我國監(jiān)護制度缺陷與對策初探

精選優(yōu)質(zhì)文檔-----傾情為你奉上精選優(yōu)質(zhì)文檔-----傾情為你奉上專心---專注---專業(yè)專心---專注---專業(yè)精選優(yōu)質(zhì)文檔-----傾情為你奉上專心---專注---專業(yè)我國監(jiān)護制度缺陷與對策初探張海濤摘要：隨著我國改革開放的深入和經(jīng)濟社會的發(fā)展，未成年人保護領(lǐng)域出現(xiàn)了許多新情況、新問題，這與我國未成年人監(jiān)護制度的不能完全適應(yīng)社會形勢的發(fā)展有著密切關(guān)系，我國監(jiān)護制度中存在未區(qū)分監(jiān)護與親權(quán)、監(jiān)護人權(quán)利少義務(wù)多、國家干預(yù)不足等問題，應(yīng)當(dāng)償試建立國家干預(yù)制度，切實保護未成年人合法權(quán)益。關(guān)鍵詞：未成年人監(jiān)護國家干預(yù)前言在我國未成年人是指未滿18周歲的公民，這部分公民是身心發(fā)育尚未成熟的特殊群體，需要法律給予特殊保護。我國的各級權(quán)力機關(guān)、行政機關(guān)、司法機關(guān)也十分重視未成年人利益，采用刑法、民法、行政法等多種法律進行保護，立法機關(guān)還專門制定了《未成年人保護法》、《預(yù)防未成年人犯罪法》等法律法規(guī)，使我國未成年人生存發(fā)展環(huán)境在經(jīng)濟發(fā)展的基礎(chǔ)上不斷得到改善。但在城鄉(xiāng)經(jīng)濟改革不斷深入的今天，“1994年至1997年期間，我國流浪兒童的數(shù)量在10-20萬之間上下波動。”[1]少年犯罪率也不斷上升，社會上殘害、虐待未成年人的惡性事件時常發(fā)生，這都與我國未成年人監(jiān)護制度的不能完全適應(yīng)社會形勢的發(fā)展有著密切關(guān)系。我國現(xiàn)有未成年人監(jiān)護制度已經(jīng)不能適應(yīng)新形勢的需要，應(yīng)予以完善。一、我國現(xiàn)有監(jiān)護種類未成年人的監(jiān)護是指對未成年人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益進行監(jiān)督和保護的法律制度。其中未成年子女為被監(jiān)護人，父母或者其他親屬是監(jiān)護人。我國法律中關(guān)于未成年人監(jiān)護制度主要有以下幾種：1、法定監(jiān)護制度。依據(jù)血緣關(guān)系，父母是法律設(shè)定的未成年人的監(jiān)護人；但在父母死亡或者沒有監(jiān)護能力的情況下，監(jiān)護人要由近親屬擔(dān)任，近親屬是指依據(jù)法律設(shè)定的撫養(yǎng)義務(wù)人；2、意定監(jiān)護制度。指近親屬以外的其他關(guān)系密切的親屬、朋友，在其自愿擔(dān)任監(jiān)護人的基礎(chǔ)上，經(jīng)過有關(guān)組織或機構(gòu)的同意成為監(jiān)護人；3、公設(shè)監(jiān)護制度。即未成年人父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會或者民政部門，在沒有法定監(jiān)護人的情況下，又沒有其他親屬、朋友愿意擔(dān)任監(jiān)護人，這種情況下為了保障未成年人能夠健康成長，只有依靠某些社會組織來擔(dān)任監(jiān)護人。以《民法通則》明確規(guī)定的上述三種監(jiān)護制度為基礎(chǔ)，我國還存在兩種特殊的監(jiān)護制度：1、擬制法定監(jiān)護制度。主要是指模擬法定監(jiān)護制度設(shè)定的非生父母與未成年人之間形成的監(jiān)護制度，主要指收養(yǎng)制度；2、擬制意定監(jiān)護制度。指以繼父或繼母與生母或生父的婚姻關(guān)系為基礎(chǔ)，模擬親屬、朋友自愿擔(dān)任監(jiān)護人在繼母或繼父與繼子女之間形成監(jiān)護法律關(guān)系的法律制度。二、監(jiān)護人的職責(zé)國家設(shè)立監(jiān)護制度的目的是為了保護無民事行為能力人和限制民事行為能力人的利益。但是監(jiān)護的意義是兩方面的：一方面是為無完全民事行為能力人設(shè)立保護人，以保護未成年人和精神病人的合法權(quán)益；另一方面為無完全民事行為能力人設(shè)立保護人，以約束未成年人和精神病人的行為，防止其對社會或他人造成損害。正因為如此，監(jiān)護人的職責(zé)應(yīng)是多方面的。最高人民法院《意見》第10條規(guī)定：“監(jiān)護人的監(jiān)護職責(zé)包括：保護被監(jiān)護人的身體健康，照顧被監(jiān)護人的生活，管理和保護被監(jiān)護人的財產(chǎn)，代理被監(jiān)護人進行民事活動，對被監(jiān)護人進行管理和教育，在被監(jiān)護人合法權(quán)益受到侵害或者與人發(fā)生爭議時，代理其進行訴訟?！薄睹穹ㄍ▌t》第14條明確規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人。因此監(jiān)護人作為被監(jiān)護人的法定代理人不僅有權(quán)利而且有義務(wù)代理被監(jiān)護人實施各種民事法律行為。監(jiān)護人不僅應(yīng)代理進行民事活動，而且應(yīng)代理進行其他可代理的合法活動，以維護被監(jiān)護人的合法權(quán)益，近親屬作監(jiān)護人的，監(jiān)護人對被監(jiān)護人的財產(chǎn)應(yīng)有使用和收益權(quán)；其他人擔(dān)任監(jiān)護人的，監(jiān)護人對被監(jiān)護人的財產(chǎn)無使用收益權(quán)，但為其對被監(jiān)護人財產(chǎn)的管理，可從被監(jiān)護人的財產(chǎn)中付給一定報酬。根我國《》第、第；《》第、第和第以及《》、《》、《婦女權(quán)益保護法》的相關(guān)規(guī)定和司法解釋，可歸納出監(jiān)護人的主要職責(zé)（義務(wù)）包括：1、保護被監(jiān)護人的身體健康；2、照顧被監(jiān)護人生活；3、對被監(jiān)護人進行管理和教育；4、保護和管理被監(jiān)護人的財產(chǎn)；5、代理被監(jiān)護人進行民事活動；6、代理被監(jiān)護人進行訴訟；7、監(jiān)護人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；8、對未成年人有撫養(yǎng)教育的義務(wù)；9、對未成年人有管教和保護權(quán)利和義務(wù)；10、父母對未成年子女有姓氏有同等的決定權(quán)；11、父母對未成年子女的財產(chǎn)依法享有管理、使用、收益和處分的權(quán)利和務(wù)。三、我國監(jiān)護制度的不足和缺陷目前我國現(xiàn)有立法對未成人監(jiān)護規(guī)定主要體現(xiàn)在《民法通則》、《未成人保護法》、《國家法律援助條例》等法律法規(guī)，從總體來說我國對未成人的保護是非常重視的，但在某些方面仍存在不足：1、未區(qū)分監(jiān)護與親權(quán)。親權(quán)是指父母對未成年子女在人身和財產(chǎn)方面的管教和保護的權(quán)利和義務(wù)。根據(jù)傳統(tǒng)民法及各國通行的做法，監(jiān)護人與親權(quán)人應(yīng)有較嚴格的區(qū)分。監(jiān)護與親權(quán)存在許多區(qū)別，

如親權(quán)立法采取放任主義，限制較少，而監(jiān)護立法則采取限制主義；親權(quán)人對于子女的財產(chǎn)享有無條件的用益權(quán)，而監(jiān)護人非為被監(jiān)護人的利益，不得使用其財產(chǎn)，更不得利用被監(jiān)護人的財產(chǎn)取得收益；親權(quán)人對子女負有扶養(yǎng)義務(wù)，而監(jiān)護人對被監(jiān)護人沒有此項義務(wù)；親權(quán)因父母與其子女的血親關(guān)系自然產(chǎn)生，無須特別批準(zhǔn)，而監(jiān)護則必須經(jīng)法定批準(zhǔn)程序產(chǎn)生等等?！睹穹ㄍ▌t16條1款規(guī)定：“未成年人的父母是未成年人的監(jiān)護人?！边@一規(guī)定未將監(jiān)護與親權(quán)相區(qū)別，回避了親權(quán)制度，將親權(quán)和監(jiān)護合二為一，不利于保護被監(jiān)護人。2、監(jiān)護人權(quán)利少義務(wù)多。對監(jiān)護人而言，既包括權(quán)利，也包括義務(wù)，但監(jiān)護人明顯更多的是義務(wù)，雖然我國民法理論長期認為監(jiān)護是一種權(quán)利，但監(jiān)護人具體有哪些權(quán)利法律未予明確規(guī)定。如《民法通則》第18條規(guī)定：“監(jiān)護人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān)護職責(zé)，保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護人的利益外，不得處理被監(jiān)護人的財產(chǎn)。監(jiān)護人依法履行監(jiān)護的權(quán)利，受法律保護。監(jiān)護人不履行監(jiān)護職責(zé)或者侵害被監(jiān)護人的合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任；給被監(jiān)護人造成財產(chǎn)損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。人民法院可以根據(jù)有關(guān)人員或有關(guān)單位的申請，撤銷監(jiān)護人的資格?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第10條也規(guī)定了監(jiān)護人的多項職責(zé)，但對監(jiān)護人享有哪些權(quán)利卻未作明確規(guī)定，由于對監(jiān)護人規(guī)定過多的職責(zé)而沒有權(quán)利性的規(guī)定，導(dǎo)致在實踐中監(jiān)護人難找、法定監(jiān)護人相互推諉、指定監(jiān)護人不服指定等問題，這種情況不利于保護被監(jiān)護人的利益。3、國家干預(yù)不足。我國的未成年人監(jiān)護立法中：①既沒有完全規(guī)范未成年人無人監(jiān)護時國家機關(guān)承擔(dān)監(jiān)護職責(zé)的程序，也未規(guī)范國家如何監(jiān)督監(jiān)護人依法承擔(dān)監(jiān)護責(zé)任；②在未成年人的司法救助和法律援助方面。對未成年人法律援助的申請人范圍過窄，《律援助條例》規(guī)定，未成年人法律援助由其法定代理人代為提出申請，如侵權(quán)人是法定代理人的，由與該爭議事項無利害關(guān)系的其他法定代理人代為提出申請。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，未成年人的父母是未成年人的法定代理人。這就限制了未成年人法律援助只能由其父母代為申請。如果與爭議事項無利害關(guān)系的父或母不去申請或者父母雙方都是侵權(quán)人，則未成年人無法獲得國家的司法救助和法律援助。四、建立國家干預(yù)制度隨著我國社會的轉(zhuǎn)軌變型，當(dāng)原有的親屬監(jiān)護失靈時，社會組織監(jiān)護也難見成效時，應(yīng)當(dāng)償試建立一種國家干預(yù)制度，以彌補家庭監(jiān)護的不足，更好的保護未成年人的健康成長。具體工作可從下列兩個方面開展：1、建立國家監(jiān)護制度。國家監(jiān)護制度是指由國家出資并代表國家設(shè)立監(jiān)護機構(gòu)的監(jiān)護制度。國家監(jiān)護制度與公設(shè)監(jiān)護制度有明顯的區(qū)別：公設(shè)監(jiān)護制度既包括由未成年人住所地居民委員會、村民委員會、未成年人父母所在單位這些非國家出資也并不代表國家設(shè)立的監(jiān)護機構(gòu)，還包括由民政部門組建但代表國家的監(jiān)護機構(gòu)。而只有民政部門組建的監(jiān)護機構(gòu)才屬于國家監(jiān)護制度的內(nèi)容，其他由未成年人住所地居民委員會、村民委員會、未成年人父母所在單位設(shè)立的監(jiān)護機構(gòu)并不屬于國家監(jiān)護制度的內(nèi)容。在此強調(diào)國家監(jiān)護制度的意義在于糾正了原來義務(wù)單位并不明確的法律認識，明確了假如未成年人在不能獲得有效監(jiān)護的情況下，誰負有法定義務(wù)去為他們提供監(jiān)護的問題。國家監(jiān)護機構(gòu)不是簡單的托兒所或未成年人聚居地。應(yīng)具備必要的居住條件和必備的生活物品，有對未成年人進行生活管理和教育的專業(yè)人員，給未成年人以家庭的感覺。更重要的是，落實必要的資金保障。國家監(jiān)護機構(gòu)應(yīng)由國家負責(zé)未成年人工作的政府主管部門組織設(shè)立，由于我國一直由民政部門負責(zé)兒童福利院的組建工作和管理工作，所以可以沿襲原來體制，繼續(xù)由其負責(zé)。但為了保障這項工作的質(zhì)量，應(yīng)該規(guī)定負責(zé)未成年人工作的政府主管部門有權(quán)力和義務(wù)進行監(jiān)督。2、建立國家對監(jiān)護人的監(jiān)督與干預(yù)機制。目前，大量的離異家庭子女，流量兒童，外來城市務(wù)工人員的子女，他們的監(jiān)護缺失，他們的合法權(quán)益無法得到有效保障，加上我國沒有從法律上對監(jiān)護人有效監(jiān)督和保障，使的對監(jiān)護人未盡職責(zé)無法予以有力懲處，應(yīng)當(dāng)盡快建立監(jiān)督監(jiān)護機構(gòu)，明確賦予監(jiān)護人的法定權(quán)利和義務(wù)，對未盡監(jiān)護責(zé)任的監(jiān)護人處罰。例如在監(jiān)護人問題可考慮設(shè)立臨時監(jiān)護人制度，或參考《俄羅斯聯(lián)邦家庭法典》規(guī)定：“除了父母、其他負有一定職責(zé)或義務(wù)的人或機構(gòu)等都可以提起訴訟。”[2]以彌補未成年受到法定監(jiān)護人侵害或法定監(jiān)護人無法行使法定職能時的不足。3、建立未成年人司法救助和法律援助聯(lián)動機制。法律援助和司法救助雖分屬法律援助中心和人民法院管理，但其出發(fā)點和目的都是為了維護社會弱勢群體的合法權(quán)益及保障訴訟公正。未成年人是一個特殊的社會弱勢群體，“影響到少年刑事案件處理的非法律因素很難通過成人司法的通常途徑來獲得?！盵3]因此，可嘗試由兩部門共同設(shè)立協(xié)調(diào)機構(gòu)，統(tǒng)一協(xié)調(diào)未成年人司法救助和法律援助工作，加強國家對未成年監(jiān)護的司法干預(yù)，切實的依法保護未成年人合法權(quán)益。綜上所述，我們必須盡快完善我們的未成人監(jiān)護制度，監(jiān)護制度的完善不僅有利于保護和監(jiān)督被監(jiān)護人,還有利于維護社會的正常秩序,有利于推動社會主義和諧社會建設(shè)。所以,在現(xiàn)階段,我們應(yīng)當(dāng)結(jié)合我國國情,進一步探討、修改,建立完善的監(jiān)護制度,為我國未成年人健康成長保駕護航。參考文獻：[1]李春玲,王大鳴，中國處境困難兒童狀況分析報告[J]，青年研究，1998,(5)；[2]王麗萍；親子法研究[M]；北京：法律出版社，2004（第180頁）。[3]楊軍生、李玉華，論我國未成年人監(jiān)護制度的改革與完善[J]，人權(quán)，2005,(3)。1,ChenYuwei2Abstract:WiththedeepeningofChina'sreformandopeningupandeconomicandsocialdevelopment,protectionofminorsintheareaofthemanynewsituationsandnewproblems,andChina'ssystemoftheGuardianshipofMinorscannotcompletelymeetthesocialsituationhasacloserelationshipbetweenthedevelopmentofChina'sguardianshipsystemIncustodyanddidnotdistinguishbetweenparentalauthority,guardianfewerri