guān)于本案，下列哪一選項是正確的?A、甲雖然是國家工作人員，但沒有利用職務(wù)上的便利，故應(yīng)認定為盜竊罪B、甲雖然沒有利用職務(wù)上的便利，但也不屬于將他人占有的財物轉(zhuǎn)移為自己占有，故應(yīng)認定為侵占罪C、C。甲將自己基于職務(wù)保管的財物據(jù)為己有，應(yīng)成立貪污罪D、甲實際上是通過欺騙手段獲得財物的，應(yīng)認定為詐騙罪【參考答案】：C【考點】貪污罪的認定【解析】很多考生認為，貪污罪與盜竊罪的關(guān)鍵區(qū)別是有無利用職務(wù)上的便利。本案中，甲顯然沒有利用職務(wù)便利竊取財物，因此應(yīng)該認定為盜竊的手段。但

51、是對于侵吞形式的貪污而言，“利用職務(wù)上的便利”，是指將基于職務(wù)占有的公共財物據(jù)為已有或者使第三者所有。因此，國有公司的出納，即使并未使用所保管的保險柜鑰匙與密碼，而是利用作案工具打開保險柜后取走現(xiàn)金的，也應(yīng)認定為貪污罪，而不是認定為盜竊罪(參見張明楷教授刑法學(第3版)，第860頁)。認定貪污罪的成立，不能僅看行為方式，重要的是是否監(jiān)守自盜，使用鑰匙、密碼，還是自行撬開，并不影響貪污罪的認定。注意：如果這個保險柜不歸該出納保管，他并沒有鑰匙與密碼，僅僅是由于工作上的便利，知道里面有錢而用鐵棍撬開取錢的，該出納仍構(gòu)成盜竊罪?！局攸c點撥】本題的關(guān)鍵是如何理解“利用職務(wù)土的便利”。貪污罪利用的是“權(quán)

52、力”而非“一般的便利”。35、關(guān)于排除犯罪的事由，下列哪一選項是正確的?（）A、對于嚴重危及人身安全的暴力犯罪以外的不法侵害進行防衛(wèi)，造成不法侵害人死亡的，均屬防衛(wèi)過當B、由于武裝叛亂、暴亂罪屬于危害國家安全罪，而非危害人身安全犯罪，所以，對于武裝叛亂、暴亂犯罪不可能實行特殊正當防衛(wèi)C、放火毀損自己所有的財物但危害公共安全的，不屬于排除犯罪的事由D、律師在法庭上為了維護被告人的合法權(quán)益，不得已泄露他人隱私的，屬于緊急避險【參考答案】：C【考點】排除犯罪的事由【解析】根據(jù)刑法第20條第2款、第3款的規(guī)定，正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當負刑事責任，但是應(yīng)當減輕或者免除處罰。對正在進行

53、行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及其他嚴重危及人身安全的暴力犯罪。采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責任。由此，在對嚴重危及人身安全暴力犯罪以外的不法侵害進行正當防衛(wèi)時，只要沒有超過必要限度，即使造成不法侵害人死亡的，也不屬于防衛(wèi)過當，A項錯誤。B項中的武裝叛亂、暴亂罪，也可能出現(xiàn)“嚴重危及人身安全”的情形，因而“對其不可能實行特殊正當防衛(wèi)”的說法錯誤。根據(jù)刑法第2l條，為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已采取的緊急避險行為，造成損害的，不負刑事責任。D項中律師面，臨義務(wù)沖突(辯護義務(wù)與維護他人隱私權(quán)義務(wù))，應(yīng)當衡量利益輕重

54、，不必然構(gòu)成緊急避險。故本題正確答案為C。36、韓某接受甲廠委托為其運輸水泥，取得一張乙水泥公司開出的水泥提貨單，后不慎丟失，韓某立即前往乙公司掛失，卻發(fā)現(xiàn)40噸水泥已經(jīng)被馬某提走，遂與馬某發(fā)生糾紛。經(jīng)查，馬某系花費5000元從一個不認識的人手中購買該提貨單的，該批水泥價值為100000元。下列說法正確的是：A、馬某取得該批水泥的所有權(quán)，依據(jù)為買賣合同B、馬某取得該批水泥的所有權(quán)，依據(jù)為善意取得C、韓某有權(quán)請求馬某返還水泥或者支付價款D、韓某有權(quán)請求馬某返還水泥，但必須支付馬某所支付的5000元價款【參考答案】：C【解析】：本題中的提貨單是記載了債權(quán)人和債務(wù)人名稱的記名債權(quán)憑證，馬某并非從權(quán)利

55、人手中轉(zhuǎn)讓所得，其不能依據(jù)買賣合同取得水泥的所有權(quán)，A選項錯誤。善意取得以受讓人受讓動產(chǎn)或者不動產(chǎn)時是善意為必要，馬某取得提貨單僅從陌生人處支付了較低價格，對交易難以認定盡到了必要的注意義務(wù)，不能認定為善意取得，故B選項錯誤。根據(jù)民法通則第92條之規(guī)定，馬某與韓某之間形成不當?shù)美畟n某有權(quán)請求馬某返還水泥或者支付價款。至于馬某支付的5000元價款應(yīng)由其向無權(quán)處分人主張權(quán)利，韓某不負償還義務(wù)，故C選項正確，D選項錯誤。37、以下的說法正確的是：（）A、甲有配偶，在未離婚而其配偶又未死亡的情形下又與乙結(jié)婚，該婚姻構(gòu)成無效婚姻B、甲在患有醫(yī)學上認為不應(yīng)當結(jié)婚的疾病的情況下，與乙結(jié)婚，婚后雖然甲的

56、疾病已經(jīng)治愈，但其婚姻仍是無效婚姻C、受脅迫結(jié)婚的婚姻自始無效D、被非法限制人身自由的當事人請求撤銷婚姻的，應(yīng)當自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出【參考答案】：A【解析】：【解析】A屬于重婚情形，構(gòu)成無效婚姻。其他三個選項都是不正確的。B選項中，甲雖婚前患有醫(yī)學上認為不應(yīng)當結(jié)婚的疾病，但婚后已經(jīng)治愈，根據(jù)婚姻法第10條第三款的規(guī)定，不屬于無效婚姻的情形。因脅迫結(jié)婚的，受脅迫的一方可以向婚姻登記機關(guān)或人民法院請求撤銷該婚姻。被撤銷的婚姻自始無效。所以C選項是不正確的?；橐龇ǖ?1條規(guī)定受脅迫婚姻受脅迫的一方撤銷婚姻的請求，應(yīng)當自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出。被非法限制人身自由的當事人請求撤銷婚姻的，應(yīng)當自恢

57、復人身自由之日起一年內(nèi)提出。由此，D選項受脅迫結(jié)婚的婚姻自始無效的說法是不準確的。38、依據(jù)保險法的規(guī)定，下列各項說法中有錯誤的項是()A、A除人壽保險業(yè)務(wù)外，經(jīng)營其他保險業(yè)務(wù)，應(yīng)當從當年自留保險費中提取未到期責任準備金，提取和結(jié)轉(zhuǎn)的數(shù)額，應(yīng)相當于當年自留保險費的百分之五十B、B經(jīng)營財產(chǎn)保險業(yè)務(wù)的保險公司當年自留，保險費，不得超過其實有資本金加公積金總和的二倍C、C保險公司，除人壽保險業(yè)務(wù)外，應(yīng)當將其承保的每筆保險業(yè)務(wù)的百分之二十按照國家有關(guān)規(guī)定辦理再保險D、D保險公司對每一危險單位，即對一次保險事故可能造成的最大損失范圍所承擔的責任，不得超過其實有資本金加公積金總和的百分之十；超過部分，應(yīng)當

58、辦理再保險【參考答案】：B【解析】：正確答案：B評析：參見保險法第94條保險法第99條保險法第100條保險法第102條保險法第94條:保險公司應(yīng)當根據(jù)保障被保險人利益、保證償付能力的原則，提取各項責任準備金。保險公司提取和結(jié)轉(zhuǎn)責任準備金的具體辦法由保險監(jiān)督管理機構(gòu)制定。保險法第99條:經(jīng)營財產(chǎn)保險業(yè)務(wù)的保險公司當年自留保險費，不得超過其實有資本金加公積金總和的四倍。保險法第100條:保險公司對每一危險單位，即對一次保險事故可能造成的最大損失范圍所承擔的責任，不得超過其實有資本金加公積金總和的百分之十；超過的部分，應(yīng)當辦理再保險。保險法第102條:保險公司應(yīng)當按照保險監(jiān)督管理機構(gòu)的有關(guān)規(guī)定辦理再

59、保險。39、證券法關(guān)于發(fā)行人應(yīng)當采用承銷團方式發(fā)售證券的規(guī)定中，下列哪項是錯誤的？A、適用于向不特定對象公開發(fā)行的證券B、發(fā)行證券的票面總值必須超過人民幣一億元C、由主承銷和參與承銷的證券公司組成D、承銷團代銷、包銷期最長不得超過九十日【參考答案】：B【解析】：第三十二條向不特定對象公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣五千萬元的，應(yīng)當由承銷團承銷。承銷團應(yīng)當由主承銷和參與承銷的證券公司組成。第三十三條證券的代銷、包銷期限最長不得超過九十日。證券公司在代銷、包銷期內(nèi)，對所代銷、包銷的證券應(yīng)當保證先行出售給認購人，證券公司不得為本公司預留所代銷的證券和預先購入并留存所包銷的證券。40、根據(jù)海牙規(guī)則的規(guī)

60、定，承運人的責任期間表述為下列哪項？A、鉤至鉤B、倉至倉C、貨交承運人D、貨交收貨人【參考答案】：A【解析】：海牙規(guī)則規(guī)定承運人的責任期間為“鉤至鉤”。二、多項選擇題（共30題，每題2分，每題的備選項中，有兩個或兩個以上的符合題意）。2、下列各項，哪些不適用海商法的規(guī)定？A、上海至廣州的海上貨物運輸B、中國至俄羅斯的公路和鐵路多式聯(lián)運C、上海至溫哥華的海上貨物運輸D、廣州至新加坡的貨物運輸【參考答案】：A,B【解析】：海商法第2條、第42條第5項、第102條第1款3、在民事訴訟中，人民法院適用普通程序肆理的案件，應(yīng)當在立案之日起6個月內(nèi)審理終結(jié)這6個月的計算不包括下列哪些期間？（）。A、公告期