合同的變更和轉讓培訓資料

1、 第七章 合同的變更和轉讓 第一節(jié)合合同的的變更債權讓與與合同移轉轉債債務務承擔合同變更更（主主體變動動）債債權權債務的的概括移移轉（廣義）合同變更更（狹義義）內容容變動一、合同同變更的的概念和和法律特特征（一）含含義1、廣義義的合同同變更是指合同同主體和內內容的變更。主體的的變更，即由新新的主體體取代原原合同的的某一主主體，實實質上是是合同的的轉讓，即債權權轉讓和和債務轉轉移。2、狹義義的變更更是指合同同內容的某些變變化，即合同同成立后后，尚未未履行或或者尚未未完全履履行之前前，由當當事人對對合同約約定的權權利義務務進行局局部調整整，它是是本質意意義上的的變更。 （二）特特征1、合同同變更是

2、是通過協議達成成的。2、合同同變更是是合同非非本質變變化。合同變更更只是對對原合同同關系的的內容作作某些修改改和補充，如標的的物數量量的增減減、交貨貨地點、時間、結算方方式的變變化，而而不是對合合同內容容的全部部變更。二、合同同變更的的條件1、已存存在著有有效的合合同關系系。2、合同同變更的的依據：（1）合合意變更更合意變變更，是是當事人人協商一一致對原原合同進進行變更更。合同法第77條第1款規(guī)定：“當事事人協商商一致，可以變變更合同同?！蔽醋兏耐贫ǘǎ汉虾贤ǖ?8條規(guī)定定：“當當事人對對合同變變更的內內容約定定不明確確的，推推定為未未變更。（2）基基于法律律的直接接規(guī)定。合并分立立（3

3、）基基于變更更權變更權權是指一一方依法法享有的的單方通通知對方方變更合合同的權權利。如第308條規(guī)定：在承運人人將貨物物交付收收貨人之之前，托托運人可可以要求求承運人人中止運運輸、返返還貨物物、變更更到達地地或者將將貨物交交給其他他收貨人人，但應應當賠償償承運人人因此受受到的損損失。單方變更更不需要對對方同意意。3、必須須遵守法法律要求求的程序序和方式式。例如法律律要求對對合同變變更須辦辦理批準準、登記記手續(xù)的的，應遵遵守法律律規(guī)定。如中中外合資資經營企企業(yè)法實實施條例例第14條規(guī)規(guī)定：合營企企業(yè)協議議、合同同和章程程經審批批機構批批準后生生效，其其修改時時同。三、合同同變更的的法律效效力1、

4、合同同變更對對合同權權利義務務的影響響合同變更更，是合合同部分分權利義義務的變變化，未變更的的部分繼繼續(xù)有效效。如無特約約，變更更只向將將來發(fā)生生效力，不存在在溯及力力問題，已經履履行的部部分繼續(xù)續(xù)保持效效力。2、合同同變更與與違約責責任民法通則則第115條規(guī)定定，合同的變變更或者者解除，不影響響當事人人要求賠賠償損失失的權利利。第二節(jié)合合同權權利的轉轉讓一、合同同轉讓（一）合合同轉讓讓的概念念和法律律特征1、概念念合同轉讓讓，又稱為合合同主體體的變更更，是指指在合同同當事人人一方依依法將其其合同的的權利和義義務全部地或或部分地地轉讓給給第三人人。2、特征征（1）合合同轉讓讓是合同主體體的變化

5、化（2）合合同轉讓讓不引起合合同內容容的變化化。合同的轉轉讓只是是當事人人一方將將合同的的權利或或義務全全部或者者部分地地轉讓給給第三人人，合同同的權利利義務本本身并沒沒有發(fā)生生變化。（二）合合同轉讓讓的要件件1、必須須有合法法有效的的合同關關系存在在。2、合同同的轉讓讓應當符符合法律律規(guī)定的的程序。法律要求求在轉讓讓合同的的義務或或權利時時，應當當取得原原合同當當事人另另一方的的同意或者及時時通知另一方。3、必須須在讓與與人與受受讓人之之間達成協議議。合同的讓讓與本身身需要由由轉讓人人與受讓讓人之間間達成合合意才能能完成，此種合合同的當當事人是是轉讓人人和受讓讓人。三、合同同權利的的轉讓（一

6、）概概念和法法律特征征1、含義義：即債權讓與與，是指合合同債權人通過協議將其債權權全部或或部分地地轉讓給給第三人人的行為為。其中，轉轉讓合同同的債權權人稱為為讓與人人，受讓讓合同債債權的第第三人稱稱為受讓讓人。我國合同法第79條規(guī)定：“債權權人可以以將合同同權利全部或者者部分轉轉讓給第第三人”案例：2004年7月1日，原告告煙臺公公司與被被告福州州公司簽簽訂運輸輸合同。同年8月20日，被告告福州公公司就“金達266”輪承運貨貨物向被被告溫州州保險公公司投保保。同年年9月11日，“金金達266”輪在成山山頭水域域遭遇大大風浪，所承運運的2000噸鹽酸全全部損失失。事故發(fā)生生后，被被告福州州公司通

7、過原告告向被告溫溫州保險險公司第第五營業(yè)業(yè)部郵寄寄債權轉轉讓通知知，在通通知中被被告福州州公司確確認按雙雙方運輸輸協議約約定應賠賠償原告告損失90萬元，認認為被告告溫州保保險公司司應賠償償其船舶舶承運貨貨物保險險金75萬元，并并將該債債權轉讓讓給原告告。原告受讓讓債權后后于2005年2月18日致函被被告溫州州保險公公司要求求全部理理賠，但但至今未未得到賠賠付。為為維護合合法權益益，原告告特訴至至法院。2、法律律特征：（1）合合同權利利轉讓的的主體是債債權人和和第三人人。合同轉讓讓是指不不改變合合同權利利的內容容，由債債權人將將權利轉轉讓給第第三人。因而，權利轉轉讓的主主體是債債權人和和第三人人

8、，債務務人不是是合同權權利轉讓讓的當事事人。（2）合合同權利利轉讓的的對象是合同債權權。債權本身身是一種種權利，以實存存利益為為基礎，因此可可作為轉轉讓的標標的。（3）權權利的轉轉讓既可可以全部部的轉讓讓，也可可以是部部分的轉轉讓。（二）債債權讓與與的條件件1、須存存在有效效的債權權（1）債債權讓與與合同需需要讓與與人擁有有有效的的債權，具有處處分該債債權的權權限；(2)該該債權權真實存存在且并并未消滅滅，但這這并不要求它它一定能能夠得到到實現，因此，讓讓與人并并不負有有保證債債務人能能夠清償償的義務務。法院認為為，被告告福州公公司向被被告溫州州保險公公司投保?！敖疬_達266”輪承運貨貨物責任

9、任險，并并支付了了全額保險費；被告溫溫州保險險公司經經審查接接受了福福州公司司的投保保，并向向其出具具了保險單，故兩被被告之間間的船舶舶保險合合同依法法成立，雙方的的權利義義務受保保險單背背面保險險條款的的約束。事故發(fā)生生后，按按照保險險合同的的約定，損失貨貨物的發(fā)發(fā)票價格格為每噸噸380元，再加加上相應應的海運運費和保保險費，其保險險價值明明顯超過過75萬元，因因此，被被告溫州州保險公公司應承承擔75萬元的賠賠償責任任。2、應有有合法有效效的債權權轉讓協議債權讓與與是一種種合同行行為，應應符合合合同生效效的要件件。本案中，原告與與被告福福州公司司之間雖雖然沒有有簽訂書書面的債債權轉讓讓協議，

10、但在涉涉案海上上事故發(fā)發(fā)生后，被告福福州公司司向原告告寄了一一份債權轉讓讓通知，在該通通知中明明確表示示將保險險合同項項下的債債權轉讓讓給原告告；雖然然該通知知的相對對人是被被告溫州州保險公公司，但原告收收到通知知后對債債權轉讓讓事宜未未提出異異議并積積極向被被告溫州州保險公公司索賠賠，原告的行行為表明明其具有有受讓債債權的意意思表示示，因此此，原告告與被告告福州公公司之間間達成債債權轉讓讓協議的的事實足足以認定定。3、被讓讓與的債權具有有可讓與與性債權作為為一種資資本化的的財產權權，其流流通性日日益為交交易社會會所重視視。在近近現代，債權一一般都應應具有讓讓與性。這是由由市場經經濟的投投資流

11、動動化要求求所決定定的，并并由此打打破了債債權僅存存在于特特定人之之間的法法律觀念念，確立立債權的的財產權權限性質質和財富富性質。本案中，根據合合同法第第79條的規(guī)定定，福州州公司與與保險公公司項下下的債權權具有可可讓與性性。4、須通知債務人。民法通通則規(guī)規(guī)定，應應當取得得合同另另一方的的同意。而合同同法第第80條條規(guī)定：“債權權人轉讓讓權利的的，應當當通知債務人，未經通通知，該該轉讓對對債務人人不發(fā)生生效力。債權人人轉讓權權利的通通知不得得撤銷，但經受受讓人同同意的除除外?！眰鶛嗳巳宿D讓權權利的，不以債務務人的同同意為必必要，但應當通知知債務人人，未經通通知該轉轉讓對債債務人不不發(fā)生效效力，

12、債債務人無無向受讓讓人履行行的義務務。問題：受受讓人通通知是否否產生效效力？債權人人轉讓權權利的通通知不得得撤銷，但經受受讓人同同意的除除外。本案中，被告福福州公司司將對溫溫州保險險公司享享有的保保險金債債權轉讓讓給原告告，并通通過原告告將該債債權轉讓讓協議通通知了被被告溫州州保險公公司，該該債權轉轉讓對溫溫州保險險公司發(fā)發(fā)生法律律效力。（三）對對債權轉轉讓的限限制合同法法第79條規(guī)規(guī)定下列列三類債債權不得得轉讓：（1）根根據合同性質質不得讓與與的債權權因債權人人變更，其給付付內容會會完全變變更的債債權。例例如，專專門為特特定人繪繪肖像畫畫的合同同等場合合，除非非債務人人同意不不得讓與與。（2

13、）按按照當事人的的約定不得讓與與的債權權。當事人在在合同中中可以特特別地約約定禁止止債權人人讓與合合同債權權的內容容，并具具有法律律效力，于是此此類債權權便不具具有讓與與性。（3）依依照法律規(guī)定定不得讓與與的債權權。以特定定身份為為基礎的的債權。例如，因繼承承而發(fā)生生的對于于遺產管管理人的的遺產給給付請求求權。公法上上的債權權。例如如，撫恤恤金請求求權、退退休金債債權、勞勞動保險險金債權權等。因人身身權受到到侵害而而產生的的損害賠償償請求權權。2002-3-44.下列哪些些合同的的轉讓是是不合法法的？A、甲被乙乙意外開開車撞傷傷，應賠賠償甲10萬元，因因甲曾欠欠丙10萬元，甲甲便對乙乙的損害害

14、賠償請請求權轉轉讓給丙丙。B、甲教授授曾答應應為乙校校講課，但因講講課當天天臨時有有急事，便讓自自己的博博士生代代為授課課C.債權人李李某因急急需用錢錢便將債債務人楊楊某欠自自己的兩兩萬元債債權以1萬5千元的價價格轉讓讓給了柳柳某，李李某將此此事打電電話通知知了楊某某D、丁對丙丙享有債債權，一一天丁的的哥哥告告訴丙因因其為丁丁出錢購購房，現現在要求求丙還錢錢，但丁并未告告知丙。答案：ABD。（四）債債務人的的抗辯權權和抵銷銷權1、債務務人的抗抗辯權合同法第82條規(guī)定：“債務務人接到到債權轉轉讓通知知后，債債務人對對讓與人人的抗辯辯，可可以向受受讓人主主張?！北热纾准追劫u給給乙方價價值10萬萬

15、元的電電器，乙乙方收貨貨后，發(fā)發(fā)現該批批貨物沒沒有安全認證證標志，即以甲甲方違反反國家強強制性規(guī)規(guī)定為由由拒絕付付款，并并準備退退貨，而而甲方方已將債債權轉讓讓給丙方方。在這這種情況況下，乙乙方對甲甲方的抗抗辯權，可以對對丙方主主張。2、債務務人的抵抵銷權合同法法第第 83 條規(guī)規(guī)定：“債務人人接到債債權轉讓讓通知時時，債務務人對讓讓與人享享有債權權，并并且債務務人的債債權先于于轉讓的的債權到到期或者者同時到到期的，債務人人可以向向受讓人人主張抵抵銷?！薄景咐考坠举u賣給乙公公司1萬雙鞋，價款為為100萬元。甲甲公司與與丙公司司協商，將該100萬元債權權轉讓給給丙公司司，甲公公司將轉轉讓的事

16、事實通知知丙公司司。后丙丙公司向向乙公司司主張100萬元的債債權，乙乙公司對對丙公司司發(fā)出書書面抵銷銷通知，書面通通知指出出:甲公司尚尚欠乙公公司60萬元煤炭炭貨款，在甲公公司轉讓讓債權之之前就已已經到期期,因此只能能給丙公公司40萬元。丙丙公司表表示反對對，指出出甲乙之之間是另另一糾紛紛，是另另一法律律關系，與己無無關，不不得抵銷銷。問題：能能否抵銷？（五）合合同債權權轉讓的的法律效效力1、債權權讓與的的對內效效力債權全部讓與與的，讓與人脫脫離原債債的關系系，受讓人人取代讓讓與人的的法律地地位而成成為新的的債權人人 。債債權部分讓與與時，讓與與人和受受讓人共共同享有有債權。從權利利隨之移移轉

17、。讓與人人應將債權證明明文件全部交付付受讓人人，并告告知受讓讓人行使使合同權權利所必必要的一一切情況況。2、債權權讓與的的對外效效力。（1）債債務人和和讓與人人之間的的效力。主要表現現為關于于債權讓讓與的通知義務務。我國合合同法規(guī)定的的通知規(guī)規(guī)則仍然然比較嚴嚴格。僅規(guī)定定讓與人人（債權權人）為為債權讓讓與的通通知人。如果有有證據證證明該債債務人已經知曉曉債權讓與與的事實實，仍向讓與與人履行行債務的的，則顯然然有違于于誠實信信用原則則。于此此情形，不能免除除其對受受讓人的的債務。（2）債債務人和和受讓人人之間的的效力當債權權移轉至至受讓人人時起，受讓人便成為債債務人的的新債權人人，債務人因因此成

18、為為受讓人人的債務務人。凡債務務人得對對抗原債債權人的的一切抗抗辯，均均可用于于對抗受受讓人，但法律律另有規(guī)規(guī)定或者者當事人人另有約約定的除除外。第三節(jié)合合同義義務的轉轉移一、債務務轉移的的含義1、債務務轉移亦亦稱合同同義務的的轉讓、債務承擔擔，是指基基于債權權人、債債務人與與第三人人之間達達成的協協議將債務轉轉移給第第三人承承擔。例1：乙已將將貨款交交付于甲甲。甲于于交貨之之前與丁丁簽訂協協議，約約定：甲甲向乙交交付10噸一級茶茶葉的義義務由丁丁承擔。這就是是債務轉轉讓，丁丁成為新新債務人人，而甲甲退出新新債權債債務關系系，在這這種情況況下，債債務轉讓讓，務必必經過債債權人乙乙同意，否則無無

19、效；一一旦經債債權人同同意，一一切風險險由債權權人承擔擔。2、與第第三人代代為履行行的區(qū)別別：（1）在在債務轉轉讓，第第三人已已經成為為合同關關系的當當事人，如果是是全部轉轉讓則第第三人將將完全代代替?zhèn)鶆談杖说牡氐匚唬瑐鶄鶆杖藢⑼顺鲈撛摵贤P關系，原原合同關關系也將將發(fā)生消消滅。即即使是部部分轉讓讓，第三三人也將將加入合合同關系系成為債債務人。（2）由由于在債債務轉讓讓情況下下，如果果第三人未能依照照合同約約定履行行債務，債權人可可直接請請求其履行義務務和承擔擔違約責責任。二、債務務轉移的的方法與與種類1、方法法(1)受讓人與與債權人人簽訂合同同來承擔擔債務的的，從債債務移轉轉的合同成立立的

20、時候候起，債務即即移轉于于新的承承擔人來來履行。此種方式式轉移債債務的時時候，不不需要征征得原債債務人的的同意，但需要要通知原債務人人。(2)受讓人與與債務人人簽訂合同同來承擔擔債務的的，就必必須得到到債權人的的同意，才能產產生法律律上的效效力【合合同法84】。2、轉移移的種類類（1）全全部義務務轉移，是指由由第三人人代替?zhèn)鶄鶆杖顺谐袚淙總鶆談?，原債債務人即即完全解脫脫出來，而第三三人就成成為了新新的債務務人。?）部部分義務務的轉移移，是債債務作了了分割，即第三三人加入入債的關關系與債債務人共共同承擔擔債務，原債務務人并不不脫離債債的關系系，而依依然是債債務人。當然：債債務人就就轉讓出

21、出去的全全部或者者部分債債務免責責，新債務人人是否履履行，其其并不不承擔擔擔保責任任。例：甲欠欠乙10噸茶葉，甲將部部分債務務轉讓給給丁，這這時，甲甲并未退退出原債債權債務務關系，仍是債債務人，丁也成成為債務務人。在在這種情情況下，債務轉轉讓無需需經過債債權人乙乙同意。三、債務務轉移的的效力1、抗辯辯權的移移轉【合合同法85】債務人轉轉移義務務的，新新債務人人可以主主張原債債務人對對債權的的抗辯?！景咐考?、乙雙雙方訂立立承攬合合同，約約定甲方方4月1日交付工工作成果果，乙方方同年5月5日付款7萬元。甲甲方履行行義務后后，乙方方經甲方方同意在在4月2日將債務務轉讓給給丙方，乙方在在4月3日又將

22、檢檢驗結果果通知丙丙方，說說明接受受的工作作成果基基本不符符合要求求。丙方方可以向向甲方行行使履行行抗辯權權，在甲甲方修理理或重作作之前，拒絕支支付7萬元。2、從債債務的移移轉債務人轉轉移義務務的，新新的債務務人應當當承擔與與主債務務有關的的從債務務，但該該從債務務人專屬屬于原債債務人的的除外?！竞贤?6】案例：甲甲、乙雙雙方約定定，甲方方借給乙乙方100萬元人民民幣，乙乙方除到到期返還還100萬本金外外，還要要給甲畫畫一幅肖肖像充抵抵利息。乙方是是著名畫畫家。當當100萬本金債債務轉移移時，乙乙方給甲甲畫一幅幅畫的從從債不發(fā)發(fā)生轉移移。第四節(jié)合合同權權利義務務的概括括轉讓意定概括括移轉：

23、合同承承受債權債務務的概括括轉讓：法定概括括移轉：合并分分立一、概括括轉讓的的含義概括轉讓讓又稱為為概括承承受，是是指合同同一方當當事人將將其權利義務務一并轉轉移給第第三人，而第三三人一并并接受其其轉讓的的權利義義務。例如：你你和同學學小吳合合資開了了一個飯飯店，經經營一段段時間后后，你因因為要準準備考研研就不想想干了，想把自自己的這這部分股股權轉讓讓給另一一個同學學小賈。如果小小賈同意意，那么么你就可可以進行行“概括轉讓讓”，把權權利義務務都歸小小賈，以以后小賈賈的權利利義務就就等同于于你，而而你和飯飯店就沒沒有關系系了。二、意定定概括轉轉移意定概括括轉移又又稱為合合同承受受，是基基于轉讓讓

24、人和受受讓人（第三人人）之間間的合同同產生的的。合合同法第88條規(guī)定定：當當事人一一方經對對方同意意，可以以將自己己在合同同中的權權利和義義務一并并轉讓給給第三人人。概概括轉移移包含了了債務轉轉移，因因此必須取得得對方當當事人的的同意。甲果品公公司與乙乙經銷公公司在2000年1月10日約定，甲方在在2000年10月5日發(fā)貨，乙方同同年10月28日付款。在同年年9月1日，乙方方經甲方方同意將將收貨的的權利和和付款的的義務一一并轉讓讓給丙方方，丙方方成了原原買賣合合同的買買方，乙乙方退出出了合同同。三、法定定概括轉轉讓1、法定定概括轉轉讓的含含義。法定概括括轉讓，又稱為為法定概概括承受受。這種種轉

25、讓是是直接依依據法律律規(guī)定產產生的。法定概概括轉移移的原因因，主要要是當事事人的合并和分分立。2、合并并、分立立的含義義。（1）合合并是指指兩個和和兩個以以上的組組織合并并為一個個組織的的行為，不特指指企業(yè)的的合并，也可能能是事業(yè)業(yè)法人、團體法法人的合合并等。分為新新設合并并與吸收收合并。（2）分分立是一一個組織織分立成成兩個以以上組織織的行為為。合并并、分立立引起債債權債務務、債務務的概括括移轉，并非是是基于當當事人的的合意，而是基基于法律律的直接接規(guī)定，因此，它是一一種法定定移轉。3、合并并、分立立后的債債權債務務（1）當當事人合并的，由合并后的的法人或其他組組織行使使合同權權利義務務。當事人分立的，除另有有約定外外，由分分立后存存在的法法人或其其他組織織享有連帶債權權、承擔擔連帶債債務。（合同法第第 90 條）例如，甲甲、乙雙雙方訂立立買賣合合同后，買方甲甲與丙合合并