消費領域霸王條款的評析研究 工商管理專業(yè)

目錄【摘要】 I【Abstract】 II引言 1一、什么是霸王條款 1（一）“霸王條款”的含義 1（二）“霸王條款”的特征和弊端 1二、消費領域“霸王條款”的主要表現 1（一）打折商品，概不退貨 2（三）逾期不查詢視為放棄索賠權 2三、產生霸王條款的原因 2（一）生產者和經營者處于壟斷地位，消費者別無選擇。 3（二）職能部門監(jiān)管不力 3（三）經營者法律意識的淡薄 3四、如何終結霸王條款 4（一）“霸王條款“的直接受害者要增強自我保護意識和維權意識 4（二）是制定針對霸王條款的良法，建立誠信監(jiān)督體系 4（三）是要求國家職能部門加強監(jiān)管 5結論 5參考文獻 6【摘要】隨著科學技術和社會生產力的不斷深化，一些公用企業(yè)和占據獨立地位的經營者強勢發(fā)展，消費者逐漸成為社會經濟活動中的弱勢群體。“霸王條款”不斷蓬勃地發(fā)展著，在很大程度上干擾了正常的消費秩序，極大地損害了消費者的合法權益，與我國日趨成熟的消費市場格格不入。本文主要講述了具體什么是所謂的“霸王條款”，以及消費領域“霸王條款”的具體體現，分析產生“霸王條款”的原因，及如何解決這種現象，終結“霸王條款”，以便更好地維護消費者權益，以求更好地利于商家自身的長遠發(fā)展。【關鍵詞】消費霸王條款表現原因終結

【Abstract】Alongwiththescienceandtechnologyandthedeepeningofthesocialproductiveforces,somepublicenterpriseandoccupytheoperatorsoftheindependentstatusofthestrongdevelopment,consumergraduallybecomesocialeconomicactivitiesofthedisadvantagedgroups.No-tradeclausevigorouslydevelopedcontinuously,largelytointerferewiththenormalconsumptionorder,anddogreatharmtothelegalrightsandinterestsofconsumers,andourcountryincreasinglymatureconsumermarketareantipathetic.Thispapermainlyaboutspecificwhatisso-calledno-tradeclause,andtheconsumptionfieldno-tradeclauseconcretemanifestation,theanalysisofthecauseoftheno-tradeclause,andhowtosolvethiskindofphenomenon,endno-tradeclause,soastobetterprotectconsumers'benefits,inordertobettertothelong-termdevelopmentoftheirownbusinesses.【Keywords】consumptionoverlordtermsendperformancereasons消費領域霸王條款的評析引言“霸王條款”會嚴重阻礙和破壞國家在消費領域的管理活動，使法律對消費者的保護形同虛設，甚至積累民眾對特定行業(yè)、特定商家的敵對情緒，近幾年的新聞報道中也不斷出現。每年3.15，消費者協會都會曝光一些不平等格式條款，目的是使“霸王條款”曝光，以維護處于弱勢地位的消費者的合法權益.一、什么是霸王條款（一）“霸王條款”的含義在法律上,“霸王條款”的真正稱呼是格式條款。格式條款是指一方當事人為了重復使用而預先擬定，與不特定的多數人訂立合同，單方擬訂未與對方協商的在締約時提出的一種條款。（二）“霸王條款”的特征和弊端格式條款的產生和發(fā)展是現代社會大量重復生產和交易的產物。它具有目的上的重復使用性、時間上的預先擬定性及內容上的未經協商性三個特征。使用格式條款，可以節(jié)約費用，降低交易成本，提高交易的速度。格式條款屬于事先擬好得得各種文字合同，還體現為店規(guī)或行業(yè)慣例，或者以通知聲明和店堂告示等形式出現的合同內容。由于格式條款在擬定的過程中,是單方擬定，缺少另一方當事人的參與協商,擬定者往往憑借自己的強勢地位在擬定中加入諸多不公平內容，極易損害合同自由及公平合理原則，所以弊端十分明顯，缺少訂立合同的基本要素——平等、協商、公平、自愿。在消費領域內體現在經營者往往借其逃避或免除自己本應承擔的責任,侵犯消費者的合法權益,因此人們將這種格式條款稱為“霸王條款”。由于“霸王條款”反映了格式合同制定者和消費者在權利和義務上的不對等，前者過分強調自己的利益，所承擔的義務不足，后者的利益得不到充分的保障，責任加重，阻止消費者依法維權。因此，霸王條款”人見人恨，卻又無奈。二、消費領域“霸王條款”的主要表現現在一些公用企業(yè)和具有壟斷地位的經營者比如銀行、水電、鐵路、航空等，“霸王條款”在這些領域里蓬勃地發(fā)展著。在我們的日常生活中，相信很多消費者對“最終解釋權”這幾個字都不陌生，在平時的消費生活中，如辦理的美容卡、健身卡、優(yōu)惠卡、代金券以及各種各樣的會員卡等，仔細看看卡面的須知部分，十有八九都會印有“本公司擁有最終解釋權”之類的字樣。（一）打折商品，概不退貨在商場，碰到合適家人的衣服打折促銷，興沖沖第買回家，卻發(fā)現號碼不合適。找到商場退貨，對方稱衣服沒有質量問題，在者商場規(guī)定，打折、特價商品不能退。這是在許多商場最常見的一條不成文的規(guī)定，似乎也漸漸得到了不少消費者的默認。殊不知，這正是侵犯合法消費權益的一條"霸王條款"。其實，商品打折是促銷的手段，其前提是不存在質量缺陷或瑕疵。特價、打折商品與處理品有本質區(qū)別；"處理品"即是標明有質量問題的商品，特價商品并不等于瑕疵商品，必須具有其應有的質量和實用性，仍應享受正常商品的"三包"。（二）行業(yè)規(guī)定有朋友去婚紗店照照片，朋友提出自己的照片要把底片留下或者不用的刪除了，婚紗店工作人員卻說影樓會有規(guī)定未入冊的攝影作品及底片樣本歸公司所有如有需要可另行付費，每張底片30元。自己的照片不給也不能刪，婚紗店堅稱這是行規(guī)。其實，所謂的行規(guī)是與國家的法律規(guī)定相違背的。《合同法》《消費者權益保護法》都明確規(guī)定，經營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式做出對消費者不公平不合理的規(guī)定，否則該條款屬于無效。（三）逾期不查詢視為放棄索賠權隨著現代交易方式的多樣化，各類物流、快遞公司也雨后春筍般地出現了。由于快遞這種特殊服務流程繁瑣、環(huán)節(jié)多，一些快件的丟失和破損問題時有發(fā)生。當消費者前往索賠時，往往才發(fā)現在接受這項服務時，已經被"格式"過了：快遞單背面的服務協議："寄件人或收件人索賠要求須于寄件次日起××日內以書面形式向本公司提出，超過規(guī)定期限未提出索賠要求的，視為自動放棄索賠權利"。不公平的格式條款對消費者權利的侵害最多的是知情權、公平交易權和依法獲取賠償的權利。有人開玩笑說，生活處處存在“霸王”。無論是購買商品還是接受服務，消費者常常都可以見到或者聽到一些這樣的字樣和話語：入住酒店，“入住本店，貴重物品自理，丟失概不負責”；去逛街“高檔商品，不買勿動”；去餐館吃飯“禁止顧客自帶酒水，違者視情節(jié)罰款”；干洗店洗衣服“洗染衣物在規(guī)定取衣物時間內，如果發(fā)生丟失或者損壞，顧客可獲得洗衣費10倍的賠償，如果超出取衣物時間，造成衣物損害或丟失的，本店概不負責”；出門旅游“發(fā)生人身意外，旅行社不負責任”；看電影“謝絕自帶食品飲料”“本店對此次有獎銷售活動擁有最終解釋權”等等，舉不勝數。三、產生霸王條款的原因在消費者與商家發(fā)生糾紛的時候，商家往往憑借其“最終解釋權”讓消費者受盡麻煩而依然維權無果，給消費者帶來無盡的煩惱。這些都是霸王條款惹的禍。很多霸王條款依然霸氣十足，難于得到清除。究其原因，主要是：（一）生產者和經營者處于壟斷地位，消費者別無選擇。從現實生活看，霸王條款在一些壟斷性經營領域或行業(yè)里更為盛行，這些領域或行業(yè)“稱王稱霸”的最大資本就是經營地位的壟斷和基于壟斷而形成的經濟上的強勢。在壟斷的市場中只有一個供給者，由于市場壁壘的原因，競爭的廠商不能出現，在現代社會就出現了壟斷行業(yè)。通信、供水供電供氣、郵政、房地產買賣、居民服務(如家庭裝修、家電維修、美容保健)等許多領域或行業(yè)，是消費者日常生活必不可少要接觸的，其中不少行業(yè)實行壟斷經營，原因在于這些行業(yè)由于沒有激烈競爭的壓力和沒有擔心無人消費其產品的后顧之憂。經營者基于壟斷而形成經濟強勢地位，便會產生霸王條款存，壟斷經營者經濟上的強勢與一般消費者之間形成一種形式上平等而實質上不平等的地位。面對很多須消費的項目，即使受氣也只能忍著，消費者花錢買氣受，遇事自認倒霉的狀況普遍存在。（二）職能部門監(jiān)管不力當發(fā)生霸王條款糾紛的時候，商家并沒有受到有效的處罰。一些政府職能部門對“霸王條款”的治理，遲遲不見行動；也有的采取漠視態(tài)度，得過且過；還有一些領域的“霸王條款”找不到責任部門，或部門之間相互扯皮。對格式合同條款，沒有要求強制備案，結果導致約束力不強。政府部門有效監(jiān)控的缺失，生活消費領域的霸王條款嚴重損害了消費者的合法權益，破壞了市場經濟的公平交易關系，這種狀況與政府部門疏于監(jiān)管有很大關系。正是由于政府部門對霸王條款的管制不力，才縱容了經營者的霸道，也抵消了政府力圖構建規(guī)范市場經濟秩序的種種努力。在社會生活中，處于壟斷地位的公用企事業(yè)出現的霸王條款嚴重影響民眾生活，消費者面對壟斷經營者的要求商品漲價也只能默默承受。經濟學家分析的引起市場失靈的諸多因素中，壟斷和信息不對稱產生霸王條款，政府部門怠于監(jiān)控市場也是其中重要因素。（三）經營者法律意識的淡薄經營者欠缺法律知識及對法律規(guī)定存在誤讀也導致霸王條款的存在。首先，經營者單方面規(guī)定滿足自身利益的霸王條款，其實是沒有認清與消費者之間的位置關系。消費者和經營者是各自人格獨立、地位平等的交易主體，雙方需要在自愿、平等、誠實守信而有公平的原則下協調交易內容。如果交易條件是由一方事先擬定，最終仍然要經過另一方的同意。即使存在霸王條款，也需要消費者愿意購買，需要消費者認同。一些霸王條款的構成，與經營者誤讀法律分不開的。舉個例子來說，現在小區(qū)內，物業(yè)管理費和水電費由物業(yè)公司捆綁收取，如果拖欠物業(yè)管理費就會對小區(qū)業(yè)主停水停電。物業(yè)公司是沒有權利對業(yè)主停水停電的，物業(yè)公司與業(yè)主只是物業(yè)管理合同關系，而供水供電是業(yè)主和供電公司之間的合同關系，它們屬于不同性質的合同關系。業(yè)主繳納水電費后就有權使用水電，即使業(yè)主沒有繳納水電費，也只能由供水人或供電人來向業(yè)主主張權利，與物業(yè)公司毫無瓜葛，物業(yè)公司停水停電這種規(guī)定明顯侵犯了業(yè)主權益。四、如何終結霸王條款事實上，“霸王條款”不僅損害消費者權益，也不利于商家自身的長遠發(fā)展。商家應該把精力放在如何提高產品質量和服務水平，而不是考慮如何保護商家、損害消費者利益，這樣目光短淺的企業(yè)肯定不能長遠發(fā)展。取消霸王條款，不僅保護消費者權益，也利于商家自身的長遠發(fā)展。（一）“霸王條款“的直接受害者要增強自我保護意識和維權意識消費者要加深法律知識，提高維權意識，杜絕為霸王條款的存在提供條件。尤其是廣大農村地區(qū)，人們不知道自己究竟享有什么權利。為了切實維護自己的權益，在接受格式合同之前或者簽合同時，最好咨詢一下法律專業(yè)人士，或者直接請個法律顧問。沒有條件的話，自己也要去找些法律資料來翻閱一下，多關注一些法律新聞。除了可以通過消協進行調解和在媒體上曝光之外，還可以通過工商行政部門的消費者權益保護處進行維權，要求對設置霸王條款的商家進行處罰，維護自己的利益。（二）是制定針對霸王條款的良法，建立誠信監(jiān)督體系制定良法是制服霸王條款的基礎，良法的存在使制訂霸王條款的經營者付出違法的代價，因為霸王條款出臺之日就是其違法之時。這包括有關法。律法規(guī)的制定，包括一系列監(jiān)督體系的建立，還包括對“霸王條款”制造者懲罰。按照“先易后難、先簡后繁、先點后面”的思路，逐步推開，最終目標是推動合同真正達到平等原則現代各國法律對霸王條款的制約主要是通過對格式合同的規(guī)范來進行的，而霸王條款多藏身于格式合同中成為合同內容的組成部分，法律規(guī)制格式合同的目的就是防止合同中出現霸王條款，它以霸王條款作為格式合同之一部分，事實上已經成為經營者與消費者之間的交易前提條件。立法規(guī)制格式合同通常采用兩種方式：一般法規(guī)制和特別法規(guī)制。前者由位階較高的法律如民法或債與合同法對格式合同問題予以統(tǒng)攝和進行一般性規(guī)定，如意大利民法列舉了種種“黑色條款”；后者是在一些單行的民商事法律與經濟法律中針對具體場合下的不平等條款所作的規(guī)定，如我國《消費者權益保護法》的相關規(guī)定。當然立法實踐中可以把兩種規(guī)制方式結合起來，就像我國目前的立法現狀。值得警惕的是，我國目前某些領域的立法還沒有完全擺脫部門立法的窠臼，部門立法的結果自然會優(yōu)先考慮部門的利益。我國多年來的立法實踐證明，制定規(guī)范霸王條款的良法需要理性、公正和超越利益糾纏的最高立法者。通過立法對格式合同提供者的行為進行規(guī)范和制約以避免霸王條款，是充分利用法律的指引性、強制性與經濟人的理性的結果。法律對霸王條款的禁止或處罰必定是經營者進行行為選擇時的重要考量因素，如果經營者因為采用霸王條款而使自己做某事的機會成本提高了，那么他選擇傲這件事情的可能性就會降低。（三）是要求國家職能部門加強監(jiān)管職能部門必須將監(jiān)督結果和意見采納情況通過公共傳媒和政府網站及時反饋。公眾舉報事項屬實的，可獲得一些獎勵。2010年11月13日國家工商總局頒布施行的《合同違法行為監(jiān)督處理辦法》，對侵害消費者權益的“霸王條款”亮起了紅燈。職能部門監(jiān)管不力是霸王條款長期橫行的根本原因，因此治理霸王條款僅靠消費者和消費者組織的力量遠遠不夠，政府部門負有不可推卸的責任。首先，政府部門從思想認識上要重視霸王條款的嚴重危害性。霸王條款違背我國日趨成熟的消費市場，遠離完善市場經濟秩序的目標。由于政府相關部門的失職導致霸王條款長期橫行，說明政府部門消費者利益的漠視，對消費者利益不夠重視。如果政府部門對霸王條款的影響缺乏清醒認識，根治霸王條款的任務不可能完成。其次，政府部門應采取有效措施將打擊霸王條款的決心轉化為實際行動。再次，政府相關部門要形成合力，齊抓共管。霸王條款存在于廣泛領域和許多行業(yè)，工商、質檢計量、物價、公安、環(huán)保、建設等政府職能機關和保監(jiān)會、銀監(jiān)會、郵政通信、交通運輸、城市公用企事業(yè)管理組織等壟斷行業(yè)的主管或監(jiān)管部門，在各自法定的職責范圍內要對經營者提出的格式合同進行嚴格審查，從源頭上杜絕霸王條款出現的機會。江蘇省對于禁止“霸王條款”就做出了一些努力?！督K省合同監(jiān)督管理辦法》經過修改，由江蘇省政府公布并正式實施。新辦法最大的亮點就是鮮明地對格式合同中的“霸王條款”說不，并制定了相應的處罰措施。“此次合同監(jiān)督管理辦法的修改，順應廣大消費者的呼吁，盡可能避免強勢行業(yè)的‘霸王’做派。結論隨著社會的進步，消費者不斷成為市場主體。消費領域關乎社會主義建設的民生民計?！鞍酝鯒l款”的存在不僅影響消費指數，更關乎經營者和生產者的長久發(fā)展。因此，終結“霸王條款”勢在必行，其實，要終結“霸王條款”，長遠來看要在政策上打破壟斷；打破壟斷則必須引入競爭。只有充分競爭，消費者才可能對產品和服務進行自由選擇。在這種情況下，消費者就成了終結者，誰制定“霸王條款”，誰就會被終結。

參考文獻[1]廖愛玲.生活中的六大霸王條款[J].中國林業(yè)產業(yè),2011,(03)[2]辛華.“霸王條款”該死[J].理財雜志,2009,(04)[3]盧一心.“霸王條款”真能“壽終正寢?[J].中國信息界,2010,(22)[4]顏若.霸王地產商挑戰(zhàn)又何妨[J].報林,2009,(03)[5]馬青.囂張的開發(fā)商:我偏不講理你能怎樣?[J].中外房地產導報,2010,(07)[6]李明誠.勇敢對霸王條款說“不”[J].當代農機,2011,(03)[7]崔忠權,林玉海.“霸王條款”的社會危害及法律限制[J].農機使用與維修,2011,(04)[8]李龍哲.農機用戶如何應對“霸王條款”[J].農機使用與維修,2011,(04)[9]劉兆志,張開俊.格式條款與銀行業(yè)消費者權益保護之法律思考[J].農金縱橫,2009,(06)[10]HYPERLINK"50:2062/kns50/detail.aspx?dbname=CJFD2006&filename=SXNO200602036&filetit