合同的訂立課件

第二章

合同的訂立第二章合同的訂立

第二章

合同的訂立第一節(jié)

合同訂立的主體資格第二節(jié)

合同訂立的內(nèi)容和形式第三節(jié)

合同訂立的程序第四節(jié)

合同成立的時間和地點第五節(jié)

締約過失責(zé)任第二章合同的訂立第一節(jié)合同訂立的主體資格

第二章

合同的訂立【引導(dǎo)案例】

甲企業(yè)發(fā)出傳真向乙企業(yè)訂貨，該傳真列明了貨物種類、數(shù)量、質(zhì)量、供貨時間、交貨方式等，并要求乙企業(yè)在10日內(nèi)報價。乙企業(yè)接受甲企業(yè)發(fā)出傳真列明的條件并按期報價，亦要求甲企業(yè)在10日內(nèi)回復(fù)；甲企業(yè)按期復(fù)電同意其價格，并要求簽訂書面合同。乙企業(yè)在未簽訂書面合同的情況下按照甲企業(yè)提出的條件發(fā)貨，甲企業(yè)收貨后既未提出異議，也未付款。后因市場發(fā)生變化，該貨物價格下降。甲企業(yè)遂向乙企業(yè)提出，由于雙方未簽訂書面合同，買賣關(guān)系不能成立，故乙企業(yè)應(yīng)盡快取回貨物。乙企業(yè)不同意甲企業(yè)的意見，要求其償付貨款。為此，雙方發(fā)生爭議。

請根據(jù)上述情況，分析回答下列問題：

1.甲企業(yè)傳真訂貨、乙企業(yè)報價、甲企業(yè)回復(fù)報價行為屬于什么法律性質(zhì)？2.甲企業(yè)與乙企業(yè)之間的買賣合同是否成立?第二章合同的訂立【引導(dǎo)案例】

第一節(jié)

合同訂立的主體資一、合同主體

合同主體則是通過訂立合同實際享有合同權(quán)利，承擔(dān)合同義務(wù)的人或組織。根據(jù)《合同法》規(guī)定，能夠成為合同主體的人或組織主要有三類，即自然人、法人和其他組織。

實踐中，合同主體并不等于訂約主體，訂約主體是實際訂立合同的人，即訂約人，而合同主體則是合同權(quán)利義務(wù)主體，是合同權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)者。通常情況下，訂約主體就是合同主體，但有時訂約主體并非是合同主體，而是其代理人。第一節(jié)合同訂立的主體資一、合同主體

第一節(jié)

合同訂立的主體資二、合同能力

合同能力又稱締約能力，是指當(dāng)事人締結(jié)合同的主體資格。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。

民事權(quán)利能力是法律賦予民事主體從事民事活動享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。其中,自然人的民事權(quán)利能力始于出生,終止于死亡；法人、其他組織的民事權(quán)利能力始于該組織成立，終止于該組織消滅。

民事行為能力是民事主體通過自己行為取得民事權(quán)利和履行民事義務(wù)，承擔(dān)民事責(zé)任的資格。其中，自然人的民事行為能力按照年齡、智力和精神狀況分為三類，即無民事行為能力人、限制民事行為能力人和完全民事行為能力人。法人、其他組織自依法成立時起，即具有完全民事行為能力。第一節(jié)合同訂立的主體資二、合同能力

第一節(jié)

合同訂立的主體資三、合同代理

代理是指本人不便或者不能親自實施民事法律行為時，通過他人以本人名義代為實施的一項民事法律制度。代理通常有委托代理、法定代理和指定代理。無論是何種代理，他們的基本內(nèi)容都適用于合同代理。

但是，訂立合同的代理主要是委托代理，委托代理關(guān)系是委托代理訂立合同的基礎(chǔ)關(guān)系，它決定著代理人與被代理人之間的權(quán)利義務(wù)。因此，合同代理時，代理人必須具備合同主體的資格或者具有承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的能力，并取得被代理人的授權(quán)，在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)以被代理人的名義訂立合同。第一節(jié)合同訂立的主體資三、合同代理

第一節(jié)

合同訂立的主體資【課堂討論】

2003年3月．深圳市某校15歲中學(xué)生張某，看見別人做股票生意非常賺錢，便偷偷將家中的存款提出8000元，在某證券交易所建立股東帳戶，幾次交易后，張某不但分文未賺，反將8000元的本錢賠光。此事被其父母得知后，要求證券交易所賠償。證券交易所表示，股票買賣，有賠有賺，風(fēng)險自擔(dān)，不能賠償。張某的父母遂向法院起訴。

【論題焦點】

中學(xué)生張某在證券交易所設(shè)立帳戶，并進行股票交易．他們之間的買賣關(guān)系是否有效?第一節(jié)合同訂立的主體資【課堂討論】

第一節(jié)

合同訂立的主體資【參考結(jié)論】

本案涉及合同民事主體行為能力問題。張某15歲，屬于限制民事行為能力人，不具備從事股票交易的資格。根據(jù)我國民法等有關(guān)法律規(guī)定，只能進行與其年齡和智力狀況相適應(yīng)的民事活動．如接受獎勵、贈與和繼承等民事行為。其他的民事活動，諸如股票交易，只能由其法定代理人代理進行。對此，我國有關(guān)證券交易法規(guī)也有特別規(guī)定。因此，法院應(yīng)確認(rèn)張某與證券交易所建立的股票買賣關(guān)系無效，判決證券交易所賠償張某人民幣8000元。第一節(jié)合同訂立的主體資【參考結(jié)論】

第二節(jié)

合同訂立的內(nèi)容和形式一、合同的內(nèi)容

合同的內(nèi)容是基于合同而產(chǎn)生的合同權(quán)利和合同義務(wù)，具體則表現(xiàn)為當(dāng)事人協(xié)商一致所形成的合同條款。合同條款是合同內(nèi)容的具體體現(xiàn)。

（一）合同條款的概念

合同條款，是指當(dāng)事人依法訂立合同，意思表示一致，構(gòu)成作為法律行為的合同內(nèi)容。第二節(jié)合同訂立的內(nèi)容和形式一、合同的內(nèi)容

第二節(jié)

合同訂立的內(nèi)容和形式（二）合同條款的種類

1、主要條款和普通條款

主要條款，是指合同必須具備的條款。缺少這些條款，合同將不能成立。它決定著合同的類型和當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的質(zhì)與量。

普通條款，則是合同主要條款以外的條款。包括法律未直接規(guī)定，亦非合同的類型和性質(zhì)要求必須具備的，當(dāng)事人無意使之成為主要條款的合同條款；當(dāng)事人未寫入合同中，甚至從未協(xié)商過，但基于當(dāng)事人的行為，或基于合同的明示條款，或基于法律的規(guī)定，理應(yīng)存在的合同條款。即使合同不具備這些條款也不影響合同的成立。第二節(jié)合同訂立的內(nèi)容和形式（二）合同條款的種類

第二節(jié)

合同訂立的內(nèi)容和形式3、實體條款和程序條款

實體條款，是指規(guī)定當(dāng)事人在合同中所享有的實體權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的條款。如合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量的規(guī)定等都是實體條款。

程序條款，則是規(guī)定當(dāng)事人在合同中履行合同義務(wù)的程序及解決合同爭議的條款。如仲裁條款就是程序條款。第二節(jié)合同訂立的內(nèi)容和形式3、實體條款和程序條款

第二節(jié)

合同訂立的內(nèi)容和形式2、格式條款和非格式條款

格式條款又稱為格式合同，是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，在訂立合同時未與對方協(xié)商的合同條款。而非格式條款則是當(dāng)事人在訂立合同時可以雙方協(xié)商的條款。

實踐中應(yīng)注意:A.格式條款的提供方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并負(fù)有提示、說明的義務(wù)，凡免除提供格式條款方當(dāng)事人主要義務(wù)、排除對方當(dāng)事人主要權(quán)利的格式條款無效。B.當(dāng)合同當(dāng)事人對格式條款的理解發(fā)生爭議時，應(yīng)當(dāng)以合同以外的人們通常的理解予以解釋；當(dāng)格式條款的理解有兩種以上不同的解釋時，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款方的解釋；當(dāng)格式條款和非格式條款就同一問題有著不同的含義時，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款，非格式條款的解釋優(yōu)先于格式條款。第二節(jié)合同訂立的內(nèi)容和形式2、格式條款和非格式條款

第二節(jié)

合同訂立的內(nèi)容和形式4、有責(zé)條款和免責(zé)條款

有責(zé)條款是指當(dāng)事人約定違反合同義務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任條款，即違約條款。

免責(zé)條款則是當(dāng)事人約定免除（排除）或限制其未來責(zé)任的條款。當(dāng)事人在具體約定免責(zé)條款時必須符合公平合理性條件要求；不得違反法律規(guī)定和社會公共利益；不得排除故意和重大過失侵權(quán)責(zé)任；不得排除當(dāng)事人應(yīng)負(fù)有的基本義務(wù)。否則，該免責(zé)條款無效或者允許撤銷。第二節(jié)合同訂立的內(nèi)容和形式4、有責(zé)條款和免責(zé)條款

第二節(jié)

合同訂立的內(nèi)容和形式（三）合同一般包括的條款

1、當(dāng)事人的名稱，或者姓名和住所2、標(biāo)的3、數(shù)量4、質(zhì)量5、價款或報酬6、履行期限、地點和方式7、違約責(zé)任8、解決爭議方法第二節(jié)合同訂立的內(nèi)容和形式（三）合同一般包括的條款

第二節(jié)

合同訂立的內(nèi)容和形式二、合同的形式

合同的形式，又稱合同的方式，是當(dāng)事人達(dá)成合意的表現(xiàn)形式。當(dāng)事人訂立合同，主要有書面形式、口頭形式和其他形式。

（一）口頭形式

（二）書面形式1.

合同書2.

信件3.

數(shù)據(jù)電文

（三）其他形式

其它形式一般有推定形式和默示形式。第二節(jié)合同訂立的內(nèi)容和形式二、合同的形式

第二節(jié)

合同訂立的內(nèi)容和形式【想一想】

某超市到處貼有“本店商品絕對真貨，假一罰十”的告示，某甲到該超市購高檔毛料西裝一套（(百分之百羊毛)，價值人民幣4000元，后經(jīng)市質(zhì)檢局檢驗，羊毛含量僅占40％?，F(xiàn)甲要求超市按照“假一罰十”的規(guī)定支付4萬元，那么超市是否應(yīng)該按照告示規(guī)定賠償?第二節(jié)合同訂立的內(nèi)容和形式【想一想】

第二節(jié)

合同訂立的內(nèi)容和形式【問題提示】

在合同訂立前，超市將“假一罰十”店堂告示掛出，并足夠顯眼醒目，按照格式條款訂入合同規(guī)則，“假一罰十”成為合同中的格式條款。當(dāng)這一條款可以作出兩種以上的不同解釋時，應(yīng)按照不利于格式條款提供方的理解進行解釋，即將其解釋為超市對產(chǎn)品質(zhì)量自己設(shè)定的擔(dān)保責(zé)任。按照買賣合同的要求，出賣人交付的標(biāo)的物不符合質(zhì)量要求的．應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。第二節(jié)合同訂立的內(nèi)容和形式【問題提示】

第三節(jié)

合同訂立的程序一、合同訂立的一般程序

（一）要約

要約又稱為報價、出價、收盤、出盤，是一方以訂立合同為目的而向另一方提出的訂約建議，即希望和他人訂立合同的意思表示。

1、要約的構(gòu)成要件

第一、要約應(yīng)是特定人向其希望締結(jié)合同的相對人作出的意思表示。

第二、要約應(yīng)是內(nèi)容具體、確定的意思表示。

第三、要約必須是受相對人承諾約束的意思表示。

上述構(gòu)成要件，必須同時具備，缺少其中任何一個要件，都不能構(gòu)成要約，但可以構(gòu)成要約邀請。第三節(jié)合同訂立的程序一、合同訂立的一般程序

第三節(jié)

合同訂立的程序2、要約邀請

要約邀請，又稱引誘要約，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

要約與要約邀請不同，要約是當(dāng)事人自已提出合同條件，希望對方予以接受，并具有法律效力，對方一旦承諾，合同即告成立；而要約邀請則是一種引誘，只是希望對方主動向自已提出訂立合同的意思表示，其自身不發(fā)生任何法律效力。

要約與要約邀請雖然不同，但在實際生活中，有時卻難以區(qū)分。一般來說，招標(biāo)公告、商業(yè)廣告、拍賣公告、寄送價目表、招股說明書等為要約邀請。但是對于商業(yè)廣告，如果其內(nèi)容符合要約的構(gòu)成要件，相關(guān)法律規(guī)定則視為要約。第三節(jié)合同訂立的程序2、要約邀請

第三節(jié)

合同訂立的程序3、要約的法律效力

要約的法律效力主要表現(xiàn)為要約的時間效力和要約對要約人、受約人的效力。

A.要約到達(dá)受要約人時生效。所謂要約到達(dá)受要約人是指要約送達(dá)受要約人所能控制并應(yīng)當(dāng)能夠了解的地方，而不是要求要約必須真正到達(dá)相對人手中。它既可以是受約人的住所，也可以是受要約人信箱；對于采用數(shù)據(jù)電文形式發(fā)出的要約，如果收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間視為到達(dá)時間，未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間視為到達(dá)時間。

第三節(jié)合同訂立的程序3、要約的法律效力

第三節(jié)

合同訂立的程序

B.要約生效后對要約人產(chǎn)生的法律約束力，主要有以下幾種情況：

①受要約人如果接受要約，要約人就有與之訂立合同的義務(wù)，不得拒絕承諾。

②在出售特定物的情況下，要約人不得再向受要約人以外的其他人發(fā)出相同內(nèi)容的要約或者簽訂相同內(nèi)容的合同，以防一物多賣，妨礙交易安全。

③要約人在要約有效期限內(nèi)不得隨意撤銷、撤回、變更和修改。如果要約中沒有規(guī)定要約的有效截止日期。，則應(yīng)確定一個合理期限。第三節(jié)合同訂立的程序B.要約生效后對要約

第三節(jié)

合同訂立的程序

C.要約對受要約人所產(chǎn)生的約束力，并不是限制受要約人為一定行為或不為一定行為，而是賦予受要約人以承諾的權(quán)利。

承諾權(quán)的行使與否，完全由受要約人自己決定，受要約人并不負(fù)有必須作出承諾的義務(wù)。受要約人有權(quán)明示拒絕，通知對方；也有權(quán)默示拒絕，不通知對方。即使要約人在要約中表明不通知或不回復(fù)即為承諾，這種聲明對受要約人也沒有約束力，除非法律有明文規(guī)定或者事先雙方另有約定。第三節(jié)合同訂立的程序C.要約對受要約人所

第三節(jié)

合同訂立的程序4、要約的撤回，撤銷和失效

（1）要約的撤回

要約的撤回，是要約人在要約發(fā)出后，送達(dá)受要約人之前，要約人欲使其喪失法律效力的意思表示。

要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受約人。如果要約撤回的通知比要約遲到達(dá)受要約人，則要約撤回不能發(fā)生效力；如果受要約人在接到遲到的要約撤回通知之前已經(jīng)作出承諾，要約人不得拒絕訂立合同。第三節(jié)合同訂立的程序4、要約的撤回，撤銷和失效

第三節(jié)

合同訂立的程序（2）要約的撤銷

要約的撤銷，是對已經(jīng)發(fā)生法律效力的要約，要約人欲終止其法律效力的意思表示。

要約可以撤銷，但撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾之前到達(dá)受要約人。如果要約人確定承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷，或者受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作，則要約不得撤銷。

要約的撤銷與撤回不同。要約的撤回是在要約送達(dá)受要約人之前，要約尚未生效，其本質(zhì)是阻止即將生效的要約產(chǎn)生法律效力。而要約的撤銷則是在要約送達(dá)受要約人之后，受要約人承諾之前，要約已經(jīng)產(chǎn)生法律效力，其目的是在于阻止要約轉(zhuǎn)化為合同，發(fā)生合同的約束力。第三節(jié)合同訂立的程序（2）要約的撤銷

第三節(jié)

合同訂立的程序（3）要約的失效

要約的失效，是指要約喪失其法律效力。根據(jù)《合同法》規(guī)定，有下列情形之一的，要約失效：

①拒絕要約的通知到達(dá)要約人；

②要約人依法撤銷要約；

③承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；

④受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。第三節(jié)合同訂立的程序（3）要約的失效

第三節(jié)

合同訂立的程序（二）承諾

承諾，也稱接受、接盤、受盤，是指受要約人同意接受要約條件以締結(jié)合同的意思表示。如果說要約是訂立合同的起點，那么承諾則是合同成立的標(biāo)志。

1、承諾的構(gòu)成要件

第一、承諾必須由受要約人向要約人作出。

第二、承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。

第三、承諾必須在要約的存續(xù)期間內(nèi)作出。第三節(jié)合同訂立的程序（二）承諾

第三節(jié)

合同訂立的程序2、承諾的方式

承諾的方式是指受要約人采用何種形式，將承諾的意思表示告知要約人。承諾的方式主要有兩種：即通知和行為。

以通知方式作出的承諾，它既可以是口頭通知，也可以是書面通知。

以行為方式作出的承諾，其前提條件必須是該行為符合交易習(xí)慣，或者要約所表明可以通過行為承諾。受要約人通過實施一定的行為作出的承諾，可以從其行為和表現(xiàn)認(rèn)定具有承諾的意思，它仍屬明示的范疇。第三節(jié)合同訂立的程序2、承諾的方式

第三節(jié)

合同訂立的程序3、承諾的生效時間

承諾的生效時間，是指承諾產(chǎn)生法律效力的時間狀態(tài)。

我國合同法對承諾的生效時間采用的是送達(dá)主義，即承諾的意思表示到達(dá)要約人支配的范圍內(nèi)時，承諾生效，合同成立。

但承諾的方式不同，承諾的生效時間也有所不同。其中以通知方式作出的承諾，通知到達(dá)要約人時生效；承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約要求作出承諾的行為時生效。

承諾一旦生效，合同便宣告成立。第三節(jié)合同訂立的程序3、承諾的生效時間

第三節(jié)

合同訂立的程序4、承諾的撤回

承諾的撤回是在承諾生效前，受要約人阻止其發(fā)生法律效力的意思表示。

承諾可以撤回。但只有需要通知的承諾才有撤回的問題。不需要通知的承諾，在承諾行為作出時，承諾即已生效，已無法撤回。對于需要通知的承諾，受要約人撤回承諾的通知，必須在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人，撤回才能生效。

需要注意的是，承諾可以撤回，但不可以撤銷。第三節(jié)合同訂立的程序4、承諾的撤回

第三節(jié)

合同訂立的程序5、逾期承諾

逾期承諾是要約人在超過承諾期限后收到受要約人的承諾。逾期承諾的原因主要有三種：

一是承諾發(fā)出時就已經(jīng)超過承諾期限；

二是承諾在承諾期限內(nèi)發(fā)生，但剩余的承諾期限不足以將承諾通知按時送達(dá)要約人；

三是承諾在承諾期限內(nèi)發(fā)出，并且在承諾期間內(nèi)按正常情形足以將承諾通知按時送達(dá)要約人，但由于某些原因，致使承諾通知到達(dá)要約人時已經(jīng)超過了承諾期限。

無論是何種逾期承諾，其效力均取決于要約人的選擇。第三節(jié)合同訂立的程序5、逾期承諾

第三節(jié)

合同訂立的程序

1.受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。

2.受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)生承諾，按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

3.對于受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)生承諾，但無法于所剩余期限內(nèi)及時送達(dá)要約人而導(dǎo)致承諾逾期的情況，以受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾論處。第三節(jié)合同訂立的程序1.受要約人超過承諾期

第三節(jié)

合同訂立的程序【課堂討論】

某超市彩印大量廣告發(fā)放，并在廣告上面印有商品彩照和單價①;

某食品店老板張某覺得其中一種15公斤袋裝晚稻米不錯，便來到超市對售貨員說：“每袋60元太貴了，50元怎么樣？”②;售貨員說:“不能太低。如果你要100袋以上，55元可以了”③;張某說：“那你就要負(fù)責(zé)送貨”④;售貨員問：“送多遠(yuǎn)？”張某說：“10里路。”售貨員說：“我只管裝，車到了你那里，你們自己卸貨”⑤;下午，張老板就交款提了貨?！菊擃}焦點】

①是要約，還是要約邀請？②、③、④是要約，還是承諾？⑤是新要約嗎？第三節(jié)合同訂立的程序【課堂討論】

第三節(jié)

合同訂立的程序【參考結(jié)論】

①是超市發(fā)出的要約邀請，不是要約；

②是張某向超市發(fā)出的要約；

③是售貨員向張某提出新要約；

④是張某向超市提出新要約；

⑤是售貨員的承諾。至此，合同成立。第三節(jié)合同訂立的程序【參考結(jié)論】

第三節(jié)

合同訂立的程序二、合同訂立的特殊程序

實踐中，主要有競爭締約，強制締約和簡易締約。

（一）競爭締約

招標(biāo)投標(biāo)和拍賣是社會經(jīng)濟生活中常見的兩種競爭締約方式。

（二）強制締約

強制締約是當(dāng)事人一方負(fù)有應(yīng)對方的請求與之訂立合同的義務(wù)，非有正當(dāng)理由，對于對方提出的要約不得拒絕承諾。強制締約主要有相對強制締約和絕對強制締約，其強制力來源于法律規(guī)定。

（三）簡易締約

簡易締約一般有交錯要約，同時表示和意思實現(xiàn)等締約方式。第三節(jié)合同訂立的程序二、合同訂立的特殊程序

第三節(jié)

合同訂立的程序【練一練】

在招標(biāo)投標(biāo)買賣中的招標(biāo)、投標(biāo)、開標(biāo)、驗標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)，在拍賣中的發(fā)布拍賣公告、競買、拍定，哪個是要約邀請？哪個是要約？哪個是承諾？第三節(jié)合同訂立的程序【練一練】

第三節(jié)

合同訂立的程序【練習(xí)提示】1.在招標(biāo)投標(biāo)買賣中，招標(biāo)是要約邀請，投標(biāo)是要約，定標(biāo)是承諾。2.在拍賣中，發(fā)布拍賣公告是要約邀請，競買是要約，拍定是承諾。第三節(jié)合同訂立的程序【練習(xí)提示】

第四節(jié)合同成立的時間和地點一、合同成立的要件

合同成立的要件通常有一般成立要件和特殊成立要件。

合同成立的一般要件主要有三條，①締約人主體資格合格；②當(dāng)事人意思表示一致，就合同主要條款形成共識；③實現(xiàn)了合同訂立的過程，經(jīng)歷了要約、承諾兩個階段。

而合同成立特殊要件則是依法規(guī)定，或者依交易慣例確定，或者依當(dāng)事人特別約定的合同成立要件。

合同成立與合同訂立不同，合同訂立是當(dāng)事人洽商的一系列行為的過程；而合同成立則是當(dāng)事人形成合意時的特定行為狀態(tài)，表明在雙方當(dāng)事人之間已經(jīng)形成合同關(guān)系。第四節(jié)合同成立的時間和地點一、合同成立的要件

第四節(jié)合同成立的時間和地點二、合同成立的時間

一般情況下，承諾生效時間即為合同成立時間。但在實踐中，由于訂立合同形式不同，合同成立時間也有所不同。

1.當(dāng)事人采用口頭形式訂立合同的，受要約人承諾生效時間即為合同成立時間；當(dāng)事人采用信件，數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可在合同成立前簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書的時間為合同成立時間。在當(dāng)事人不要求簽訂確認(rèn)書的情形下，雙方當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議時，即在載有承諾內(nèi)容的信件、電報或電傳生效時，合同即告成立。第四節(jié)合同成立的時間和地點二、合同成立的時間

第四節(jié)合同成立的時間和地點二、合同成立的時間

2.法律、法規(guī)或者當(dāng)事人約定采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時間為合同成立時間；如果在簽字或者蓋章前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，并且對方接受的，該合同成立時間為對方接受履行的時間；如果當(dāng)事人還特別約定合同需要經(jīng)過公證、登記和審批程序的，則合同履行該手續(xù)的時間為合同成立時間。第四節(jié)合同成立的時間和地點二、合同成立的時間

第四節(jié)合同成立的時間和地點二、合同成立的時間

3.合同為實踐合同時，若交付標(biāo)的物晚于合意，則以交付標(biāo)的物時間為合同成立時間；若交付標(biāo)的物先于合意或者與合意同時，則承諾生效時間為合同成立時間。

注意:

合同成立時間與合同履行時間不同，除即時清結(jié)合同外，合同成立時間，合同一般不立即履行。第四節(jié)合同成立的時間和地點二、合同成立的時間

第四節(jié)合同成立的時間和地點三、合同成立的地點

1.當(dāng)事人采用口頭形式訂立的合同，以受要約人承諾的地點為合同成立地點；

2.當(dāng)事人采用數(shù)據(jù)電文形式訂立的合同，以收件人的主營業(yè)地為合同成立地點，沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立地點；

3.當(dāng)事人采用合同書、確認(rèn)書形式訂立的合同，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點為合同成立地點；

4.合同需要完成特殊約定或法律形式才能成立的合同，以完成合同約定形式或法定形式的地點為合同成立地點；

5.當(dāng)事人對合同的成立地點另有約定的，按照其約定。第四節(jié)合同成立的時間和地點三、合同成立的地點

第四節(jié)合同成立的時間和地點【想一想】

2006年5月1日上午北京時間9點，中國北京A公司通過電子郵件向美國紐約B公司發(fā)出要約，欲出售一批手工藝品，美國紐約B公司5月1日上午紐約時間8點，打開電腦發(fā)現(xiàn)A公司要約，并于5月6日早晨8點，經(jīng)B公司研究，認(rèn)為A公司要約可以接受，同時指示業(yè)務(wù)員發(fā)出接受通知，該業(yè)務(wù)員于5月6日上午10點在去加拿大出差的路上，用手提電腦發(fā)出接受函，北京A公司發(fā)現(xiàn)接受通知的時間是北京時間5月7日上午8:30，而電腦顯示接收時間是早晨6:22分。

請問:該合同成立于何時何地？第四節(jié)合同成立的時間和地點【想一想】

第四節(jié)合同成立的時間和地點【問題提示】

采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，合同成立的時間以承諾通知到達(dá)要約人時為合同成立時間；合同成立的地點以收件人的主營業(yè)地為合同成立地點。第四節(jié)合同成立的時間和地點【問題提示】

第五節(jié)

締約過失責(zé)任一、締約過失責(zé)任的概念

締約過失責(zé)任，是指當(dāng)事人在訂立合同過程中，故意或者過失實施違背誠實信用原則的行為，導(dǎo)致合同不能成立，被確認(rèn)無效或被撤銷時，給對方當(dāng)事人造成損害而應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。

締約過失責(zé)任是一種以違反先合同義務(wù)為條件的獨立的民事責(zé)任，其前提是當(dāng)事人之間存在著交易關(guān)系，基礎(chǔ)則是法定的締約過程中的誠實信用義務(wù)。

締約過失責(zé)任發(fā)生在締約過程中,而不是發(fā)生在合同成立后。第五節(jié)締約過失責(zé)任一、締約過失責(zé)任的概念

第五節(jié)

締約過失責(zé)任二、締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件

第一，締約一方違反先合同義務(wù)。先合同義務(wù)屬于注意義務(wù)，而不是給付義務(wù)，一般自要約生效開始產(chǎn)生。

第二，對方當(dāng)事人受到損失。受到損失僅包括財產(chǎn)損失，不包括精神損害。損失的性質(zhì)為信賴?yán)娴膿p失，而非履行利益的損失。

第三，違反先合同義務(wù)與該損失之間有因果關(guān)系。

第四，違反先合同義務(wù)者有過錯。這里的過錯是對形成合同無效、被撤銷、不被追認(rèn)、不成立的原因的過錯。第五節(jié)締約過失責(zé)任二、締約過失責(zé)任的構(gòu)成要件

第五節(jié)

締約過失責(zé)任三、締約過失責(zé)任的類型

（一）假借訂立合同，惡意進行磋商

（二）故意隱瞞事實或者提供虛假情況

（三）泄露或不正當(dāng)使用商業(yè)秘密

（四）其他違背誠實信用原則的行為第五節(jié)締約過失責(zé)任三、締約過失責(zé)任的類型

第五節(jié)

締約過失責(zé)任四、締約過失責(zé)任的損害賠償

締約過失責(zé)任的損害賠償應(yīng)當(dāng)以信賴?yán)鎿p失作為賠償?shù)幕痉秶?/p>

信賴?yán)鎿p失包括直接損失和間接損失。1.信賴?yán)鎿p失直接損失包括三個部分：(1)信賴對方要約邀請和有效要約而與對方締約的費用，包括對要約進行承諾的可行性研究費用，互相往來郵電費用以及派員前往要約人指定處察看標(biāo)的物和簽訂合同的差旅費用等；(2)信賴對方將要締約，為締約準(zhǔn)備所支出的費用，如進料、投產(chǎn)、開工準(zhǔn)備等費用。(3)其他費用，如談判支出的勞務(wù)費用，以及為支出上述費用的利息等。第五節(jié)締約過失責(zé)任四、締約過失責(zé)任的損害賠償

第五節(jié)

締約過失責(zé)任

2.信賴?yán)娴拈g接損失，是受要約人承諾后，因信賴合同成立并有效而謝絕另外類似要約，以及為以后的合同履行作出的必要準(zhǔn)備所導(dǎo)致的停工、待料或產(chǎn)品積壓等損失。

應(yīng)當(dāng)指出的是，信賴?yán)鎿p失的計算應(yīng)當(dāng)以合理支出為原則，并限制在必要的支出范圍內(nèi)，而不是受害人所任意支出的費用。第五節(jié)締約過失責(zé)任2.信賴?yán)娴拈g接損失，

第五節(jié)

締約過失責(zé)任【法理應(yīng)用】

甲了解到乙有轉(zhuǎn)讓餐館的意罔。甲根本沒有購買餐館的想法，但他為了阻止乙將餐館賣給競爭對手丙，卻與乙進行長時間的談判。當(dāng)丙買了另一家餐館時，甲中斷了談判，乙后來以比丙出價更低的價格將餐館轉(zhuǎn)讓，乙要求甲賠償這兩種價格的差價?！緫?yīng)用法點】

甲是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任，向乙償付兩種價格的差價損失？第五節(jié)締約過失責(zé)任【法理應(yīng)用】

第五節(jié)

締約過失責(zé)任【分析提示】

甲應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任，賠償乙的差價損失。依據(jù)《合同法》第42、43條規(guī)定，締約過失責(zé)任主要有：假借訂立合同，惡意進行磋商；故意隱瞞事實或者提供虛假情況；泄露或不正當(dāng)使用商業(yè)秘密；以及其他違背誠實信用原則的行為。本案中，甲并無與乙訂立合同的目的，僅是假借訂立合同而惡意磋商，以阻止丙購買，因此甲的行為屬于惡意締約行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。由于甲的惡意締約行為使乙失去了與丙訂約的機會，從而造成乙的利潤損失；并且甲所采取的惡意談判行為其目的在于阻止乙與丙締約，也就是說甲明知由此會使乙喪失一定的利潤，其行為與乙的損失之間具有因果關(guān)系。因此甲應(yīng)當(dāng)向乙償付這兩種價格之間的差價損失。第五節(jié)締約過失責(zé)任【分析提示】

第五節(jié)

締約過失責(zé)任【引例簡析】

本案主要涉及合同訂立過程中的行為的性質(zhì)，以及合同形式與合同成立的關(guān)系問題，

(1)甲傳真訂貨行為的性質(zhì)屬于要約邀請。因該傳真欠缺價格條款，邀請乙報價，故不具有要約性質(zhì)。乙報價行為的性質(zhì)屬于要約。根據(jù)《合同法》第14條的規(guī)定，要約要具備兩個條件：第一，內(nèi)容具體確定；第二，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。乙的報價因同意甲方傳真中的其他條件，并通過報價使合同條款內(nèi)容具體確定，約定回復(fù)日期則表明其將受報價的約束，乙具備要約的全部要件。甲回復(fù)報價行為的性質(zhì)屬于承諾。因其內(nèi)容與要約一致，且于承諾期內(nèi)作出。第五節(jié)締約過失責(zé)任【引例簡析】

第五節(jié)

締約過失責(zé)任

(2)買賣合同依法成立。根據(jù)《合同法》第36條的規(guī)定，當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。

本案中，雖然雙方未按約定簽訂書面合同，但乙已實際履行合同義務(wù)，甲亦接受，未及時提出異議，故合同成立。第五節(jié)締約過失責(zé)任(2)買賣合同依法成立。

第五節(jié)

締約過失責(zé)任【本章小結(jié)】

合同訂立是合同當(dāng)事人在平等基礎(chǔ)上，為實現(xiàn)一定目的，就相互間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系進行協(xié)商，并達(dá)成一致意見的過程。

本章主要介紹合同訂立的主體資格，合同訂立的內(nèi)容和形式，合同訂立的程序，合同成立的時間和地點以及締約過失責(zé)任。其中，合同訂立的主體資格，合同訂立的提示性條款，以及要約與承諾制度的內(nèi)容及運用，締約過失責(zé)任是學(xué)習(xí)的重點。第五節(jié)締約過失責(zé)任【本章小結(jié)】謝謝觀看！

謝謝觀看！第二章

合同的訂立第二章合同的訂立

第二章

合同的訂立第一節(jié)

合同訂立的主體資格第二節(jié)

合同訂立的內(nèi)容和形式第三節(jié)

合同訂立的程序第四節(jié)

合同成立的時間和地點第五節(jié)

締約過失責(zé)任第二章合同的訂立第一節(jié)合同訂立的主體資格

第二章

合同的訂立【引導(dǎo)案例】

甲企業(yè)發(fā)出傳真向乙企業(yè)訂貨，該傳真列明了貨物種類、數(shù)量、質(zhì)量、供貨時間、交貨方式等，并要求乙企業(yè)在10日內(nèi)報價。乙企業(yè)接受甲企業(yè)發(fā)出傳真列明的條件并按期報價，亦要求甲企業(yè)在10日內(nèi)回復(fù)；甲企業(yè)按期復(fù)電同意其價格，并要求簽訂書面合同。乙企業(yè)在未簽訂書面合同的情況下按照甲企業(yè)提出的條件發(fā)貨，甲企業(yè)收貨后既未提出異議，也未付款。后因市場發(fā)生變化，該貨物價格下降。甲企業(yè)遂向乙企業(yè)提出，由于雙方未簽訂書面合同，買賣關(guān)系不能成立，故乙企業(yè)應(yīng)盡快取回貨物。乙企業(yè)不同意甲企業(yè)的意見，要求其償付貨款。為此，雙方發(fā)生爭議。

請根據(jù)上述情況，分析回答下列問題：

1.甲企業(yè)傳真訂貨、乙企業(yè)報價、甲企業(yè)回復(fù)報價行為屬于什么法律性質(zhì)？2.甲企業(yè)與乙企業(yè)之間的買賣合同是否成立?第二章合同的訂立【引導(dǎo)案例】

第一節(jié)

合同訂立的主體資一、合同主體

合同主體則是通過訂立合同實際享有合同權(quán)利，承擔(dān)合同義務(wù)的人或組織。根據(jù)《合同法》規(guī)定，能夠成為合同主體的人或組織主要有三類，即自然人、法人和其他組織。

實踐中，合同主體并不等于訂約主體，訂約主體是實際訂立合同的人，即訂約人，而合同主體則是合同權(quán)利義務(wù)主體，是合同權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)者。通常情況下，訂約主體就是合同主體，但有時訂約主體并非是合同主體，而是其代理人。第一節(jié)合同訂立的主體資一、合同主體

第一節(jié)

合同訂立的主體資二、合同能力

合同能力又稱締約能力，是指當(dāng)事人締結(jié)合同的主體資格。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力。

民事權(quán)利能力是法律賦予民事主體從事民事活動享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。其中,自然人的民事權(quán)利能力始于出生,終止于死亡；法人、其他組織的民事權(quán)利能力始于該組織成立，終止于該組織消滅。

民事行為能力是民事主體通過自己行為取得民事權(quán)利和履行民事義務(wù)，承擔(dān)民事責(zé)任的資格。其中，自然人的民事行為能力按照年齡、智力和精神狀況分為三類，即無民事行為能力人、限制民事行為能力人和完全民事行為能力人。法人、其他組織自依法成立時起，即具有完全民事行為能力。第一節(jié)合同訂立的主體資二、合同能力

第一節(jié)

合同訂立的主體資三、合同代理

代理是指本人不便或者不能親自實施民事法律行為時，通過他人以本人名義代為實施的一項民事法律制度。代理通常有委托代理、法定代理和指定代理。無論是何種代理，他們的基本內(nèi)容都適用于合同代理。

但是，訂立合同的代理主要是委托代理，委托代理關(guān)系是委托代理訂立合同的基礎(chǔ)關(guān)系，它決定著代理人與被代理人之間的權(quán)利義務(wù)。因此，合同代理時，代理人必須具備合同主體的資格或者具有承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任的能力，并取得被代理人的授權(quán)，在被代理人的授權(quán)范圍內(nèi)以被代理人的名義訂立合同。第一節(jié)合同訂立的主體資三、合同代理

第一節(jié)

合同訂立的主體資【課堂討論】

2003年3月．深圳市某校15歲中學(xué)生張某，看見別人做股票生意非常賺錢，便偷偷將家中的存款提出8000元，在某證券交易所建立股東帳戶，幾次交易后，張某不但分文未賺，反將8000元的本錢賠光。此事被其父母得知后，要求證券交易所賠償。證券交易所表示，股票買賣，有賠有賺，風(fēng)險自擔(dān)，不能賠償。張某的父母遂向法院起訴。

【論題焦點】

中學(xué)生張某在證券交易所設(shè)立帳戶，并進行股票交易．他們之間的買賣關(guān)系是否有效?第一節(jié)合同訂立的主體資【課堂討論】

第一節(jié)

合同訂立的主體資【參考結(jié)論】

本案涉及合同民事主體行為能力問題。張某15歲，屬于限制民事行為能力人，不具備從事股票交易的資格。根據(jù)我國民法等有關(guān)法律規(guī)定，只能進行與其年齡和智力狀況相適應(yīng)的民事活動．如接受獎勵、贈與和繼承等民事行為。其他的民事活動，諸如股票交易，只能由其法定代理人代理進行。對此，我國有關(guān)證券交易法規(guī)也有特別規(guī)定。因此，法院應(yīng)確認(rèn)張某與證券交易所建立的股票買賣關(guān)系無效，判決證券交易所賠償張某人民幣8000元。第一節(jié)合同訂立的主體資【參考結(jié)論】

第二節(jié)

合同訂立的內(nèi)容和形式一、合同的內(nèi)容

合同的內(nèi)容是基于合同而產(chǎn)生的合同權(quán)利和合同義務(wù)，具體則表現(xiàn)為當(dāng)事人協(xié)商一致所形成的合同條款。合同條款是合同內(nèi)容的具體體現(xiàn)。

（一）合同條款的概念

合同條款，是指當(dāng)事人依法訂立合同，意思表示一致，構(gòu)成作為法律行為的合同內(nèi)容。第二節(jié)合同訂立的內(nèi)容和形式一、合同的內(nèi)容

第二節(jié)

合同訂立的內(nèi)容和形式（二）合同條款的種類

1、主要條款和普通條款

主要條款，是指合同必須具備的條款。缺少這些條款，合同將不能成立。它決定著合同的類型和當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的質(zhì)與量。

普通條款，則是合同主要條款以外的條款。包括法律未直接規(guī)定，亦非合同的類型和性質(zhì)要求必須具備的，當(dāng)事人無意使之成為主要條款的合同條款；當(dāng)事人未寫入合同中，甚至從未協(xié)商過，但基于當(dāng)事人的行為，或基于合同的明示條款，或基于法律的規(guī)定，理應(yīng)存在的合同條款。即使合同不具備這些條款也不影響合同的成立。第二節(jié)合同訂立的內(nèi)容和形式（二）合同條款的種類

第二節(jié)

合同訂立的內(nèi)容和形式3、實體條款和程序條款

實體條款，是指規(guī)定當(dāng)事人在合同中所享有的實體權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的條款。如合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量的規(guī)定等都是實體條款。

程序條款，則是規(guī)定當(dāng)事人在合同中履行合同義務(wù)的程序及解決合同爭議的條款。如仲裁條款就是程序條款。第二節(jié)合同訂立的內(nèi)容和形式3、實體條款和程序條款

第二節(jié)

合同訂立的內(nèi)容和形式2、格式條款和非格式條款

格式條款又稱為格式合同，是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，在訂立合同時未與對方協(xié)商的合同條款。而非格式條款則是當(dāng)事人在訂立合同時可以雙方協(xié)商的條款。

實踐中應(yīng)注意:A.格式條款的提供方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)，并負(fù)有提示、說明的義務(wù)，凡免除提供格式條款方當(dāng)事人主要義務(wù)、排除對方當(dāng)事人主要權(quán)利的格式條款無效。B.當(dāng)合同當(dāng)事人對格式條款的理解發(fā)生爭議時，應(yīng)當(dāng)以合同以外的人們通常的理解予以解釋；當(dāng)格式條款的理解有兩種以上不同的解釋時，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款方的解釋；當(dāng)格式條款和非格式條款就同一問題有著不同的含義時，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款，非格式條款的解釋優(yōu)先于格式條款。第二節(jié)合同訂立的內(nèi)容和形式2、格式條款和非格式條款

第二節(jié)

合同訂立的內(nèi)容和形式4、有責(zé)條款和免責(zé)條款

有責(zé)條款是指當(dāng)事人約定違反合同義務(wù)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任條款，即違約條款。

免責(zé)條款則是當(dāng)事人約定免除（排除）或限制其未來責(zé)任的條款。當(dāng)事人在具體約定免責(zé)條款時必須符合公平合理性條件要求；不得違反法律規(guī)定和社會公共利益；不得排除故意和重大過失侵權(quán)責(zé)任；不得排除當(dāng)事人應(yīng)負(fù)有的基本義務(wù)。否則，該免責(zé)條款無效或者允許撤銷。第二節(jié)合同訂立的內(nèi)容和形式4、有責(zé)條款和免責(zé)條款

第二節(jié)

合同訂立的內(nèi)容和形式（三）合同一般包括的條款

1、當(dāng)事人的名稱，或者姓名和住所2、標(biāo)的3、數(shù)量4、質(zhì)量5、價款或報酬6、履行期限、地點和方式7、違約責(zé)任8、解決爭議方法第二節(jié)合同訂立的內(nèi)容和形式（三）合同一般包括的條款

第二節(jié)

合同訂立的內(nèi)容和形式二、合同的形式

合同的形式，又稱合同的方式，是當(dāng)事人達(dá)成合意的表現(xiàn)形式。當(dāng)事人訂立合同，主要有書面形式、口頭形式和其他形式。

（一）口頭形式

（二）書面形式1.

合同書2.

信件3.

數(shù)據(jù)電文

（三）其他形式

其它形式一般有推定形式和默示形式。第二節(jié)合同訂立的內(nèi)容和形式二、合同的形式

第二節(jié)

合同訂立的內(nèi)容和形式【想一想】

某超市到處貼有“本店商品絕對真貨，假一罰十”的告示，某甲到該超市購高檔毛料西裝一套（(百分之百羊毛)，價值人民幣4000元，后經(jīng)市質(zhì)檢局檢驗，羊毛含量僅占40％。現(xiàn)甲要求超市按照“假一罰十”的規(guī)定支付4萬元，那么超市是否應(yīng)該按照告示規(guī)定賠償?第二節(jié)合同訂立的內(nèi)容和形式【想一想】

第二節(jié)

合同訂立的內(nèi)容和形式【問題提示】

在合同訂立前，超市將“假一罰十”店堂告示掛出，并足夠顯眼醒目，按照格式條款訂入合同規(guī)則，“假一罰十”成為合同中的格式條款。當(dāng)這一條款可以作出兩種以上的不同解釋時，應(yīng)按照不利于格式條款提供方的理解進行解釋，即將其解釋為超市對產(chǎn)品質(zhì)量自己設(shè)定的擔(dān)保責(zé)任。按照買賣合同的要求，出賣人交付的標(biāo)的物不符合質(zhì)量要求的．應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。第二節(jié)合同訂立的內(nèi)容和形式【問題提示】

第三節(jié)

合同訂立的程序一、合同訂立的一般程序

（一）要約

要約又稱為報價、出價、收盤、出盤，是一方以訂立合同為目的而向另一方提出的訂約建議，即希望和他人訂立合同的意思表示。

1、要約的構(gòu)成要件

第一、要約應(yīng)是特定人向其希望締結(jié)合同的相對人作出的意思表示。

第二、要約應(yīng)是內(nèi)容具體、確定的意思表示。

第三、要約必須是受相對人承諾約束的意思表示。

上述構(gòu)成要件，必須同時具備，缺少其中任何一個要件，都不能構(gòu)成要約，但可以構(gòu)成要約邀請。第三節(jié)合同訂立的程序一、合同訂立的一般程序

第三節(jié)

合同訂立的程序2、要約邀請

要約邀請，又稱引誘要約，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

要約與要約邀請不同，要約是當(dāng)事人自已提出合同條件，希望對方予以接受，并具有法律效力，對方一旦承諾，合同即告成立；而要約邀請則是一種引誘，只是希望對方主動向自已提出訂立合同的意思表示，其自身不發(fā)生任何法律效力。

要約與要約邀請雖然不同，但在實際生活中，有時卻難以區(qū)分。一般來說，招標(biāo)公告、商業(yè)廣告、拍賣公告、寄送價目表、招股說明書等為要約邀請。但是對于商業(yè)廣告，如果其內(nèi)容符合要約的構(gòu)成要件，相關(guān)法律規(guī)定則視為要約。第三節(jié)合同訂立的程序2、要約邀請

第三節(jié)

合同訂立的程序3、要約的法律效力

要約的法律效力主要表現(xiàn)為要約的時間效力和要約對要約人、受約人的效力。

A.要約到達(dá)受要約人時生效。所謂要約到達(dá)受要約人是指要約送達(dá)受要約人所能控制并應(yīng)當(dāng)能夠了解的地方，而不是要求要約必須真正到達(dá)相對人手中。它既可以是受約人的住所，也可以是受要約人信箱；對于采用數(shù)據(jù)電文形式發(fā)出的要約，如果收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間視為到達(dá)時間，未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間視為到達(dá)時間。

第三節(jié)合同訂立的程序3、要約的法律效力

第三節(jié)

合同訂立的程序

B.要約生效后對要約人產(chǎn)生的法律約束力，主要有以下幾種情況：

①受要約人如果接受要約，要約人就有與之訂立合同的義務(wù)，不得拒絕承諾。

②在出售特定物的情況下，要約人不得再向受要約人以外的其他人發(fā)出相同內(nèi)容的要約或者簽訂相同內(nèi)容的合同，以防一物多賣，妨礙交易安全。

③要約人在要約有效期限內(nèi)不得隨意撤銷、撤回、變更和修改。如果要約中沒有規(guī)定要約的有效截止日期。，則應(yīng)確定一個合理期限。第三節(jié)合同訂立的程序B.要約生效后對要約

第三節(jié)

合同訂立的程序

C.要約對受要約人所產(chǎn)生的約束力，并不是限制受要約人為一定行為或不為一定行為，而是賦予受要約人以承諾的權(quán)利。

承諾權(quán)的行使與否，完全由受要約人自己決定，受要約人并不負(fù)有必須作出承諾的義務(wù)。受要約人有權(quán)明示拒絕，通知對方；也有權(quán)默示拒絕，不通知對方。即使要約人在要約中表明不通知或不回復(fù)即為承諾，這種聲明對受要約人也沒有約束力，除非法律有明文規(guī)定或者事先雙方另有約定。第三節(jié)合同訂立的程序C.要約對受要約人所

第三節(jié)

合同訂立的程序4、要約的撤回，撤銷和失效

（1）要約的撤回

要約的撤回，是要約人在要約發(fā)出后，送達(dá)受要約人之前，要約人欲使其喪失法律效力的意思表示。

要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受約人。如果要約撤回的通知比要約遲到達(dá)受要約人，則要約撤回不能發(fā)生效力；如果受要約人在接到遲到的要約撤回通知之前已經(jīng)作出承諾，要約人不得拒絕訂立合同。第三節(jié)合同訂立的程序4、要約的撤回，撤銷和失效

第三節(jié)

合同訂立的程序（2）要約的撤銷

要約的撤銷，是對已經(jīng)發(fā)生法律效力的要約，要約人欲終止其法律效力的意思表示。

要約可以撤銷，但撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾之前到達(dá)受要約人。如果要約人確定承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷，或者受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作，則要約不得撤銷。

要約的撤銷與撤回不同。要約的撤回是在要約送達(dá)受要約人之前，要約尚未生效，其本質(zhì)是阻止即將生效的要約產(chǎn)生法律效力。而要約的撤銷則是在要約送達(dá)受要約人之后，受要約人承諾之前，要約已經(jīng)產(chǎn)生法律效力，其目的是在于阻止要約轉(zhuǎn)化為合同，發(fā)生合同的約束力。第三節(jié)合同訂立的程序（2）要約的撤銷

第三節(jié)

合同訂立的程序（3）要約的失效

要約的失效，是指要約喪失其法律效力。根據(jù)《合同法》規(guī)定，有下列情形之一的，要約失效：

①拒絕要約的通知到達(dá)要約人；

②要約人依法撤銷要約；

③承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；

④受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更。第三節(jié)合同訂立的程序（3）要約的失效

第三節(jié)

合同訂立的程序（二）承諾

承諾，也稱接受、接盤、受盤，是指受要約人同意接受要約條件以締結(jié)合同的意思表示。如果說要約是訂立合同的起點，那么承諾則是合同成立的標(biāo)志。

1、承諾的構(gòu)成要件

第一、承諾必須由受要約人向要約人作出。

第二、承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。

第三、承諾必須在要約的存續(xù)期間內(nèi)作出。第三節(jié)合同訂立的程序（二）承諾

第三節(jié)

合同訂立的程序2、承諾的方式

承諾的方式是指受要約人采用何種形式，將承諾的意思表示告知要約人。承諾的方式主要有兩種：即通知和行為。

以通知方式作出的承諾，它既可以是口頭通知，也可以是書面通知。

以行為方式作出的承諾，其前提條件必須是該行為符合交易習(xí)慣，或者要約所表明可以通過行為承諾。受要約人通過實施一定的行為作出的承諾，可以從其行為和表現(xiàn)認(rèn)定具有承諾的意思，它仍屬明示的范疇。第三節(jié)合同訂立的程序2、承諾的方式

第三節(jié)

合同訂立的程序3、承諾的生效時間

承諾的生效時間，是指承諾產(chǎn)生法律效力的時間狀態(tài)。

我國合同法對承諾的生效時間采用的是送達(dá)主義，即承諾的意思表示到達(dá)要約人支配的范圍內(nèi)時，承諾生效，合同成立。

但承諾的方式不同，承諾的生效時間也有所不同。其中以通知方式作出的承諾，通知到達(dá)要約人時生效；承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約要求作出承諾的行為時生效。

承諾一旦生效，合同便宣告成立。第三節(jié)合同訂立的程序3、承諾的生效時間

第三節(jié)

合同訂立的程序4、承諾的撤回

承諾的撤回是在承諾生效前，受要約人阻止其發(fā)生法律效力的意思表示。

承諾可以撤回。但只有需要通知的承諾才有撤回的問題。不需要通知的承諾，在承諾行為作出時，承諾即已生效，已無法撤回。對于需要通知的承諾，受要約人撤回承諾的通知，必須在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)要約人，撤回才能生效。

需要注意的是，承諾可以撤回，但不可以撤銷。第三節(jié)合同訂立的程序4、承諾的撤回

第三節(jié)

合同訂立的程序5、逾期承諾

逾期承諾是要約人在超過承諾期限后收到受要約人的承諾。逾期承諾的原因主要有三種：

一是承諾發(fā)出時就已經(jīng)超過承諾期限；

二是承諾在承諾期限內(nèi)發(fā)生，但剩余的承諾期限不足以將承諾通知按時送達(dá)要約人；

三是承諾在承諾期限內(nèi)發(fā)出，并且在承諾期間內(nèi)按正常情形足以將承諾通知按時送達(dá)要約人，但由于某些原因，致使承諾通知到達(dá)要約人時已經(jīng)超過了承諾期限。

無論是何種逾期承諾，其效力均取決于要約人的選擇。第三節(jié)合同訂立的程序5、逾期承諾

第三節(jié)

合同訂立的程序

1.受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。

2.受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)生承諾，按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。

3.對于受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)生承諾，但無法于所剩余期限內(nèi)及時送達(dá)要約人而導(dǎo)致承諾逾期的情況，以受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾論處。第三節(jié)合同訂立的程序1.受要約人超過承諾期

第三節(jié)

合同訂立的程序【課堂討論】

某超市彩印大量廣告發(fā)放，并在廣告上面印有商品彩照和單價①;

某食品店老板張某覺得其中一種15公斤袋裝晚稻米不錯，便來到超市對售貨員說：“每袋60元太貴了，50元怎么樣？”②;售貨員說:“不能太低。如果你要100袋以上，55元可以了”③;張某說：“那你就要負(fù)責(zé)送貨”④;售貨員問：“送多遠(yuǎn)？”張某說：“10里路。”售貨員說：“我只管裝，車到了你那里，你們自己卸貨”⑤;下午，張老板就交款提了貨?！菊擃}焦點】

①是要約，還是要約邀請？②、③、④是要約，還是承諾？⑤是新要約嗎？第三節(jié)合同訂立的程序【課堂討論】

第三節(jié)

合同訂立的程序【參考結(jié)論】

①是超市發(fā)出的要約邀請，不是要約；

②是張某向超市發(fā)出的要約；

③是售貨員向張某提出新要約；

④是張某向超市提出新要約；

⑤是售貨員的承諾。至此，合同成立。第三節(jié)合同訂立的程序【參考結(jié)論】

第三節(jié)

合同訂立的程序二、合同訂立的特殊程序

實踐中，主要有競爭締約，強制締約和簡易締約。

（一）競爭締約

招標(biāo)投標(biāo)和拍賣是社會經(jīng)濟生活中常見的兩種競爭締約方式。

（二）強制締約

強制締約是當(dāng)事人一方負(fù)有應(yīng)對方的請求與之訂立合同的義務(wù)，非有正當(dāng)理由，對于對方提出的要約不得拒絕承諾。強制締約主要有相對強制締約和絕對強制締約，其強制力來源于法律規(guī)定。

（三）簡易締約

簡易締約一般有交錯要約，同時表示和意思實現(xiàn)等締約方式。第三節(jié)合同訂立的程序二、合同訂立的特殊程序

第三節(jié)

合同訂立的程序【練一練】

在招標(biāo)投標(biāo)買賣中的招標(biāo)、投標(biāo)、開標(biāo)、驗標(biāo)、評標(biāo)、定標(biāo)，在拍賣中的發(fā)布拍賣公告、競買、拍定，哪個是要約邀請？哪個是要約？哪個是承諾？第三節(jié)合同訂立的程序【練一練】

第三節(jié)

合同訂立的程序【練習(xí)提示】1.在招標(biāo)投標(biāo)買賣中，招標(biāo)是要約邀請，投標(biāo)是要約，定標(biāo)是承諾。2.在拍賣中，發(fā)布拍賣公告是要約邀請，競買是要約，拍定是承諾。第三節(jié)合同訂立的程序【練習(xí)提示】

第四節(jié)合同成立的時間和地點一、合同成立的要件

合同成立的要件通常有一般成立要件和特殊成立要件。

合同成立的一般要件主要有三條，①締約人主體資格合格；②當(dāng)事人意思表示一致，就合同主要條款形成共識；③實現(xiàn)了合同訂立的過程，經(jīng)歷了要約、承諾兩個階段。

而合同成立特殊要件則是依法規(guī)定，或者依交易慣例確定，或者依當(dāng)事人特別約定的合同成立要件。

合同成立與合同訂立不同，合同訂立是當(dāng)事人洽商的一系列行為的過程；而合同成立則是當(dāng)事人形成合意時的特定行為狀態(tài)，表明在雙方當(dāng)事人之間已經(jīng)形成合同關(guān)系。第四節(jié)合同成立的時間和地點一、合同成立的要件

第四節(jié)合同成立的時間和地點二、合同成立的時間

一般情況下，承諾生效時間即為合同成立時間。但在實踐中，由于訂立合同形式不同，合同成立時間也有所不同。

1.當(dāng)事人采用口頭形式訂立合同的，受要約人承諾生效時間即為合同成立時間；當(dāng)事人采用信件，數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可在合同成立前簽訂確認(rèn)書，簽訂確認(rèn)書的時間為合同成立時間。在當(dāng)事人不要求簽訂確認(rèn)書的情形下，雙方當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議時，即在載有承諾內(nèi)容的信件、電報或電傳生效時，合同即告成立。第四節(jié)合同成立的時間和地點二、合同成立的時間

第四節(jié)合同成立的時間和地點二、合同成立的時間

2.法律、法規(guī)或者當(dāng)事人約定采用合同書形式訂立合同的，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時間為合同成立時間；如果在簽字或者蓋章前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，并且對方接受的，該合同成立時間為對方接受履行的時間；如果當(dāng)事人還特別約定合同需要經(jīng)過公證、登記和審批程序的，則合同履行該手續(xù)的時間為合同成立時間。第四節(jié)合同成立的時間和地點二、合同成立的時間

第四節(jié)合同成立的時間和地點二、合同成立的時間

3.合同為實踐合同時，若交付標(biāo)的物晚于合意，則以交付標(biāo)的物時間為合同成立時間；若交付標(biāo)的物先于合意或者與合意同時，則承諾生效時間為合同成立時間。

注意:

合同成立時間與合同履行時間不同，除即時清結(jié)合同外，合同成立時間，合同一般不立即履行。第四節(jié)合同成立的時間和地點二、合同成立的時間

第四節(jié)合同成立的時間和地點三、合同成立的地點

1.當(dāng)事人采用口頭形式訂立的合同，以受要約人承諾的地點為合同成立地點；

2.當(dāng)事人采用數(shù)據(jù)電文形式訂立的合同，以收件人的主營業(yè)地為合同成立地點，沒有主營業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立地點；

3.當(dāng)事人采用合同書、確認(rèn)書形式訂立的合同，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章的地點為合同成立地點；

4.合同需要完成特殊約定或法律形式才能成立的合同，以完成合同約定形式或法定形式的地點為合同成立地點；

5.當(dāng)事人對合同的成立地點另有約定的，按照其約定。第四節(jié)合同成立的時間和地點三、合同成立的地點

第四節(jié)合同成立的時間和地點【想一想】

2006年5月1日上午北京時間9點，中國北京A公司通過電子郵件向美國紐約B公司發(fā)出要約，欲出售一批手工藝品，美國紐約B公司5月1日上午紐約時間8點，打開電腦發(fā)現(xiàn)A公司要約，并于5月6日早晨8點，經(jīng)B公司研究，認(rèn)為A公司要約可以接受，同時指示業(yè)務(wù)員發(fā)出接受通知，該業(yè)務(wù)員于5月6日上午10點在去加拿大出差的路上，用手提電腦發(fā)出接受函，北京A公司發(fā)現(xiàn)接受通知的時間是北京時間5月7日上午8:30，而電腦顯示接收時間是早晨6:22分。

請問:該合同成立于何時何地？第四節(jié)合同成立的時間和地點【想一想】

第四節(jié)合同成立的時間和地點【問題提