合同審核必須把握的五個重要問題

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一萬小時定律，大致意思是，要成為某個領(lǐng)域的專家，需要訓(xùn)練一萬個小時。合同審核也是如此，量的積累非常重要。筆者剛從事律師工作時，聽一個前輩律師說過，律師助理必須審核過1500份以上的各類合同，才對合同審核有所感覺，這個過程中，會慢慢經(jīng)歷一開始的不知所措、到中間的事無巨細、到最后的舉重若輕。有點類似《神雕仙侶》中，楊過大俠在不同階段使用不同的劍。

二合同審核時，應(yīng)樹立以合同履行為中心的理念

審核合同時，應(yīng)始終堅持以合同履行為核心的理念。合同主體是否適格，合同是否有效，這是合同履行的前提；合同當事人的資信狀況，直接和其履約能力相關(guān)聯(lián)；合同義務(wù)，也是合同履行的具體內(nèi)容；違約責任，也是規(guī)制合同無法正確、全面履行時的后果；合同擔保，也是為了督促雙方履行合同以及無法履行時尋找替代責任；合同解除或權(quán)利義務(wù)終止，也是為了達到不繼續(xù)履行合同或者將已經(jīng)履行的部分恢復(fù)至訂約前的狀態(tài)。

三區(qū)分通用條款和商業(yè)條款，有助于提高合同審核的效率和突出重點

合同通用條款，是各類合同中經(jīng)常出現(xiàn)的基本條款。合同商業(yè)條款，是針對特定交易出現(xiàn)的條款。從篇幅上來看，一份合同中，通用條款大致能占五分之二的內(nèi)容。因此，提前把最全面的通用條款的表述背得滾瓜爛熟，審核合同時候，覺得篇幅少了，而且可以重點關(guān)注商業(yè)條款。不同合同文本，通用條款的起草質(zhì)量不一樣，根據(jù)客戶及交易復(fù)雜程度，決定通用條款的全面性。

常見的通用條款，例如：當事人基本信息、鑒于條款、陳述與保證、保密條款、責任限制條款、違約責任、通知條款、知識產(chǎn)權(quán)保護條款、不可抗力、合同生效條款、合同變更解除、可分割性、合同份數(shù)、合同語言、雙方關(guān)系、合同期限、完整協(xié)議、法律適用、爭議解決、獨立締約條款。

要注意積累全面的通用條款的范本，見到好的條款表述，單獨摘出存儲下來。一般來說，英美外資所起草的中英文對照的大型交易合同，比如并購協(xié)議，商標或?qū)＠S可使用協(xié)議等，通用條款比較詳細，表述也比較好。就舉不可抗力條款而言，詳細的不可抗力會包括，不可抗力本身的定義；范圍舉例，特別是國家政策的變動是否屬于列舉情形，比如美國對中國某產(chǎn)品征收反傾銷稅，在進出口合同中，賣方是否據(jù)此可以主張是不可抗力等；不可抗力的舉證；不可抗力的通知；不可抗力的消除；不可抗力對合同履行及責任的影響等。筆者也見過最簡單的不可抗力條款，就一句話，發(fā)生不可抗力情形，雙方互不承擔責任。

商業(yè)條款，要與客戶多溝通，了解客戶需求，特別是客戶不同層級人員對商業(yè)條款的判斷和授權(quán)。商業(yè)條款，也要了解行業(yè)一般規(guī)律，否則，客戶老總會詢問律師意見，比如，房地產(chǎn)企業(yè)的融資成本問題，商鋪租賃合同中標的商鋪周圍的市場價格等。

四合同的實體條款和程序條款

合同審核時，注意區(qū)分實體條款和程序條款。正如法律包括實體法和程序法一樣，合同條款也可做如此區(qū)分。程序條款是為了保證實體的進行。程序條款是否詳盡細致，直接決定了合同的實操性。日本企業(yè)的合同條款，相當細致，也十分注重程序性和實操性，很多條款會從時間、地點和方式上，落實具體的義務(wù)。

程序條款，是否詳盡，要取決于客戶的要求以及交易的性質(zhì)，如果客戶作為商鋪租賃合同的承租方，商鋪租賃合同規(guī)定的過于詳細，往往會造成客戶動不動就發(fā)生違約的情形，而員工的遵守規(guī)則的意識不強，容易引發(fā)公司被動。特別是交易對方，因為別的事情，故意從另外一個合同找茬挑刺，以達到一個合同服務(wù)于另一個合同的目的。

五合同審核的具體問題

1.審核要點

合同審核具體過程中，最關(guān)鍵的是找準審核要點，如何尋找審核要點呢？

（1）通過網(wǎng)絡(luò)搜索審核要點

首先在互聯(lián)網(wǎng)檢索，該類型的審核要點，這些都是律師和法務(wù)人員在實踐的基礎(chǔ)上總結(jié)出來。比如，審理商鋪租賃合同時，使用百度網(wǎng)頁搜索，搜狗微信搜索，輸入下述關(guān)鍵詞，（商鋪、房屋）租賃合同審核要點、審查要點、如何審核、審核注意事項、（商鋪、房屋）合同法律風險點，不斷替換類似關(guān)鍵詞，然后把相關(guān)文章匯總，歸納審核要點。

（2）通過裁判文書的爭議焦點尋找審核要點

審核某類合同時，尋找此類合同的民事訴訟案由，然后查詢一定數(shù)量的判決書，查看爭議焦點以及法官評議內(nèi)容，從訴訟角度，提前預(yù)防合同糾紛的產(chǎn)生。

（3）通過合同范本對比，來尋找要點

較為規(guī)范的合同，大多有條款主題，修改某類合同時，找?guī)讉€歸納完整的合同范本，最好是真實使用過的合同版本，然后，不斷對比?？磳徍藢ο?，與其他合同版本差異在哪里，有沒有其他范本的條款可以借鑒。

2.合同審核的快與慢

快的角度。我方最關(guān)心的問題是什么？對方最關(guān)心的問題是什么？怎么實現(xiàn)我方合同目的？合同有什么風險和陷阱？有什么大的方面問題？雙方卷入本合同訴訟的概率多大？

慢的角度。像起草合同一樣去修改，從格式排版到內(nèi)容措辭，精雕細琢。合同格式，有西式、中式以及混合模式。

3.合同審核的技術(shù)

受高中英語短文改錯的啟發(fā)，歸納合同審查的三種技術(shù)，在審核合同中，時刻反問：

（1）是否有不利條款需要刪除？

（2）是否有不利的表述或不正確的表述需要修改？

（3）是否有重大事項遺漏了需要添加？

4.合同審核的反饋方式

不同客戶，對此要求不一樣，有些客戶直接在原文修訂批注就可以，有些客戶要求律師出具合同審核意見書，在后者的情形下，律師需要特別注意意見書的行文表述，對重大風險要作出重要提示，否則客戶可能追究律師的責任。

另外，與客戶反饋時，要注意標注合同版本，注意郵件主文和附件內(nèi)容的掛鉤，否則，如果合同多次修改，又涉及群發(fā)，客戶方面（特別是大國企）層層轉(zhuǎn)發(fā)郵件，容易發(fā)生出錯，到時候不知道錯誤在哪個環(huán)節(jié)，有些情況，會出現(xiàn)法務(wù)人員因為他自己的失誤，在無法向其主管領(lǐng)導(dǎo)交差時，將責任推給律師。

5.注意合同范本的學習和積累，但也要避免過度依賴

在互聯(lián)網(wǎng)時代，律師對范本極其依賴，有些律師用其他律所版本，但頁眉或者頁腳忘記替換，出現(xiàn)了其他律所的名字。過度依賴范本，會喪失獨立制作能力，初稿版本不好的合同，還不好改。

學習、研究優(yōu)秀的合同范本，內(nèi)化為自己的東西，就是站在巨人的肩膀上前進。但不要過度依賴合同范本，可以要參考合同條款的范本，并進行橫向比較，整合、剪裁、完善。

沒有合同范本，也不用怕。因為任何類型的合同，總有第一個起草者，先根據(jù)交易的商業(yè)流程或者模式，搭建合同結(jié)構(gòu)和要點（小標題），再根據(jù)小標題要點來找范本條款，然后注意條款的銜接。

心中沒有范本，但能夠起草各類各種語言版本的合同，長短不限，才是最高境界。當梅花的幽香隨冬天的到來而傳出，那么半空中漂泊的雪花，也會依偎這香氣，隨之飄舞。當萬物凋零，充斥于世界的凄涼席卷而來時，在一個角落里梅花卻悄然盛放了，它似乎在告訴世人，它只是缺少一個盛放的機會。春意回卷大地，生命再次降臨與世界的每一角落，清涼的春雨中，流淌著無限的詩意，昨夜的桃花，已經(jīng)在枝頭上開出粉紅的花蕊了吧，四角的花瓣，透出淡淡的清香，讓人流連忘返，因為這樣，所以沒有人會去在意路邊的小草，也在春天中嬌嫩欲滴。這個世界上，并不是說你準備好了，你就能得到，就像小草一樣，無論它怎么改變，都不會得到注意，但就不努力了嗎?不，努力是在為自己被發(fā)現(xiàn)做準備，并不是說就一定會被發(fā)現(xiàn)，所以無論你是普通還是不普通，都一定要努力，因為問心無愧的芬芳，總有一天，你會發(fā)現(xiàn)其實自己也是美麗的。朝著夕陽看去，大片的火燒云朝著夕陽落盡，幻化成無垠的星空，在天空中閃耀，世界上從來不缺乏美麗，如果你不比別人努力，那么機會也不可能會降臨到你的頭上，一次又一次的，向著自己期盼的方向奔去，心底的淚水和汗水就讓它隱蓋在自己的步伐下，隨著秋天的風，飄到記憶的盡頭，在那里生根，發(fā)芽，總有一天，當你回頭遙望時，你會發(fā)現(xiàn)，汗水凝聚的光芒是如此閃耀。來到東北的一個月零兩天當中，只有兩天是陰天多云，其他的日子，天空都是碧藍的，陽光都是燦爛的，一個同事說，他喜歡東北的天氣，每天都是晴天，不像南方，經(jīng)常都細雨蒙蒙，路上總是濕潤的。北方的路上，幾乎不會有水，有的都是一塊一塊結(jié)成冰塊的冰，日常的溫度，幾乎不足以融化冰塊，所以即便每天都是大太陽，但是地上的冰塊依舊非常堅挺。恰如他說的，在北方的晴天當中，會變得舒暢許多，大抵下雨的時候，人的心情，都是柔軟的吧，而柔軟，總是容易多愁善感，我也會多愁，也會善感，也會在下雨的時候，一個人躲在屋子里發(fā)呆，寫，把自己的，一遍又一遍的清理，我覺得，在南方雨天發(fā)呆的時候，我把自己清理得很好。來到北方之后，我學會了在燦爛之中清理，在歡笑當中清理，可能是因為，我開始體驗到這種人群的，所以對于自己喜歡的東西，越來越清楚，好多東西，已經(jīng)真正的不能影響到我了，我在北方的陽光當中，并沒有變得燦爛，但我看著燦爛，似乎就在我眼前!她，不自覺地已經(jīng)墜入了暮年人的園地里，當一種暗示發(fā)現(xiàn)時，使人如何的難堪！而且，電影似的人生，又怎樣能