2022臨汾市法院系統(tǒng)考試錄用司法警察有關(guān)事項模擬卷（含答案）

長風(fēng)破浪會有時，直掛云帆濟(jì)滄海。住在富人區(qū)的她2022臨汾市法院系統(tǒng)考試錄用司法警察有關(guān)事項模擬卷（含答案）（圖片大小可自由調(diào)整）全文為Word可編輯，若為PDF皆為盜版，請謹(jǐn)慎購買！卷I一.全考點綜合押題密卷(共100題)1.關(guān)于我國刑事訴訟中按照第二審程序提起抗訴和按照審判監(jiān)督程序提起抗訴，下列哪些選項的說法是錯誤的?（）

A.二者的抗訴對象均是確有錯誤的判決、裁定

B.二者均可以由各級檢察院提起

C.二者均受法定期限限制行使

D.二者均由抗訴的檢察院向同級法院提起

答案：A,B,C,D

解析：本題考查二審抗訴與再審抗訴的區(qū)別。（1）二審抗訴和再審抗訴的對象不同。二審抗訴主要針對的是地方各級人民法院尚未發(fā)生法律效力的一審判決、裁定；再審抗訴的對象是已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定。（2）二者抗訴的權(quán)限不同。除最高人民檢察院外，任何一級人民檢察院都有權(quán)對同級人民法院的一審判決、裁定提出二審抗訴。而除最高人民檢察院有權(quán)對同級的最高人民法院發(fā)生法律效力的判決、裁定提出再審抗訴外，其他各級人民檢察院只能對下級人民法院發(fā)生法律效力的判決、裁定提出再審抗訴。可見，基層人民檢察院只能提出二審抗訴，無權(quán)提出再審抗訴；而最高人民檢察院只能提出再審抗訴，無權(quán)提出二審抗訴。（3）二者接受抗訴的審判機關(guān)不同。接受二審抗訴的是提出抗訴的人民檢察院的上一級人民法院：而接受再審抗訴的是提出抗訴的人民檢察院的同級人民法院。（4）抗訴的期限不同。二審抗訴必須在法定期限內(nèi)提出，再審抗訴的期間沒有限制。（5）抗訴的效力不同。二審抗訴將阻止第一審判決、裁定發(fā)生法律效力；而再審抗訴并不導(dǎo)致原判決、裁定在人民法院按照審判監(jiān)督程序重新審判期間停止執(zhí)行。據(jù)此，本題答案為ABCD。2.王軍因其女友熊某提出分手而懷恨在心，一日潛入熊某所開的按摩店內(nèi)，從店內(nèi)廚房尋到一把菜刀向熊某及其現(xiàn)任男友曾某一陣亂砍，將二人頭部、手部、腿部多處砍傷（后經(jīng)法醫(yī)鑒定曾某構(gòu)成重傷，熊某構(gòu)成輕傷）。在行兇過程中，熊某欲用手機報警，被王軍追趕絆倒，手機掉地。王軍在砍傷被害人后，臨時起意當(dāng)著熊某的面將該手機撿走。根據(jù)上述案情，下面說法正確的是：()

A:王軍構(gòu)成故意傷害罪

B:王軍構(gòu)成搶劫罪

C:王軍構(gòu)成故意傷害罪和搶劫罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰

D:王軍構(gòu)成故意傷害罪和搶奪罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰

答案：C

解析：【考點】搶劫與故意傷害的認(rèn)定。詳解：王軍為了報復(fù)熊某，實施傷害行為，符合故意傷害罪的構(gòu)成要件。其撿走手機的行為是在行兇之后，對被害人的暴力威脅仍然存在，且熊某尚未喪失知覺，其利用被害人不能反抗、也不敢反抗的處境，臨時起意撿走手機，符合最高人民法院《關(guān)于審理搶劫、搶奪刑事案件適用法律若干問題的意見》第8條的規(guī)定（即行為人實施傷害、強奸等犯罪行為，在被害人未失去知覺，利用被害人不能反抗、不敢反抗的處境，臨時起意劫取他人財物的，應(yīng)以此前所實施的具體犯罪與搶劫罪實行數(shù)罪并罰；在被害人失去知覺或者沒有發(fā)覺的情形下，以及實施故意殺人犯罪行為之后，臨時起意拿走他人財物的，應(yīng)以此前所實施的具體犯罪與盜竊罪實行數(shù)罪并罰），故王軍之行為應(yīng)被認(rèn)定為搶劫罪。所以對王軍應(yīng)當(dāng)以故意傷害罪和搶劫罪實行數(shù)罪并罰。3.律師的下列哪些行為構(gòu)成對委托人的虛假承諾？

A、依據(jù)事實、證據(jù)和擔(dān)保法的有關(guān)規(guī)定，在訴訟中主張全部免除委托人的擔(dān)保責(zé)任，但法院未采納其意見

B、與當(dāng)事人簽訂法律服務(wù)合同前討論案情時表示、“如果此案交給我辦，至少能追回一百萬元”

C、接受辯護(hù)委托后，經(jīng)過與被告人見面、詳細(xì)查閱案卷、調(diào)查證據(jù)后，被告人尚有犯罪疑點的情況下，向委托人表示一定能讓被告人無罪釋放

D、在分析案情的基礎(chǔ)上向當(dāng)事人提出案件很難勝訴，建議當(dāng)事人爭取和解

答案：B,C

解析：《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》第43條規(guī)定，律師根據(jù)委托人提供的事實和證據(jù)，依據(jù)法律規(guī)定進(jìn)行分析，向委托人提出分析性意見。第44條規(guī)定，律師的辯護(hù)、代理意見未被采納，不屬于虛假承諾。故A不構(gòu)成對當(dāng)事人的承諾。B、C中，律師向當(dāng)事人就其案件的判決結(jié)果作出承諾，構(gòu)成對委托人的虛假承諾。4.

嚴(yán)乙，男，25歲，與其妻吳某經(jīng)常虐待嚴(yán)乙的父親嚴(yán)甲。嚴(yán)甲不堪忍受，于2013年2月向公安機關(guān)報案，公安機關(guān)對嚴(yán)乙采取了取保候?qū)?，并告知?yán)甲應(yīng)提起自訴保護(hù)自己的權(quán)利。嚴(yán)甲于2月18日對嚴(yán)乙向區(qū)人民法院提起自訴。法院對此案進(jìn)行審查后，認(rèn)為嚴(yán)甲提出的證據(jù)達(dá)不到確實充分的程度，不滿足自訴條件，于是裁定駁回起訴。嚴(yán)甲不服，在訴訟代理人的幫助下，再次向法院提出自訴。法院予以受理，并于2013年5月指派審判員于某獨任審理此案。審判員于某宣讀起訴書，對被告人嚴(yán)乙進(jìn)行了訊問，由于嚴(yán)乙供認(rèn)不諱，法院便未讓其作最后的陳述。在庭審結(jié)束前，嚴(yán)甲與嚴(yán)乙自行和解，并達(dá)成了協(xié)議，5月15日法院根據(jù)和解協(xié)議制作了調(diào)解書并交雙方簽收。被告人嚴(yán)乙被解除取保候?qū)彺胧┖笈c嚴(yán)甲相安無事一段時間后，嚴(yán)甲又因為參加老年大學(xué)的活動與嚴(yán)乙夫婦發(fā)生爭執(zhí)，經(jīng)鄰居相勸未能平息，一怒之下，就以前嚴(yán)乙夫婦虐待一事再行起訴到人民法院。

問題：

1．公安機關(guān)對嚴(yán)甲請求的處理是否合法，為什么？

2．本案中法院以嚴(yán)甲的提出證據(jù)不足為由駁回其起訴的做法是否符合法律的規(guī)定，為什么？

3．嚴(yán)甲在法院審理案件前是否可以聘請訴訟代理人，為什么？

4．本案的審理方式是否合法，請說明理由。

5．人民法院在審理程序上有何不當(dāng)，為什么？

6．對嚴(yán)甲的再次起訴法院應(yīng)如何處理，為什么？

答案：

解析：

【參考答案】

1．(1)公安機關(guān)不應(yīng)對嚴(yán)乙采取取保候?qū)彙Ｒ驗榇税甘亲栽V案件，公安機關(guān)不應(yīng)介入，不可采取強制措施。(2)其告知嚴(yán)甲向法院提起自訴是正確的，虐待罪屬于告訴才處理的罪名，應(yīng)由被害人及其法定代理人、近親屬告訴。

2．本案中法院駁回嚴(yán)甲起訴的做法符合法律的規(guī)定。只要嚴(yán)甲起訴的虐待事實清楚，有明確的被告，具體的事實請求和能證明被告人犯罪事實的證據(jù)，法院就應(yīng)當(dāng)受理。但審查后發(fā)現(xiàn)證據(jù)不充分的，如果自訴人提不出證據(jù)，就應(yīng)說服自訴人撤回自訴，或者裁定駁回。

3．嚴(yán)甲在法院受理案件前可以聘請訴訟代理人。自訴案件的自訴人可以隨時委托訴訟代理人。

4．不合法?！缎淌略V訟法》第208條規(guī)定，基層人民法院管轄的案件，符合下列條件的，可以適用簡易程序?qū)徟校?1)案件事實清楚、證據(jù)充分的；(2)被告人承認(rèn)自己所犯罪行，對指控的犯罪事實沒有異議的；(3)被告人對適用簡易程序沒有異議的。人民檢察院在提起公訴的時候，可以建議人民法院適用簡易程序。從案例中無法判斷案例是否符合《刑事訴訟法》第208條規(guī)定的情形，故本案的審理方式不合法。

5．法院不應(yīng)取消嚴(yán)乙最后陳述的權(quán)利。盡管適用了簡易程序，但是法院在宣告判決前聽取被告人最后陳述的環(huán)節(jié)不能省略。

6．法院應(yīng)當(dāng)說服自訴人撤回自訴或者裁定駁回。對于嚴(yán)乙的告訴，嚴(yán)甲已經(jīng)簽收了調(diào)解書，對同一事實的再次告訴法院不再受理。對于吳某，由于嚴(yán)甲在第一次告訴時明知其為共同侵權(quán)人而沒有告訴的，視為其放棄告訴權(quán)利，在判決宣告后無權(quán)另行告訴。

5.甲公司與乙公司因合同糾紛申請仲裁，在仲裁過程中雙方通過協(xié)商，就已經(jīng)提交仲裁的爭議達(dá)成和解協(xié)議，隨后申請人甲公司撤回了仲裁申請。后甲公司反悔，此時甲、乙兩公司的糾紛應(yīng)如何解決？

A.甲公司只能另外通過訴訟解決糾紛

B.甲公司只能與乙公司重新達(dá)成仲裁協(xié)議再申請仲裁

C.甲公司可以根據(jù)原仲裁協(xié)議再申請仲裁

D.乙公司可以申請對雙方達(dá)成的和解協(xié)議強制執(zhí)行

答案：C

解析：【解析】C。根據(jù)《仲裁法》第50條規(guī)定，當(dāng)事人提出和解協(xié)議，撤回仲裁申請后反悔的，可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請仲裁。這里的仲裁協(xié)議是指元仲裁協(xié)議。需要注意的是如果仲裁裁決因為當(dāng)事人的申請被法院裁定撤銷或者不予執(zhí)行，當(dāng)事人可以根據(jù)重新達(dá)成的仲裁協(xié)議進(jìn)行仲裁。6.外國人或者無國籍人在中國進(jìn)行刑事訴訟，需要委托辯護(hù)人或者代理人時，下列哪種說法是正確的？（）

A.應(yīng)當(dāng)委托中國律師擔(dān)任

B.可以委托中國律師擔(dān)任

C.可以委托外國律師擔(dān)任

D.既可以委托中國律師擔(dān)任，也可以委托外國律師擔(dān)任

答案：A7.經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或接受服務(wù)的費用的：(）

A.一倍

B.二倍

C.三倍

D.四倍

答案：C

解析：考查欺詐行為的法律后果。《消費者權(quán)益保護(hù)法》第55條規(guī)定：經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費者購買商品的價款或者接受服務(wù)的費用的3倍：增加賠償?shù)慕痤~不足500元的，為500元。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。8.關(guān)于法定刑，下列哪些選項是正確的?（）

A.法定刑就是刑法規(guī)定的刑度

B.法定刑是立法時已經(jīng)確定的，是立法的規(guī)定：宣告刑是法院針對具體案件判決時作出的

C.我國刑法沒有絕對不確定的法定刑，但是仍然存在絕對確定的法定刑

D.法院在任何情況下都絕不允許在法定刑之外適用刑罰

答案：B,C,D

解析：本題考查法定刑與宣告刑。A項錯誤，法定刑不僅包括刑度，還包括了刑法明文規(guī)定的刑種。9.共用題干

海云公司與金辰公司簽訂了一份裝飾工程合同。合同約定：金辰公司包工包料，負(fù)責(zé)完成海云公司辦公大樓的裝飾工程。事后雙方另行達(dá)成了補充協(xié)議，約定因該合同的履行發(fā)生糾紛，由某仲裁委員會裁決。在裝飾工程竣工后，質(zhì)檢單位鑒定復(fù)合地板及瓷磚系不合格產(chǎn)品。海云公司要求金辰公司返工并賠償損失，金辰公司不同意，引發(fā)糾紛。

請回答以下93-96題。

假設(shè)某法院受理本案后，金辰公司在答辯中提出雙方有仲裁協(xié)議，法院應(yīng)如何處理？()

A:裁定駁回起訴

B:裁定不予受理

C:審查仲裁協(xié)議，作出是否受理本案的決定書

D:不審查仲裁協(xié)議，視為人民法院有管轄權(quán)

答案：A

解析：當(dāng)事人一方向人民法院起訴時未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，對方當(dāng)事人又應(yīng)訴答辯的，視為該人民法院有管轄權(quán)。選擇D項。

當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴，但仲裁協(xié)議無效的除外；另一方在首次開庭前未對人民法院受理該案提出異議的，視為放棄仲裁協(xié)議，人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。選擇A。

達(dá)成和解協(xié)議后，既可以申請撤訴，也可以申請法院依協(xié)議制作調(diào)解書，產(chǎn)生法律效力，因此本題選A、C。

仲裁中調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書。調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力。另根據(jù)《仲裁法》第49條，A正確。本題選A、C、D。10.下列關(guān)于基本養(yǎng)老保險金繳費計算的表述中錯誤的有（）。

A.繳費工資基數(shù)一般為職工本人上一年度月平均工資

B.本人月平均工資低于當(dāng)?shù)芈毠ぴ缕骄べY的，按當(dāng)?shù)芈毠ぴ缕骄べY的作為繳費基數(shù)

C.本人月平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，按當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)作為繳費基數(shù)

D.靈活就業(yè)人員的繳費比例為28%，其中8%計入個人賬戶

答案：B,C,D

解析：本人月工資低于當(dāng)?shù)芈毠ぴ缕骄べY60%的，按當(dāng)?shù)芈毠ぴ缕骄べY的60%作為繳費基數(shù)。選項BC表述不正確。城鎮(zhèn)個體工商戶和靈活就業(yè)人員的繳費基數(shù)為當(dāng)?shù)厣夏甓仍趰徛毠ぴ缕骄べY，繳費比例為20%，其中8%記入個人賬戶。11.《保護(hù)文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》是著作權(quán)領(lǐng)域第一個世界性多邊國際公約，也是影響最大的著作權(quán)公約，關(guān)于該公約下列說法正確的是、（）

A.該公約不保護(hù)精神權(quán)利

B.該公約不保護(hù)演繹作品

C.作者在轉(zhuǎn)讓經(jīng)濟(jì)權(quán)利時不影響作者繼續(xù)行使其精神權(quán)利

D.該公約采用自動保護(hù)原則

答案：C,D

解析：C、D

考點：《伯爾尼公約》保護(hù)對象

講解：該公約保護(hù)兩項精神權(quán)利：主張自己是作者的權(quán)利和保護(hù)作品完整權(quán)。所以A錯誤。該公約保護(hù)的作品有：文學(xué)藝術(shù)作品、演繹作品、實用藝術(shù)作品和工業(yè)品外觀設(shè)計。所以B錯誤。公約規(guī)定精神權(quán)利不受經(jīng)濟(jì)權(quán)利的影響，經(jīng)濟(jì)權(quán)利轉(zhuǎn)讓后不影響作者繼續(xù)主張精神權(quán)利。例如，某作家將自己創(chuàng)作的小說版權(quán)出售給出版社后仍可主張自己是作者和保護(hù)作品完整，不允許擅自刪改其內(nèi)容。所以C正確。公約實行自動保護(hù)的原則，即作品創(chuàng)作完成之時即自動受公約保護(hù)，不以登記或公開發(fā)表為前提。所以D正確。12.國際私法的規(guī)范主要包括四類，即外國人民商事法律地位的規(guī)范、沖突規(guī)范、國際統(tǒng)一實體私法規(guī)范、國際民商事爭議解決規(guī)范。下列哪些屬于國際私法的規(guī)范？（）

A.我國《對外貿(mào)易法》第6條規(guī)定,中華人民共和國在對外貿(mào)易方面根據(jù)所締結(jié)或者參加的國際條約、協(xié)定,給予其他締約方、參加方最惠國待遇、國民待遇等待遇，或者根據(jù)互惠、對等原則給予對方最惠國待遇、國民待遇等待遇

B.《民法通則》第147條規(guī)定，中華人民共和國公民和外國人結(jié)婚適用婚姻締結(jié)地法律

C.1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》

D.《民事訴訟法》關(guān)于“涉外民事訴訟的特別規(guī)定”

答案：A,B,C,D

解析：。A是關(guān)于外國人的民商亊法律地位規(guī)范。B為沖突規(guī)范。C為國際統(tǒng)一實體私法規(guī)范。D為國際民商事爭議解決規(guī)范。13.我國《刑法》第3條規(guī)定：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑?！标P(guān)于本條的理解，下列哪一選項是正確的?（）

A.第3條中的“法律”，包括國務(wù)院制定的行政法規(guī)

B.第3條中的“法律”，包括最高人民法院發(fā)布的指導(dǎo)性案例

C.第3條中的“依照法律定罪處刑”，要求只能在法律的限度內(nèi)對被告人定罪處刑

D.第3條中的“不得定罪處刑”，同時排除對被告人進(jìn)行行政處罰的可能性

答案：C

解析：《刑法》第3條是關(guān)于罪刑法定原則的規(guī)定。根據(jù)《立法法》的規(guī)定，其中的“法律”，只能是全國人大及其常委會制定的法律，不包括國務(wù)院制定的行政法規(guī)，更不包括最高人民法院發(fā)布的指導(dǎo)性案例?！安坏枚ㄗ锾幮獭保瑑H意味著被告人的行為不構(gòu)成犯罪，并不意味著被告人的行為一定是合法的，在違反行政法的前提下，存在對被告人進(jìn)行行政處罰的可能性。ABD的論述都是錯誤的。第3條中的“依照法律定罪處刑”，要求只能在法律的限度內(nèi)對被告人定罪處刑。C為正確選項。14.共用題干

根據(jù)有關(guān)立法及司法解釋的規(guī)定，對被判處死刑緩期執(zhí)行的被告人可以同時決定對其限制減刑，因而涉及相關(guān)訴訟程序方面的問題。請回答第92—93題。

高級法院審理判處死刑緩期執(zhí)行沒有限制減刑的上訴案件，認(rèn)為原判事實清楚、證據(jù)充分，但確有必要限制減刑的，下列處理程序正確的是：

A:直接改判

B:發(fā)回重新審判

C:維持原判不再糾正

D:二審判決、裁定生效后，按照審判監(jiān)督程序重新審判

答案：D

解析：【考點】死刑緩期執(zhí)行的限制減刑【詳解】根據(jù)最高人民法院《關(guān)于死刑緩期執(zhí)行限制減刑案件審理程序若干問題的規(guī)定》第1條之規(guī)定：根據(jù)刑法第50條第2款的規(guī)定，對被判處死刑緩期執(zhí)行的累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)、人身危險性等情況，可以在作出裁判的同時決定對其限制減刑。故選項A、B、C、D均為正確答案。

【考點】死刑緩期執(zhí)行的限制減刑【詳解】根據(jù)最高人民法院《關(guān)于死刑緩期執(zhí)行限制減刑案件審理程序若干問題的規(guī)定》第4條規(guī)定：高級人民法院審理判處死刑緩期執(zhí)行沒有限制減刑的上訴案件，認(rèn)為原判事實清楚、證據(jù)充分，但應(yīng)當(dāng)限制減刑的，不得直接改判，也不得發(fā)回重新審判。確有必要限制減刑的，應(yīng)當(dāng)在第二審判決、裁定生效后，按照審判監(jiān)督程序重新審判。高級人民法院復(fù)核判處死刑緩期執(zhí)行沒有限制減刑的案件，認(rèn)為應(yīng)當(dāng)限制減刑的，不得以提高審級等方式對被告人限制減刑。故本題的正確答案為D。15.犯罪嫌疑人甲于2002年因瑣事將鄰居捅成輕傷后逃跑，2008年春節(jié)他以為沒事，回家過年，被害人發(fā)現(xiàn)后到當(dāng)?shù)毓矙C關(guān)報案，要求追究其刑事責(zé)任，公安機關(guān)決定立案偵查，并將其拘留,報請人民檢察院批準(zhǔn)逮捕。那么，對此案應(yīng)當(dāng)如何處理？（）

A.人民檢察院應(yīng)當(dāng)作出不批準(zhǔn)逮捕的決定

B.人民檢察院應(yīng)當(dāng)作出退回補充偵查的決定

C.公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)作出撤銷案件的決定

D.公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)釋放嫌疑人，并發(fā)給釋放證明

答案：A,C,D

解析：。本題考査逮捕的審查程序問題，同時也涉及刑法中的相關(guān)知識。我國《刑法》第234條第1款規(guī)定，故意傷害他人身體的，處3年以下有期徒刑、拘役或者管制。《刑法》第87條規(guī)定，犯罪經(jīng)過下列期限不再追訴：（1）法定最高刑為不滿5年有期徒刑的，經(jīng)過5年……依據(jù)《刑事訴訟法》第15條的規(guī)定，本題所給的案情屬于不應(yīng)追究刑事責(zé)任的情形，公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)作出撤銷案件的決定，故C亦屬正確項。依據(jù)《刑事訴訟法》第89條的規(guī)定，人民檢察院應(yīng)當(dāng)自接到公安機關(guān)提請批準(zhǔn)逮捕書后的7日以內(nèi)，作出批準(zhǔn)逮捕或者不批準(zhǔn)逮捕的決定。人民檢察院不批準(zhǔn)逮捕的,公安機關(guān)應(yīng)當(dāng)在接到通知后立即釋放，并且將執(zhí)行情況及時通知人民檢察院。對于需要繼續(xù)偵查，并且符合取保候?qū)?、監(jiān)視居住條件的，依法取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住。由此可見，A、D屬正確選項，B系干擾項。16.甲、乙二公司因?qū)＠麑嵤┰S可合同履行發(fā)生爭議，甲公司依雙方的仲裁條款申請仲裁。仲裁委員會收到仲裁申請書后第7日，書面通知甲公司予以受理，并將有關(guān)文書、文件送達(dá)乙公司。乙方未提交答辯書。后甲方根據(jù)仲裁條款中“選定一名仲裁員成立仲裁庭”的約定，選定本公司的常年法律顧問A擔(dān)任仲裁員(A為該仲裁委員會的仲裁員）。審理過程中，雖經(jīng)多次書面通知，乙無正當(dāng)理由拒不到庭，于是A作出了仲裁裁決。關(guān)于本案中仲裁程序存在的問題，下列說法中正確的是：(）

A.書面通知甲予以受理，應(yīng)當(dāng)在仲裁委員會收到仲裁申請書后5日內(nèi)

B.仲裁員的選定違反了法律規(guī)定

C.A作為甲的常年法律顧問，與本案有利害關(guān)系，應(yīng)當(dāng)回避

D.由于乙未出庭，仲裁庭無權(quán)作出裁決

答案：A,B,C

解析：本題考查仲裁員的選定。根據(jù)《仲裁法》第24條的規(guī)定，仲裁委員會收到仲裁申請書之日起5日內(nèi)，認(rèn)為符合受理條件的，應(yīng)當(dāng)受理，并通知當(dāng)事人，故A項正確。根據(jù)《仲裁法》第31條的規(guī)定，當(dāng)事人約定由一名仲裁員成立仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會主任指定仲裁員，B項正確。根據(jù)《仲裁法》第34條第3項的規(guī)定，仲裁員與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正仲裁的，必須回避，C項正確。根據(jù)《仲裁法》第42條第2款的規(guī)定，被申請人經(jīng)書面通知，無正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，可以缺席裁決，D項說法錯誤。17.共用題干

2004年6月12日，中國銳升進(jìn)出口公司受我國某企業(yè)的委托與瑞典天使貿(mào)易公司簽訂了出口蠟燭一批的合同。合同約定與本合同有關(guān)的爭議適用瑞典法律。主要成交條件是、CIF哥登堡（Incoterms2010），每箱32美元，9月裝船。2004年7月20日，該批蠟燭7500箱經(jīng)中國商檢部門檢驗合格后裝上了某遠(yuǎn)洋公司的“中天”號貨輪上，鑒于蠟燭如放在40攝氏度左右的地方時間一長會變形，因此托運人指示承運人在運輸中應(yīng)注意適當(dāng)通風(fēng)。承運人收貨后簽發(fā)了清潔提單。依合同簽訂的貿(mào)易條件，中方公司向中國人民保險公司投保了一切險。在運輸途中“中天”與一艘日本籍輪船“海城九”號發(fā)生碰撞，導(dǎo)致某一貨艙進(jìn)水，使裝于該貨倉的700箱蠟燭及其他貨物濕損。為修理該船以便繼續(xù)航行，該輪開進(jìn)了附近的避難港，并發(fā)生了避難港費用和必要的船舶修理費用?！爸刑臁钡竭_(dá)目的地后，收貨人發(fā)現(xiàn)余下的6800箱蠟燭已變形，不能用于正常的目的，收貨人只能按市價的30%出售，經(jīng)查蠟燭變形是運輸中未適當(dāng)通風(fēng)導(dǎo)致溫度過高所致。請回答下列各題、

本案有關(guān)貿(mào)易合同的爭議適用下列何國法或公約？()

A、中國法

B、瑞典法

C、日本法

D、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》

答案：B

解析：我國某蠟燭企業(yè)與瑞典天使貿(mào)易公司之間是買賣合同關(guān)系。中國銳升進(jìn)出口公司受我國某蠟燭生產(chǎn)企業(yè)的委托與瑞典天使貿(mào)易公司簽訂了出口蠟燭一批的合同，故只能是外貿(mào)代理。由于代理簽訂的是買賣合同而不是運輸合同，所以不是貨運代理和船務(wù)代理。這里考查了當(dāng)事人之間關(guān)系的辨別，是案例分析題目當(dāng)中的第一步，也是非?；镜念}目。

根據(jù)《民法通則》第145條的規(guī)定，合同當(dāng)事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律，法律另有規(guī)定的除外?！逗贤ā返?26條也有類似的規(guī)定，由于合同約定與本合同有關(guān)的爭議適用瑞典法律，而且本合同是一般買賣合同，不是我國專屬管轄的合同，所以遵照當(dāng)事人意思自治原則，適用當(dāng)事人選擇的法律。

根據(jù)題意，這700箱濕損的貨物是由船舶碰撞引起的，屬于一切險的承保范圍。船舶碰撞是由承運人駕駛船舶有過失造成的，根據(jù)《海牙規(guī)則》的規(guī)定，承運人可以免責(zé)，這是有關(guān)承運人責(zé)任的一個非常特殊，也是非常著名的規(guī)定，我國海商法也吸收了這一原則。CIF合同中，貨物風(fēng)險自裝運港貨物置于船上后轉(zhuǎn)移給買方，保單一并轉(zhuǎn)移，發(fā)貨人不再承擔(dān)任何責(zé)任。承運人收貨后簽發(fā)了清潔提單，表明貨物在裝船時表面狀況良好，不能說是在裝船前受損。這是將國際貨物買賣、海上運輸、海上貨物運輸保險結(jié)合起來的典型題，在考試中經(jīng)常出現(xiàn)，請考生注意。

根據(jù)題意，蠟燭變形是運輸中未適當(dāng)通風(fēng)導(dǎo)致溫度過高所致，承運人負(fù)有管貨責(zé)任。對承運人造成的貨損，保險公司在承擔(dān)責(zé)任后可以向承運人追償?！逗Ｑ酪?guī)則》的承運人免責(zé)僅限于管船的過失，承運人仍負(fù)有管貨的責(zé)任。故B、C、D項當(dāng)選。

根據(jù)《海事訴訟特別程序法》第94條的規(guī)定，保險人行使代位請求賠償權(quán)利時，被保險人未向造成保險事故的第三人提起訴訟的，保險人應(yīng)當(dāng)以自己的名義向該第三人提起訴訟。關(guān)于保險公司代位求償?shù)拿x，是《海事訴訟特別程序法》明確規(guī)定的內(nèi)容，在本題中是將這一知識點同整個國際貿(mào)易流程結(jié)合起來進(jìn)行考查的。

我國《海商法》第193條規(guī)定：共同海損，是指船舶和船上載運的貨物遭遇共同危險時，為了共同的安全和利益，采取有益而合理的措施，人為造成的特殊犧牲和額外支付的費用。而單獨海損是海上風(fēng)險對營運中的船舶和運輸中的貨物所造成的直接損失。故A、C項當(dāng)選。18.甲在乙公司專門負(fù)責(zé)研發(fā)電腦液晶顯示屏，后乙公司讓其負(fù)責(zé)新型藍(lán)牙耳機的研發(fā)。后甲利用公司亦有的材料和技術(shù)研發(fā)出新型電腦鼠標(biāo)，并憑借該鼠標(biāo)成功跳槽至丙公司。對此，下列說法正確的是：(）

A.對于甲負(fù)責(zé)研發(fā)的藍(lán)牙耳機，甲具有該技術(shù)成果的使用權(quán)

B.對于甲負(fù)責(zé)研發(fā)的藍(lán)牙耳機，乙公司具有該技術(shù)成果的轉(zhuǎn)讓權(quán)

C.對于甲研發(fā)出的新型電腦鼠標(biāo)，乙公司具有該技術(shù)成果的轉(zhuǎn)讓權(quán)

D.若甲在跳槽后3個月內(nèi)研發(fā)出一款新型電腦液晶顯示屏，則丙公司具有該技術(shù)成果的使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)

答案：B,C

解析：《合同法》第326條第1款規(guī)定，職務(wù)技術(shù)成果的使用權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織可以就該項職務(wù)技術(shù)成果訂立技術(shù)合同?！逗贤ā返?26條第2款規(guī)定，職務(wù)技術(shù)成果是執(zhí)行法人或者其他組織的工作任務(wù)，或者主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的技術(shù)成果。同時，根據(jù)《專利法實施細(xì)則》第12條第1款的規(guī)定，《專利法》第6條所稱執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，是指：……（3）退休、調(diào)離原單位后或者勞動、人事關(guān)系終止后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。本題中，藍(lán)牙耳機的研發(fā)系乙公司交付給甲的技術(shù)開發(fā)任務(wù)，故該技術(shù)成果系職務(wù)技術(shù)成果，乙公司享有該技術(shù)成果的轉(zhuǎn)讓權(quán)和使用權(quán)，A選項錯誤，B選項正確。新型電腦鼠標(biāo)系甲主要利用乙公司的物質(zhì)條件所完成的技術(shù)成果，屬于職務(wù)技術(shù)成果，故乙公司享有該技術(shù)成果的使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)，故C選項正確。新型電腦液晶顯示屏系甲在離職一年內(nèi)所研發(fā)，故屬于職務(wù)技術(shù)成果，乙公司享有該技術(shù)成果的使用權(quán)和轉(zhuǎn)讓權(quán)，故選項D錯誤。正確答案為BC。19.某甲向公安機關(guān)控告某乙偷了自己家中價值4000元的手機?？h公安局以沒有證據(jù)證明是某乙所為決定不予立案，并發(fā)出了不予立案通知書。某甲對此不服，根據(jù)我國《刑事訴訟法》的規(guī)定，他采取的救濟(jì)途徑不正確的是：（）

A.對不立案決定申請復(fù)議

B.向人民檢察院提出要求，請人民檢察院進(jìn)行立案監(jiān)督

C.直接向人民法院起訴某乙

D.向人民法院提起行政訴訟

答案：D

解析：根據(jù)《刑事訴訟法》第110條的規(guī)定，控告人對不立案的決定如果不服，可以申請復(fù)議?？梢姡珹不選。根據(jù)《刑事訴訟法》第111條的規(guī)定，被害人認(rèn)為公安機關(guān)對應(yīng)當(dāng)立案偵査的案件而不立案偵查，向人民檢察院提出的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)要求公安機關(guān)說明不立案的理由。人民檢察院認(rèn)為公安機關(guān)不立案理由不能成立的，應(yīng)當(dāng)通知公安機關(guān)立案，公安機關(guān)接到通知后應(yīng)當(dāng)立案。可見，B不選。根據(jù)《刑事訴訟法》第204條第3項的規(guī)定，被害人有證據(jù)證明對被告人侵犯自己人身、財產(chǎn)權(quán)利的行為應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任，而公安機關(guān)或者人民檢察院不予追究被告人刑事責(zé)任的案件，被害人可以提起自訴?？梢?C不選。公安機關(guān)追究犯罪的活動屬于刑事訴訟活動，不得對之提起行政訴訟，D應(yīng)選。20.趙某是個體商畈，某日曾與其一起服過刑的劉某找到他，拿出4萬元的現(xiàn)金讓趙某保管，當(dāng)趙某問是什么錢時，劉某做了一個“偷”的手勢，讓趙某不要多問，半月后劉某取走2萬元；數(shù)日后又交給趙某一個塑料口袋，說是白面（毒品），讓趙某保管，待其找到買主后就取走。當(dāng)天晚上趙某就被警察抓獲。按趙某的交代，警察從其家起獲毒品和剩余的2萬元，請問：趙某是什么罪名？（）

A.窩贓罪

B.非法持有毒品罪

C.窩藏毒品罪

D.包庇毒品犯罪分子罪

答案：A,C

解析：趙某前后有二個窩藏行為，前者的對象是贓款、后者的對象是毒品，故構(gòu)成二罪窩藏贓物罪(第312條）和窩藏毒品罪（笫349條）。毒品作為一種特殊的違禁品，可以成為某些毒品犯罪的犯罪對象，而非我們刑法一般意義上的贓物，不能成為窩藏贓物罪的對象，趙某非法保管毒品的行為構(gòu)成窩藏毒品罪(第349條）。而非法持有毒品罪要求行為人持有毒品但又不以其他毒品犯罪為目的或者作為其他毒品犯罪的延續(xù)。所以趙某不構(gòu)成非法持有毒品罪。包庇毒品犯罪分子罪是指包庇毒品犯罪分子，使其逃脫法律制裁的行為，趙某也不構(gòu)成包庇毒品犯罪分子罪。21.中國甲公司(賣方)與某國乙公司簽訂了國際貨物買賣合同，規(guī)定采用信用證方式付款，由設(shè)在中國境內(nèi)的丙銀行通知并保兌。信用證開立之后，甲公司在貨物已經(jīng)裝運，并準(zhǔn)備將有關(guān)單據(jù)交銀行議付時，接到丙銀行通知，稱開證行已宣告破產(chǎn)，丙銀行將不承擔(dān)對該信用證的議付或付款責(zé)任。據(jù)此，下列選項正確的是：(2010年)

A.乙公司應(yīng)為信用證項下匯票上的付款人

B.丙銀行的保兌義務(wù)并不因開證行的破產(chǎn)而免除

C.因開證行已破產(chǎn)，甲公司應(yīng)直接向乙公司收取貨款

D.雖然開證行破產(chǎn)，甲公司仍可依信用證向丙銀行交單并要求付款

答案：B,D

解析：本題考查保兌行的責(zé)任。根據(jù)UCP600第6條C項的規(guī)定，信用證不得開成憑以申請人為付款人的匯票兌用。

A項，即信用證項下匯票上的付款人為開證行。故A錯誤。

BCD項，保兌信用證下開證行和保兌行都對受益人有付款保證責(zé)任。根據(jù)UCP600的規(guī)定，保兌行的付款責(zé)任與開證行一樣，都是第一性的付款責(zé)任，不論開證行發(fā)生什么變化，保兌行都不能片面的撤銷其保兌。所以，本案中丙銀行作為保兌行在開證行破產(chǎn)情況下仍然應(yīng)承擔(dān)第一性付款責(zé)任。所以BD正確，C錯誤。22.勞動者違反勞動合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制約定，未給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付（）。

A.違約金

B.補償金

C.損失費

D.賠償金

答案：A

解析：勞動者違反勞動合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制，勞動者應(yīng)當(dāng)按照勞動合同的約定，向用人單位支付違約金。給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。23.2010年1月，高某與某房地產(chǎn)開發(fā)公司簽訂了一份《預(yù)售商品房認(rèn)購書》?！墩J(rèn)購書》約定，公司為高某預(yù)留所選房號，雙方于公司取得商品房預(yù)售許可證時正式簽訂商品房預(yù)售合同?！墩J(rèn)購書》還約定，認(rèn)購人于簽訂認(rèn)購書時繳納“保證金”一萬元，該款于雙方簽訂商品房預(yù)售合同時自動轉(zhuǎn)為合同定金，如認(rèn)購人接到公司通知后七日內(nèi)不簽訂商品房預(yù)售合同，則該款不予退還。同年2月，高某接到公司已經(jīng)取得商品房預(yù)售許可證的通知，立即前往公司簽訂了商品房預(yù)售合同，并當(dāng)場繳納了首期購房款80萬元。同年5月，高某接到公司通知：房屋預(yù)售合同解除。經(jīng)了解，該套房屋已經(jīng)被公司以更高價格出售給第三人。雙方發(fā)生爭議。請回答(1)～(3)題：(2010年）

某市混凝土公司新建臨時攪拌站，在試運行期間通過暗管將污水直接排放到周邊，嚴(yán)重破壞當(dāng)?shù)丨h(huán)境。公司經(jīng)理還指派員工潛人當(dāng)?shù)丨h(huán)境監(jiān)測站內(nèi)，用棉紗堵塞空氣采集器，造成自動監(jiān)測數(shù)據(jù)多次出現(xiàn)異常。有關(guān)部門對其處罰后，公司生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難，擬裁員20人以上。關(guān)于該臨時攪拌站建設(shè)，下列說法正確的是：(）(2017年）

A.如在該市規(guī)劃區(qū)內(nèi)進(jìn)行建設(shè)的，應(yīng)經(jīng)市城管執(zhí)法部門批準(zhǔn)

B.如該攪拌站影響該市近期建設(shè)規(guī)劃的實施，有關(guān)部門不得批準(zhǔn)

C.如該攪拌站系未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)行臨時建設(shè)的，由市政府責(zé)令限期拆除

D.如該攪拌站超過批準(zhǔn)時限不拆除的，由市城鄉(xiāng)規(guī)劃部門采取強制拆除措施

答案：B

解析：本題考查城鄉(xiāng)規(guī)劃法之臨時建設(shè)。A、B項：《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第44條第1款規(guī)定，在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)進(jìn)行臨時建設(shè)的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門批準(zhǔn)。臨時建設(shè)影響近期建設(shè)規(guī)劃或者控制性詳細(xì)規(guī)劃的實施以及交通、市容、安全等的，不得批準(zhǔn)。A選項“城管部門批準(zhǔn)”錯誤；B選項正確。

C項：《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第66條規(guī)定，建設(shè)單位或者個人有下列行為之一的，由所在地城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責(zé)令限期拆除，可以并處臨時建設(shè)工程造價1倍以下的罰款：（1）未經(jīng)批準(zhǔn)進(jìn)行臨時建設(shè)的；……C選項不正確。

D項：《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第44條第2款規(guī)定，臨時建設(shè)應(yīng)當(dāng)在批準(zhǔn)的使用期限內(nèi)自行拆除?！冻青l(xiāng)規(guī)劃法》第66條規(guī)定，建設(shè)單位或者個人有下列行為之一的，由所在地城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門責(zé)令限期拆除，可以并處臨時建設(shè)工程造價1倍以下的罰款：……（3）臨時建筑物、構(gòu)筑物超過批準(zhǔn)期限不拆除的。《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第68條規(guī)定，城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門作出責(zé)令停止建設(shè)或者限期拆除的決定后，當(dāng)事人不停止建設(shè)或者逾期不拆除的，建設(shè)工程所在地縣級以上地方人民政府可以責(zé)成有關(guān)部門采取查封施工現(xiàn)場、強制拆除等措施。D選項中“市城鄉(xiāng)規(guī)劃部門”采取強制拆除措施的做法不合法。24.人民法院應(yīng)公開審理行政案件，但下列哪些案件除外？（）

A.當(dāng)事人要求不公開的

B.涉及個人隱私的

C.涉及國家秘密的

D.法律另有規(guī)定的

答案：B,C,D

解析：。《行政訴訟法》第45條。注意在三大訴訟法中，“應(yīng)當(dāng)公開審理案件”、“可以公開審理案件”各有哪些不同。25.華聯(lián)超市向當(dāng)?shù)乇ｋU公司投保了財產(chǎn)保險，某日該超市發(fā)生火災(zāi)損失1萬多元。經(jīng)公安消防部門認(rèn)定，起火原因是超市工作人員使用電爐熱飯。當(dāng)?shù)毓簿衷啻瓮ǜ嫔虉觥⒊械膸旆?、門市一律不準(zhǔn)使用電爐。下列說法正確的是:（)

A.火災(zāi)屬于保險范圍內(nèi)的危險，保險公司負(fù)有賠償?shù)呢?zé)任

B.由于火災(zāi)為使用電器所致,是工作人員的過失行為而非故意行為,保險公司負(fù)賠償責(zé)任

C.事故發(fā)生被保險方有重要責(zé)任，保險公司可降低給付的保險金額

D.因為被保險人未履行遵守政府有關(guān)保護(hù)財產(chǎn)安全的各種規(guī)定的義務(wù)，保險公司可以拒絕賠償

答案：D

解析：?！侗ｋU法》第51條。維護(hù)保險標(biāo)的的安全是投保人履行誠信義務(wù)的一部分內(nèi)容,在事故發(fā)生后，保險公司才發(fā)現(xiàn)上述法律規(guī)定的解除事由，當(dāng)然可以拒絕支付保險金。26.甲某系H縣人民商場職工，因涉嫌盜竊犯罪被H縣公安機關(guān)偵査終結(jié)移送縣人民檢察院審查起訴。H縣人民檢察院經(jīng)審査認(rèn)為劉某的行為依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰，于是決定不起訴。H縣人民檢察院應(yīng)當(dāng)如何宣布和送達(dá)不起訴決定書？

A.不起訴決定書，應(yīng)當(dāng)公開宣布

B.將不起訴決定書分別送達(dá)甲某和H縣人民商場

C.將不起訴決定書送達(dá)H縣公安機關(guān)

D.將不起訴決定書送達(dá)該盜竊案的被害人

答案：A,B,C,D

解析：。《刑事訴訟法》第143~145條。27.下列情形中不適用行政訴訟附帶民事訴訟的有:（）

A.被告行政機關(guān)對甲和乙之間的土地權(quán)屬爭議作出的裁決經(jīng)法院審理認(rèn)為合法，但甲要求法院重新解決該民事爭議

B.被告行政機關(guān)對毆打乙的公民甲處以200元的罰款，乙認(rèn)為處罰較輕，向人民法院起訴，并要求人民法院一并解決甲對其的侵權(quán)賠償問題

C.被告行政機關(guān)對甲和乙之間的房屋權(quán)屬爭議作出的裁決經(jīng)法院審理認(rèn)為違法，乙同時要求法院重新解決該民事爭議

D.被告行政機關(guān)工作人員在執(zhí)行職務(wù)過程中對甲進(jìn)行刑訊逼供，甲向法院提起行政訴訟要求確認(rèn)被告行政機關(guān)的行為違法，并且賠償所造成的損失

答案：A,B,D

解析：。行政附帶民事訴訟是指人民法院在審理行政案件的同時，對與引起該案件的行政爭議相關(guān)的民事糾紛一并審理的訴訟活動和訴訟關(guān)系的總稱。其特點是：（1）原告是經(jīng)行政機關(guān)裁決權(quán)屬糾紛或民亊糾紛的任何一方當(dāng)事人；（2）原告既可以提出損害賠償?shù)囊?，也可以提出重新解決民事糾紛的要求；(3）必須在行政訴訟過程中提出。A項錯在行政訴訟已經(jīng)結(jié)束，而且確認(rèn)合法，所以不是行政附帶民事訴訟。B項錯在被告行政機關(guān)對甲的罰款不屬于行政栽決。D項錯在行政附帶民事訴訟中，民事訴訟的被告不應(yīng)該是行政機關(guān)，本項是行政賠償訴訟。28.張某與李某因買賣合同糾紛，經(jīng)某區(qū)人民法院審理作出一審判決。李某不服,向市中級人民法院上訴。該市中級人民法院經(jīng)審理作出維持原判的終審判決。兩年后，市檢察院在檢査工作中發(fā)現(xiàn)某區(qū)人民法院的一審判決中認(rèn)定事實的主要證據(jù)不足，于是決定提出抗訴。關(guān)于本案的敘述,正確的有:（)

A.檢察院依審判監(jiān)督程序提出抗訴無期限的限制，故本案中檢察院可以在兩年后提出抗訴

B.本案應(yīng)由市檢察院向某區(qū)人民法院提出抗訴

C.本案應(yīng)由市檢察院向某市中級人民法院提出抗訴

D.本案應(yīng)由市檢察院提請省檢察院向某市中級人民法院提出抗訴

答案：A,D

解析：。根據(jù)《民事訴訟法》第187條及《審監(jiān)督程序解釋》的相關(guān)規(guī)定，A、D項正確。B、C項均沒有正確理解有權(quán)提起審判監(jiān)督程序的檢察院的級別限制。29.關(guān)于法與道德的論述，下列哪些說法是正確的？

A、法律規(guī)范與道德規(guī)范的區(qū)別之一就在于道德規(guī)范不具有國家強制性

B、按照分析實證主義法學(xué)的觀點，法與道德在概念上沒有必然聯(lián)系

C、法和道德都是程序選擇的產(chǎn)物，均具有建構(gòu)性

D、違反法律程序的行為并不一定違反道德

答案：A,B,D

解析：【考點】法與道德【詳解】法與道德的關(guān)系問題既是法理學(xué)中永恒的理論話題，也是司法考試中的?？贾R點。法與道德的區(qū)別表現(xiàn)在生成方式上的建構(gòu)性與非建構(gòu)性、行為標(biāo)準(zhǔn)上的確定性與模糊性、存在形態(tài)上的一元性與多元性、調(diào)整方式上的外在側(cè)重與內(nèi)在關(guān)注、運作機制上的程序性與非程序性、強制方式上的外在強制與內(nèi)在約束、解決方式上的可訴性與不可訴性。故A正確C錯誤，法律具有建構(gòu)性，而道德具有非建構(gòu)性。B項正確，是否承認(rèn)法與道德的本質(zhì)必然聯(lián)系，是自然法學(xué)和分析實證主義法學(xué)的基本分野，前者肯定法與道德存在必然聯(lián)系（即“惡法非法”），后者則持否定說（即“惡法亦法”）。D項正確，違法不一定違反道德，違反道德也不一定違法。法律程序不一定具有道德內(nèi)容，可能僅僅是技術(shù)性、操作性規(guī)定，因此，違反法律程序的行為并不一定違反道德。30.下列關(guān)于我國國際民事案件管轄權(quán)規(guī)定的說法，正確的是：

A.我國法律采取以被告住所地為普通管轄的依據(jù)

B.如果涉外合同不在我國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或履行，則我國法院沒有管轄權(quán)

C.屬于我國法院專屬管轄的案件，當(dāng)事人只能通過在我國法院訴訟的方式解決糾紛

D.涉外民事訴訟的被告對我國法院的管轄權(quán)不提出異議，視為承認(rèn)我國法院有管轄權(quán)

答案：A

解析：我國民事訴訟法與大多數(shù)國家一樣，也是以被告住所地為普通管轄的依據(jù)，即采用原告就被告的原則，凡是涉外民事案件中的被告住所地在我國，我國法院就有管轄權(quán)。如果被告的住所地與經(jīng)常居住地不一致，只要其經(jīng)常居住地在我國領(lǐng)域內(nèi)，我國法院也有管轄權(quán)。故A選項說法正確。對于在我國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的被告提起的有關(guān)合同或財產(chǎn)權(quán)益糾紛，如果合同在我國領(lǐng)域內(nèi)簽訂或履行，或訴訟標(biāo)的物在我國領(lǐng)域內(nèi)，或被告在我國有可供扣押的財產(chǎn)，或被告在我國領(lǐng)域內(nèi)設(shè)有代表機構(gòu)，則合同簽訂地、合同履行地、標(biāo)的物所在地、可供扣押的財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地或代表機構(gòu)所在地法院均可以行使管轄權(quán)。故B選項說法錯誤。|學(xué)\法/網(wǎng)|根據(jù)《民訴意見》第305條的規(guī)定，依照我國《民事訴訟法》第34條和第244條規(guī)定，屬于中華人民共和國人民法院專屬管轄的案件，當(dāng)事人不得用書面協(xié)議選擇其他國家法院管轄。但協(xié)議選擇仲裁裁決的除外。因此，在我國，如果當(dāng)事人選擇以訴訟的方式解決爭議，則當(dāng)事人不得以書面協(xié)議排除我國法院的專屬管轄權(quán)，但如果當(dāng)事人選擇以仲裁的方式解決爭議，則其仲裁協(xié)議具有排除我國法院專屬管轄權(quán)的法律效力。據(jù)此可知，C選項錯誤。默示接受管轄的條件有兩個，一是涉外民事訴訟的被告對我國法院的管轄權(quán)不提出異議，二是被告出庭應(yīng)訴答辯。故D選項錯誤。本題的應(yīng)選項為A。

31.2009年3月，周、吳、鄭、王以普通合伙企業(yè)形式開辦一家湘菜館。2010年7月，吳某因車禍死亡，其妻歐某為唯一繼承人。在下列哪些情形中，歐某不能通過繼承的方式取得該合伙企業(yè)的普通合伙人資格？

A:吳某之父對歐某取得合伙人資格表示異議

B:合伙協(xié)議規(guī)定合伙人須具有國家一級廚師資格證，歐某不具有

C:鄭某不愿意接納歐某為合伙人

D:歐某因夫亡突遭打擊，精神失常，經(jīng)法院宣告為無民事行為能力人

答案：B,C,D

解析：【考點】退伙人死亡時的財產(chǎn)繼承與資格轉(zhuǎn)承【詳解】根據(jù)《合伙企業(yè)法》第50條第1款的規(guī)定，合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，對該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額享有合法繼承權(quán)的繼承人，按照合伙協(xié)議的約定或者經(jīng)全體合伙人一致同意，從繼承開始之日起，取得該合伙企業(yè)的合伙人資格。選項B中，合伙協(xié)議規(guī)定合伙人須具有國家一級廚師資格證，這是合伙協(xié)議對合伙人資格的限制，歐某不具有該資格，則不能成為合伙人。而如果合伙人之一的鄭某不愿意接納歐某為合伙人，則說明合伙人沒有一致同意，則歐某也不能成為合伙人。根據(jù)該條第3款的規(guī)定，合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，經(jīng)全體合伙人一致同意，可以依法成為有限合伙人，普通合伙企業(yè)依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。全體合伙人未能一致同意的，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將被繼承合伙人的財產(chǎn)份額退還該繼承人。在選項D設(shè)定的條件下，歐某可經(jīng)其他合伙人一致同意而成為有限合伙人，但不能作為普通合伙人。另外，歐某能否取得合伙人資格，這取決于合伙協(xié)議的約定或者其他合伙人的意見，吳某之父對此并沒有否決權(quán)。綜上，本題的正確選項應(yīng)為BCD?！鞠葳濉勘绢}的陷阱在于題干中“合伙企業(yè)的普通合伙人資格”的限制。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，即使合伙人的繼承人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人，只要經(jīng)全體合伙人一致同意，也可以依法成為合伙人，但只能作為有限合伙人，且原來的普通合伙企業(yè)必須依法轉(zhuǎn)為有限合伙企業(yè)。如果忽略了題干中的這一限制，D選項有可能被遺漏。32.2015年5月10日甲公司與方某簽訂房屋買賣合同，約定：“2016年5月10日辦理房屋過戶登記手續(xù)，房屋價款分2次付清”。2015年6月10日，甲公司將該套房屋再次以400萬元出賣給韓某，雙方約定2016年5月6日交房，交房后10天內(nèi)辦理房屋過戶登記手續(xù)。2016年5月10日，甲公司未按約定與方某辦理房屋過戶登記手續(xù)。方某得知甲公司已于2016年5月6日將房屋交付韓某使用，遂產(chǎn)生糾紛。關(guān)于本案，下列哪一表述是錯誤的？

A.甲公司與方某簽訂的房屋買賣合同系分期付款買賣合同

B.如方某舉證證明甲公司與韓某構(gòu)成惡意串通，則甲公司與韓某的購房合同無效

C.2016年5月6日后，房屋毀損、滅失的風(fēng)險由韓某承擔(dān)

D.方某可以催告甲公司在3個月內(nèi)辦理房屋過戶登記手續(xù)，逾期不履行的，方某可以解除合同

答案：A

解析：本題綜合考查分期付款買賣合同、買賣合同的風(fēng)險轉(zhuǎn)移和合同解除權(quán)。首先，根據(jù)《買賣合同司法解釋》第38條的規(guī)定，《合同法》第167條第1款規(guī)定的“分期付款”，系指買受人將應(yīng)付的總價款在一定期間內(nèi)至少分3次向出賣人支付。故A項錯誤，當(dāng)選。其次，根據(jù)《商品房買賣合同司法解釋》第10條的規(guī)定，買受人以出賣人與第三人惡意串通，另行訂立商品房買賣合同并將房屋交付使用，導(dǎo)致其無法取得房屋為由，請求確認(rèn)出賣人與第三人訂立的商品房買賣合同無效的，應(yīng)予支持。故B項正確，不當(dāng)選。再次，根據(jù)《商品房買賣合同司法解釋》第11條第2款的規(guī)定，房屋毀損、滅失的風(fēng)險，在交付使用前由出賣人承擔(dān)，交付使用后由買受人承擔(dān)；買受人接到出賣人的書面交房通知，無正當(dāng)理由拒絕接收的，房屋毀損、滅失的風(fēng)險自書面交房通知確定的交付使用之日起由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。故C項正確，不當(dāng)選。最后，根據(jù)《商品房買賣合同司法解釋》第15條的規(guī)定，根據(jù)《合同法》第九十四條的規(guī)定，出賣人遲延交付房屋或者買受人遲延支付購房款，經(jīng)催告后在三個月的合理期限內(nèi)仍未履行，當(dāng)事人一方請求解除合同的，應(yīng)予支持，但當(dāng)事人另有約定的除外。故D項正確，不當(dāng)選。33.關(guān)于期間的計算，下列說法哪個是錯誤的？

A.對犯罪嫌疑人作精神病鑒定的期間不計入辦案期限

B.公安機關(guān)或者人民檢察院補充偵查完畢移送人民檢察院或者人民法院后，人民檢察院或者人民法院重新計算審查起訴或者審理期限

C.中止審理的期間不計入審限

D.二審程序中檢察院開庭前的閱卷時間應(yīng)計入審限

答案：D34.根據(jù)《反壟斷法》規(guī)定，下列哪些選項不構(gòu)成壟斷協(xié)議：

A、某行業(yè)協(xié)會組織本行業(yè)的企業(yè)就防止進(jìn)口原料的惡性競爭達(dá)成保護(hù)性協(xié)議

B、三家大型房地產(chǎn)公司的代表聚會，就商品房價格達(dá)成共識，隨后一致采取漲價行動

C、某品牌奶粉含有有毒物質(zhì)的事實被公布后，數(shù)家大型零售公司聯(lián)合聲明拒絕銷售該產(chǎn)品

D、數(shù)家大型煤炭企業(yè)就采取一種新型礦山安全技術(shù)達(dá)成一致意見

答案：A,C,D

解析：《反壟斷法》第15條規(guī)定“經(jīng)營者能夠證明所達(dá)成的協(xié)議屬于下列情形之一的，不適用本法第13條、第14條的規(guī)定：（一）為改進(jìn)技術(shù)、研究開發(fā)新產(chǎn)品的；（二）為提高產(chǎn)品質(zhì)量、降低成本、增進(jìn)效率，統(tǒng)一產(chǎn)品規(guī)格、標(biāo)準(zhǔn)或者實行專業(yè)化分工的；（三）為提高中小經(jīng)營者經(jīng)營效率，增強中小經(jīng)營者競爭力的；（四）為實現(xiàn)節(jié)約能源、保護(hù)環(huán)境、救災(zāi)救助等社會公共利益的；（五）因經(jīng)濟(jì)不景氣，為緩解銷售量嚴(yán)重下降或者生產(chǎn)明顯過剩的；（六）為保障對外貿(mào)易和對外經(jīng)濟(jì)合作中的正當(dāng)利益的；（七）法律和國務(wù)院規(guī)定的其他情形。屬于前款第一項至第五項情形，不適用本法第13條、第14條規(guī)定的，經(jīng)營者還應(yīng)當(dāng)證明所達(dá)成的協(xié)議不會嚴(yán)重限制相關(guān)市場的競爭，并且能夠使消費者分享由此產(chǎn)生的利益?！盇選項屬于第15條第（六）項規(guī)定的情形，不構(gòu)成壟斷協(xié)議；C選項屬于第15條第（四）項規(guī)定的情形，不構(gòu)成壟斷協(xié)議；D選項屬于第15條第（一）項規(guī)定的情形，不構(gòu)成壟斷協(xié)議。

《壟斷法》第13條規(guī)定“禁止具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者達(dá)成下列壟斷協(xié)議：（一）固定或者變更商品價格；（二）限制商品的生產(chǎn)數(shù)量或者銷售數(shù)量；（三）分割銷售市場或者原材料采購市場；（四）限制購買新技術(shù)、新設(shè)備或者限制開發(fā)新技術(shù)、新產(chǎn)品；（五）聯(lián)合抵制交易；（六）國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認(rèn)定的其他壟斷協(xié)議。本法所稱壟斷協(xié)議，是指排除、限制競爭的協(xié)議、決定或者其他協(xié)同行為?！盉選項屬于第13條第（一）項規(guī)定的情形，屬于橫向壟斷協(xié)議。綜上所述，本題的答案為ACD。

35.關(guān)于刑事訴訟法的基本原則，下列哪些說法是不正確的？

A.直接言詞原則和全面審查原則是刑事訴訟法的基本原則

B.刑事訴訟法的原則既包括一般原則，也有刑事訴訟法的獨有原則

C.刑事訴訟法的基本原則主要適用于刑事訴訟的審判過程中

D.刑事訴訟法的基本原則具有抽象性，其作為指導(dǎo)性原則不具有約束力

答案：A,C,D

解析：A選項錯誤，直接言詞原則屬于審判原則，全面審查原則屬于二審的原則；B選項正確，刑事訴訟法的原則可以分為一般原則和刑事訴訟法的獨有原則；C選項錯誤，基本原則貫穿于刑事訴訟全過程；D選項錯誤，刑事訴訟法的原則具有法律約束力。36.甲、乙是發(fā)達(dá)國家，丙是發(fā)展中國家，丁代表某個國家集團(tuán)。四國均為《聯(lián)合國氣候變化框架公約》和《京都議定書》的締約方，依國際法的規(guī)則，下列說法中正確的是哪幾項？（）

A.在限制和控制溫室氣體排放的措施上，四國應(yīng)承擔(dān)相同的責(zé)任和義務(wù)

B.丁集團(tuán)內(nèi)的A國在某個年度內(nèi)排放量有所增加，而B國則排放量有所下降，但丁減排總額未變，這是不違反公約的

C.甲國排放量超標(biāo)，遂花錢購買乙國的剩余額度，目的是使排放總量達(dá)標(biāo),這種做法是違法的

D.甲國可以通過資助在丙國營造森林或轉(zhuǎn)讓有關(guān)綠色技術(shù)，相應(yīng)地抵銷其部分排放量

答案：B,D

解析：。本題考查國際法上的空間劃分____國際環(huán)境保護(hù)法。A錯，因為《氣候變化框架公約》和《京都議定書》在限制和控制溫室氣體排放的措施上采用共同但有區(qū)別的責(zé)任原則?！毒┒甲h定書》規(guī)定了三種減排折算方式：（1）“集團(tuán)方式”，即只要有關(guān)國家集團(tuán)達(dá)到減排總額，可不管集團(tuán)內(nèi)部成員國的排量增減，因此B正確；（2）“排放權(quán)交易”，即排量超出其額度的發(fā)達(dá)國家可以向其他排量低于自身額度的發(fā)達(dá)國家購買其低于限額部分的排放量，使得總量仍然達(dá)標(biāo)，因此C錯；（3）“綠色交易”，即發(fā)達(dá)國家可以通過資助在發(fā)展中國家營造森林或轉(zhuǎn)讓有關(guān)綠色技術(shù)，相應(yīng)地抵消其部分排放量，因此D正確。37.乙單位接受甲單位委托的研究任務(wù)完成一項發(fā)明創(chuàng)造。在雙方事前無協(xié)議約定的情況下，對該成果的專利申請權(quán)問題應(yīng)該如何確定？()

A:專利申請權(quán)應(yīng)屬于甲單位

B:專利申請權(quán)應(yīng)屬于乙單位

C:專利申請權(quán)應(yīng)屬于甲乙兩單位共同擁有

D:專利申請權(quán)屬兩單位中先提出專利申請者

答案：B

解析：《專利法》第8條規(guī)定：兩個以上單位或者個人合作完成的發(fā)明創(chuàng)造、一個單位或者個人接受其他單位或者個人委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造，除另有協(xié)議的以外，申請專利的權(quán)利屬于完成或者共同完成的單位或者個人；申請被批準(zhǔn)后，申請的單位或者個人為專利權(quán)人?？梢?，B項當(dāng)選。C項指的是合作開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造權(quán)利歸屬的情形。委托開發(fā)的發(fā)明創(chuàng)造權(quán)利歸屬在《合同法》中也有規(guī)定，該法第339條規(guī)定：委托開發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，申請專利的權(quán)利屬于研究開發(fā)人。研究開發(fā)人取得專利權(quán)的，委托人可以免費實施該專利。研究開發(fā)人轉(zhuǎn)讓專利申請權(quán)的，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利?？忌趶?fù)習(xí)時，可以把兩部法律的交叉內(nèi)容結(jié)合起來記憶，以加深印象。38.被告人甲涉嫌故意傷害，對檢察院指控的基本犯罪事實無異議，并自愿認(rèn)罪，一審法院決定適用普通程序進(jìn)行審理。對此，下列哪些選項是正確的？

A:被告人甲可以不再就起訴書指控的犯罪事實進(jìn)行供述

B:公訴人、辯護(hù)人、審判人員對被告人甲的訊問、發(fā)問可以簡化或者省略

C:控辯雙方對無異議的證據(jù)，可以僅就證據(jù)的名稱及所證明的事項作出說明

D:控辯雙方主要圍繞確定罪名、量刑及其他有爭議的問題進(jìn)行辯論

答案：A,B,C,D

解析：【考點】被告人認(rèn)罪案件審理程序【詳解】《關(guān)于適用普通程序?qū)徖肀桓嫒苏J(rèn)罪案件的若干意見（試行）》第7條規(guī)定：對適用本意見開庭審理的案件，合議庭應(yīng)當(dāng)在公訴人宣讀起訴書后，詢問被告人對被指控的犯罪事實及罪名的意見，核實其是否自愿認(rèn)罪和同意適用本意見進(jìn)行審理，是否知悉認(rèn)罪可能導(dǎo)致的法律后果。對于被告人自愿認(rèn)罪并同意適用本意見進(jìn)行審理的，可以對具體審理方式作如下簡化：(1)被告人可以不再就起訴書指控的犯罪事實進(jìn)行供述。(2)公訴人、辯護(hù)人、審判人員對被告人的訊問、發(fā)問可以簡化或者省略。(3)控辯雙方對無異議的證據(jù)，可以僅就證據(jù)的名稱及所證明的事項作出說明。合議庭經(jīng)確認(rèn)公訴人、被告人、辯護(hù)人無異議的，可以當(dāng)庭予以認(rèn)證。對于合議庭認(rèn)為有必要調(diào)查核實的證據(jù)，控辯雙方有異議的證據(jù)，或者控方、辯方要求出示、宣讀的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)出示、宣讀，并進(jìn)行質(zhì)證。(4)控辯雙方主要圍繞確定罪名、量刑及其他有爭議的問題進(jìn)行辯論。直接適用此法條，本題的ABCD四項均正確。39.宇宙公司于2015年5月召開股東會議，決議公司解散，分立為藍(lán)天公司和大地公司。雙方約定平均分擔(dān)宇宙公司的債權(quán)和債務(wù)。宇宙公司的債權(quán)人銀河公司于2015年6月向法院起訴，要求分立后的兩家公司對其債務(wù)進(jìn)行清償。對于本案敘述正確的是哪些？

A.宇宙公司是注銷分立，應(yīng)該進(jìn)行注銷登記

B.如宇宙公司股東趙某對公司分立表示異議，只能向他人轉(zhuǎn)讓股權(quán)退出公司

C.銀河公司既可以要求藍(lán)天公司清償其全部債務(wù)，也可以要求大地公司清償其全部債務(wù)

D.宇宙公司債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保

答案：C

解析：根據(jù)《公司法》理論，公司分立分為新設(shè)分立（A=B+C）和存續(xù)分立（A=A+B），沒有注銷分立的種類，A項錯誤。根據(jù)《公司法》第74條：“有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：（一）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本法規(guī)定的分配利潤條件的；（二）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；（三）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起六十日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起九十日內(nèi)向人民法院提起訴訟。”股東趙某對公司分立決議不認(rèn)可的，是行使股權(quán)回購請求權(quán)的法定事由之一，并不一定只有對外轉(zhuǎn)讓一條出路。注意：公司成立后股東退出公司有四種法定情形（在滿足法定條件的前提下）：（1）對內(nèi)轉(zhuǎn)讓；（2）對外轉(zhuǎn)讓；（3）股權(quán)回購；（4）公司解散。所以B項錯誤?！豆痉ā返?76條：“公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書面協(xié)議另有約定的除外?！彼匀绻痉至⑶皼]有債務(wù)清償協(xié)議，分立后只能由分立后的公司對原債權(quán)人承擔(dān)無限連帶責(zé)任，分立后的公司就債務(wù)償還所作的協(xié)議對外不生效，C項正確。因為公司分立，原則上由分立后的主體對原債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任，對債權(quán)人的債權(quán)償付沒有任何損害或削弱，所以公司分立的程序中沒有為債權(quán)人提供要求還債或擔(dān)保的救濟(jì)，D項錯誤。

40.(2010年）案情：2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出資設(shè)立北陵貿(mào)易有限責(zé)任公司(簡稱北陵公司）。公司章程規(guī)定：公司注冊資本500萬元；持股比例各20%；甲、乙各以100萬元現(xiàn)金出資，丙以私有房屋出資，丁以專利權(quán)出資，戊以設(shè)備出資，各折價100萬元；甲任董事長兼總經(jīng)理，負(fù)責(zé)公司經(jīng)營管理；公司前五年若有利潤，甲得28%，其他四位股東各得18%，從第六年開始平均分配利潤。

至2010年9月，丙的房屋仍未過戶登記到公司名下，但事實上一直由公司占有和使用。

公司成立后一個月，丁提出急需資金，向公司借款100萬元，公司為此召開臨時股東會議，作出決議如下：同意借給丁100萬元，借期六個月，每月利息一萬元。丁向公司出具了借條。雖至今丁一直未歸還借款，但每月均付給公司利息一萬元。

千山公司總經(jīng)理王五系甲好友，千山公司向建設(shè)銀行借款1，000萬元，借期一年，王五請求北陵公司提供擔(dān)保。甲說：“公司章程規(guī)定我只有300萬元的擔(dān)保決定權(quán)，超過了要上股東會才行?！蓖跷逭f：“你放心，我保證一年到期就歸還銀行，到時候與你公司無關(guān)，只是按銀行要求做個手續(xù)?！奔椎K于情面，自己決定以公司名義給千山公司的貸款銀行出具了一份擔(dān)保函。

戊不幸于2008年5月地震中遇難，其13歲的兒子幸存下來。

北陵公司欲向農(nóng)業(yè)銀行借款200萬元，以設(shè)備作為擔(dān)保，銀行同意，雙方簽訂了借款合同和抵押合同，但未辦理抵押登記。

2010年5月，乙提出欲將其股份全部轉(zhuǎn)讓給甲，甲愿意受讓。

2010年7月，當(dāng)?shù)匕l(fā)生洪水災(zāi)害，此時北陵公司的凈資產(chǎn)為120萬元，但尚欠萬水公司債務(wù)150萬元一直未還。北陵公司決定向當(dāng)?shù)氐囊患掖壬茩C構(gòu)捐款100萬元，與其簽訂了捐贈合同，但尚未交付。

問題：

1.北陵公司章程規(guī)定的關(guān)于公司前五年利潤分配的內(nèi)容是否有效？為什么？

2.丙作為出資的房屋未過戶到公司名下，對公司的設(shè)立產(chǎn)生怎樣的后果？在房屋已經(jīng)由公司占有和使用的情況下，丙是否需要承擔(dān)違約責(zé)任？

3.丁向公司借款100萬元的行為是否構(gòu)成抽逃注冊資金？為什么？

4.北陵公司于2010年8月請求丁歸還借款，其請求權(quán)是否已經(jīng)超過訴訟時效？為什么？

5.北陵公司是否有權(quán)請求法院確認(rèn)其向建設(shè)銀行出具的擔(dān)保函無效？為什么？

6.戊13歲的兒子能否繼承戊的股東資格而成為公司的股東？為什么？

7.如北陵公司不能償還農(nóng)業(yè)銀行的200萬元借款，銀行能否行使抵押權(quán)？為什么？

8.乙向甲轉(zhuǎn)讓股份時，其他股東是否享有優(yōu)先受讓權(quán)？為什么？

9.北陵公司與當(dāng)?shù)卮壬茩C構(gòu)的捐贈合同是否有效？為什么？萬水公司可否請求法院撤銷北陵公司的上述行為？為什么？

答案：

解析：

1.《公司法》第三十五條規(guī)定，股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。據(jù)此可知，《公司法》允許有限公司的公司章程對利潤作出不按出資比例分配的方法，故北陵公司的章程規(guī)定的利潤分配方法合法有效。

2.《公司法》第二十八條規(guī)定，股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存人有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東不按照前款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。據(jù)此可知，股東未履行出資義務(wù)的，并不影響公司的有效設(shè)立，只是股東應(yīng)當(dāng)向公司按期足額繳納，并向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。

3.股東向公司借款是否構(gòu)成“抽逃出資”，應(yīng)當(dāng)根據(jù)客觀事實并結(jié)合股東的主觀方面加以綜合衡量。實踐中，企業(yè)與企業(yè)之間或者股東與公司之間，因客觀原因、經(jīng)營所需或者其他正當(dāng)事由，一方向另一方借款或者拆借資金，是一種普遍存在并且符合商業(yè)交易和市場經(jīng)濟(jì)的行為，除非這種借款本身是為了達(dá)到某種不正當(dāng)?shù)哪康?，比如抽逃出資額巨大，或者造成了相應(yīng)的嚴(yán)重后果（嚴(yán)重資不抵債，且致使債權(quán)人的債權(quán)不能獲得清償?shù)龋?。本題中，丁向公司借款100萬元已經(jīng)過股東會決議，簽訂了借款合同，形成了丁對公司的債務(wù)，不構(gòu)成抽逃注冊資金。

4.《民法通則》第一百四十條規(guī)定，訴訟時效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。本題中，丁雖然一直未歸還借款，但每月均付給公司利息一萬元的行為表明其認(rèn)同借款合同的存在，其主觀上愿意承擔(dān)還款義務(wù)，即同意履行，故訴訟時效中斷，北陵公司于2010年8月請求丁歸還借款，其請求權(quán)沒有超過訴訟時效。

5.《公司法》第一百四十九條第一款第（三）項規(guī)定，董事、高級管理人員不得違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔(dān)保?！豆痉ā返谝话偎氖艞l第二款規(guī)定，董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。《公司法》第一百五十條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。據(jù)此可知，《公司法》對此種行為只是規(guī)定了此種行為產(chǎn)生的收益歸公司，相關(guān)的責(zé)任人員對公司損失承擔(dān)賠償責(zé)任。而并未明文規(guī)定此行為無效，且公司章程的規(guī)定不具有對抗善意第三人的效力，為了保護(hù)銀行的合法權(quán)益，北陵公司無權(quán)請求法院確認(rèn)其向建設(shè)銀行出具的擔(dān)保函無效。

6.《公司法》第七十六條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。據(jù)此可知，《公司法》既未對股東資格的繼承人作特殊限制性規(guī)定，也沒有要求股東必須是完全民事行為能力人，故戊13歲的兒子可以繼承戊的股東資格而成為公司的股東。

7.《物權(quán)法》第一百八十條規(guī)定，債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的下列財產(chǎn)可以抵押：(一）建筑物和其他土地附著物；（二）建設(shè)用地使用權(quán)；（三）以招標(biāo)、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權(quán)；（四）生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；（五）正在建造的建筑物、船舶、航空器；（六）交通運輸工具；（七）法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)。抵押人可以將前款所列財產(chǎn)一并抵押?！段餀?quán)法》第一百八十八條規(guī)定，以本法第一百八十條第一款第四項、第六項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立；未經(jīng)登記不得對抗善意第三人。據(jù)此可知，北陵公司以設(shè)備作為擔(dān)保，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立，未經(jīng)登記，只是不得對抗善意第三人，但不影響抵押權(quán)的設(shè)立，銀行可以行使抵押權(quán)。

8.此處應(yīng)將“股份”改為“股權(quán)”?！豆痉ā返谄呤l規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。據(jù)此可知，股東乙向股東甲轉(zhuǎn)讓股權(quán)因不是對外轉(zhuǎn)讓，故不需經(jīng)其他股東同意，其他股東也不享有優(yōu)先受讓權(quán)。

9.《合同法》第四十四條第一款規(guī)定，依法成立的合同，自成立時生效。因贈與合同屬于諾成合同，并且雙方意思表示真實有效，故贈與合同有效?！逗贤ā返谄呤臈l規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。本題中，北陵公司在尚欠萬水公司巨額債務(wù)無力歸還的情況下決定向慈善機構(gòu)捐款，損害了萬水公司的合法利益，符合法律規(guī)定的“不履行債務(wù)而無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)”的情況，故萬水公司可以請求法院撤銷北陵公司的捐贈行為。

1.有效。公司法允許有限公司章程對利潤作出不按出資比例的分配方法。

2.不影響公司的有效設(shè)立。丙應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

3.不構(gòu)成。經(jīng)過股東會決議，簽訂了借款合同，形成丁對公司的債務(wù)。

4.未超過。因為丁作為債務(wù)人一直在履行債務(wù)。

5.無權(quán)。因保證合同是甲與銀行之間的合同。

6.能夠。因為公司法并未要求股東為完全行為能力人。

7.能夠。設(shè)備抵押可以不辦理登記。

8.不享有。因為不是對外轉(zhuǎn)讓。

9.有效。因為贈與合同是諾成合同，雙方當(dāng)事人意思表示一致時即可成立。萬水公司可以請求法院撤銷北陵公司的捐贈行為，因其不履行債務(wù)而無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)，損害了萬水公司的利益，符合合同法關(guān)于債的保全撤銷權(quán)的條件。41.王某發(fā)現(xiàn)一起盜竊案件的犯罪嫌疑人，他可以向下列哪個機關(guān)舉報？（）

A.公安機關(guān)B.檢察院

C.法院D.公安機關(guān)、檢察院或法院

答案：D

解析：。本題考查立案材料的來源?！缎淌略V訟法》第108條第3款規(guī)定：“公安機關(guān)、人民檢察院或者人民法院對于報案、控告、舉報，都應(yīng)當(dāng)接受。對于不屬于自己管轄的，應(yīng)當(dāng)移送主管機關(guān)處理，并且通知報案人、控告人、舉報人；對于不屬于自己管轄而又必須采取緊急措施的，應(yīng)當(dāng)先采取緊急措施，然后移送主管機關(guān)。"《刑事訴訟法》對公民具體向哪個公安司法機關(guān)進(jìn)行舉報并沒有限制，公民可以選擇向公安機關(guān)、人民法院和人民檢察院中的任何一家舉報。另外，法條中的“緊急措施”是指保護(hù)現(xiàn)場、先行拘留嫌疑人、扣押證據(jù)等措施，而本案中犯罪分子就在現(xiàn)場實施盜竊行為，如不馬上采取措施犯罪分子會逃逸，故屬于法定的“緊急情況”。接受舉報的單位應(yīng)當(dāng)先采取緊急措施，然后移送主管機關(guān)。42.根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于公司組織機構(gòu)的表述，符合《公司法》規(guī)定的是（）。

A.有限責(zé)任公司必須設(shè)立董事會，董事會成員中可以包括職工代表

B.股份有限公司必須設(shè)立董事會，董事會成員中應(yīng)當(dāng)包括職工代表

C.有限責(zé)任公司必須設(shè)立監(jiān)事會，監(jiān)事會成員中可以包括職工代表

D.股份有限公司必須設(shè)立監(jiān)事會，監(jiān)事會成員中應(yīng)當(dāng)包括職工代表

答案：D

解析：（1）選項A：有限責(zé)任公司股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會；國有獨資公司、兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，董事會成員中“應(yīng)當(dāng)”包括職工代表，其他有限責(zé)任公司董事會成員中可以有職工代表（也可以沒有）；（2）選項B：股份有限公司董事會成員為5～19人，董事會成員中“可以”（而非必須）有公司職工代表；（3）選項C：股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1～2名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會。監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定；（4）選項D：股份有限公司設(shè)立監(jiān)事會，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)包括股東代表和職工代表，其中職工代表的比例不得低于1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。43.甲為了使其弟逃避刑事處罰，交給該案證人乙現(xiàn)金5000元，指使乙在法庭上作偽證。由于乙的偽證，甲的弟弟被無罪釋放。關(guān)于甲、乙的行為，以下說法正確的是：

A.甲成立妨害作證罪

B.乙成立妨害作證罪的共犯（實行犯）

C.乙成立偽證罪

D.甲乙就偽證罪成立共犯，對共同造成的結(jié)果承擔(dān)責(zé)任

答案：A,C,D

解析：【解析】ACD。我國刑法將教唆他人在刑事案件中作偽證的行為規(guī)定為妨害作證罪。所以，甲、乙要分別定罪。但是，甲、乙仍然構(gòu)成偽證罪的共犯，對共同造成的結(jié)果承擔(dān)責(zé)任——共同犯罪是一種客觀事實，與最終定罪無關(guān)。44.關(guān)于簡易程序的說法中，錯誤的有：(）

A.適用簡易程序?qū)徖戆讣?，可以簡便方式進(jìn)行審理前的準(zhǔn)備

B.適用簡易程序?qū)徖淼陌讣粚徑K審

C.雙方當(dāng)事人約定適用簡易程序的，應(yīng)當(dāng)在開庭前提出

D.適用簡易程序?qū)徑Y(jié)的民事案件不可以申請再審

答案：B,D

解析：考查簡易程序的適用。A項正確，根據(jù)《民訴解釋》第267條的規(guī)定；B項錯誤，在簡易程序中也為二審終審；C項正確，根據(jù)《民訴解釋》第264條第1款的規(guī)定，當(dāng)事人雙方根據(jù)《民事訴訟法》第157條第2款規(guī)定約定適用簡易程序的，應(yīng)當(dāng)在開庭前提出：D項錯誤，適用簡易程序?qū)徑Y(jié)的民事案件也可以提起再審。45.以下哪些行為需要數(shù)罪并罰？()

A:甲組織他人偷越國境時，遇到邊防人員。甲將一名嬰兒推入大海，導(dǎo)致嬰兒溺亡

B:乙組織他人偷越國境時，多次強奸漂亮的被組織人員金某

C:丙在組織他人偷越國境時，碰到邊防人員。丙將邊防人員推倒在地，導(dǎo)致邊防人員多處骨折，構(gòu)成重傷

D:丁組織了一批人偷越國（邊）境，一點時間后，又運送另一批人偷越國（邊）境

答案：A,B,D

解析：【考點】妨害國（邊）境管理罪的罪數(shù)的認(rèn)定。詳解：在組織他人偷越國（邊）境的過程中，行為人非法剝奪或者限制被組織者人身自由的，或者以暴力、威脅方法抗拒有關(guān)部門檢查的，依法作為本罪的情節(jié)加重犯處理，而不另定非法拘禁罪或者妨害公務(wù)罪。在組織他人偷越國（邊）境的過程中，行為人對被組織者有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為，或者對檢查人員有殺害、傷害犯罪行為的，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。如果在組織運送過程中，過失造成被組織的人重傷、死亡的，則應(yīng)依本罪的結(jié)果加重犯處理，而不實行數(shù)罪并罰。因此，A另外構(gòu)成故意殺人罪；B另外構(gòu)成強奸罪；D另外構(gòu)成運送他人偷越國（邊）境罪。只有C可以作為組織他人偷越國（邊）境罪的情節(jié)加重犯，即不另定罪，但是法定刑升格。46.共用題干

甲因故意殺人罪被判處死刑立即執(zhí)行，關(guān)于死刑執(zhí)行的說法哪些是正確的？

A:執(zhí)行死刑應(yīng)當(dāng)公布、示眾

B:交付執(zhí)行死刑前，應(yīng)當(dāng)通知上級人民檢察院派員臨場監(jiān)督

C:負(fù)責(zé)執(zhí)行的人民法院應(yīng)當(dāng)將死刑執(zhí)行情況逐級上報最高人民法院

D:接到死刑執(zhí)行命令后，原審人民法院應(yīng)當(dāng)在10日內(nèi)交付執(zhí)行

答案：C

解析：《刑事訴訟法》第249條規(guī)定：“第一審人民法院判決被告人無罪、免除刑事處罰的，如果被告人在押，在宣判后應(yīng)當(dāng)立即釋放。”第260條規(guī)定：“被判處罰金的罪犯，期滿不繳納的，人民法院應(yīng)當(dāng)強制繳納。”第261條規(guī)定：“沒收財產(chǎn)的判決，無論附加適用或者獨立適用，都由人民法院執(zhí)行；在必要的時候，可以會同公安機關(guān)執(zhí)行?！?/p>

《刑事訴訟法》第252