國際私法期末考試重點(diǎn)

一、名詞解釋人際私法：是一種解決人際法律沖突的法律制度。國際私法：是以涉外民事關(guān)系為調(diào)整對(duì)象，以解決法律沖突為中心任務(wù)，以沖突規(guī)范為最基本的規(guī)范，同時(shí)包括規(guī)定外國人民事法律地位的規(guī)范，避免和消除法律沖突的統(tǒng)一實(shí)體規(guī)范以及國際民事訴訟和仲裁程序規(guī)范在內(nèi)的一個(gè)獨(dú)立的法律部門。重疊性沖突規(guī)范：指對(duì)“范圍”所指的法律關(guān)系或法律問題必須同時(shí)適用兩個(gè)或兩個(gè)以上連結(jié)點(diǎn)所指向國家的沖突規(guī)范。雙邊沖突規(guī)范：并不直接規(guī)定某種涉外民事關(guān)系適用內(nèi)國法還是外國法，而只抽象地規(guī)定一個(gè)指引確定準(zhǔn)據(jù)法的連結(jié)點(diǎn)，表明什么問題應(yīng)適用何地法律，至于準(zhǔn)據(jù)法是內(nèi)國法還是外國法，取決于連結(jié)點(diǎn)在內(nèi)國還是外國。直接適用的法：是指國家為保障政治、經(jīng)濟(jì)和文化的重大利益而制定的，無需經(jīng)過沖突規(guī)范的指引，可以徑直適用于國際民商事法律關(guān)系的強(qiáng)行性規(guī)范。反致：是指對(duì)于某一涉外民事關(guān)系，甲國根據(jù)本國的沖突規(guī)范指引乙國的法律作準(zhǔn)據(jù)法時(shí)，認(rèn)為應(yīng)包括乙國的沖突法，而依乙國沖突規(guī)范的規(guī)定卻應(yīng)適用甲國的實(shí)體法作準(zhǔn)據(jù)法，結(jié)果甲國法院根據(jù)本國的實(shí)體法判決案件的制度。轉(zhuǎn)致：對(duì)于某一涉外民事案件，甲國法院依其沖突規(guī)范應(yīng)適用乙國法，而乙國的沖突規(guī)范則指定適用丙國法，甲國法院最終適用了丙國的實(shí)體法。單一破產(chǎn)制：是指某一債務(wù)人在一國宣告破產(chǎn)后就不需在另一國宣告破產(chǎn)，它可影響債務(wù)人位于各地的財(cái)產(chǎn)，在破產(chǎn)程序中發(fā)布的命令以及作出的處分在各地均為有效。復(fù)合破產(chǎn)制：是指一國法院已對(duì)某一債務(wù)人在一國宣告破產(chǎn)的事實(shí)，并不能排除另一國法院再對(duì)同一債務(wù)人宣告破產(chǎn)。地域破產(chǎn)主義：一國法院所作的破產(chǎn)宣告，其效力僅及于破產(chǎn)人在該國領(lǐng)域內(nèi)的財(cái)產(chǎn)，對(duì)破產(chǎn)人在其他國家的財(cái)產(chǎn)不發(fā)生影響，除非債權(quán)人在其他國家又開始了一次破產(chǎn)程序。識(shí)別：是指依據(jù)一定的法律觀點(diǎn)或法律概念，對(duì)有關(guān)事實(shí)的性質(zhì)作出“定性”或“分類”，把它歸入特定的法律范疇，從而確定應(yīng)援引哪一沖突規(guī)范的法律認(rèn)識(shí)過程。間接反致：對(duì)于某一涉外民事案件，甲國法院依其沖突規(guī)范應(yīng)適用乙國法，依乙國的沖突規(guī)范應(yīng)適用丙國法，而依丙國的沖突規(guī)范卻應(yīng)適用甲國法，甲國因此適用自己的實(shí)體法為準(zhǔn)據(jù)法。先決問題：是指一國法院在處理國際私法的某一項(xiàng)爭訟問題時(shí)，如果必須以解決另外一個(gè)問題為先決條件，便可把該爭訟問題稱為"本問題"或“主要問題”，而把需要首先解決的另一問題稱為“先決問題”或“附帶問題”。法律規(guī)避：是指涉外民事法律關(guān)系的當(dāng)事人為利用某一沖突規(guī)范，故意制造某種連結(jié)點(diǎn)的客觀事實(shí)，以避免本應(yīng)適用的法律，從而使對(duì)自己有利的法律得以適用的一種逃法或脫法行為。特征履行說：又稱特征債務(wù)說，它實(shí)際上就是關(guān)于如何認(rèn)定最密切聯(lián)系的根據(jù)的學(xué)說，它要求法院根據(jù)何方的履行最能體現(xiàn)合同的特性而定合同應(yīng)適用的法律。（由哈伯格在1902年研究雙務(wù)合同的法律適用時(shí)提出）領(lǐng)事婚姻：是指在駐在國不反對(duì)的前提下，一國授權(quán)其駐外領(lǐng)事或外交代表為本國僑民依本國法律規(guī)定的方式辦理結(jié)婚手續(xù)，成立婚姻的制度。區(qū)別制：又稱分割制，是指在涉外繼承中，對(duì)死者的遺產(chǎn)區(qū)分為動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，分別適用不同沖突規(guī)范所指引的準(zhǔn)據(jù)法，即動(dòng)產(chǎn)適用死者的屬人法，不動(dòng)產(chǎn)適用物之所在地法。同一制：又稱單一制，是指在涉外繼承中，對(duì)死者的遺產(chǎn)不區(qū)分動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)，也不問其所在地，其繼承統(tǒng)一由死者死亡時(shí)的屬人法支配。專屬管轄：是指法律強(qiáng)制規(guī)定某類案件只能由特定法院管轄，其它法院無權(quán)管轄，也不允許當(dāng)事人協(xié)議變更管轄。二、問答1．法律沖突的含義、分類，及其產(chǎn)生的原因。（1）含義：涉及兩個(gè)或兩個(gè)以上不同法域的民商事法律對(duì)某一民商事關(guān)系的規(guī)定各不相同，而由競相要求適用該民事關(guān)系，從而造成在法律適用上的抵觸現(xiàn)象。（2）分類：空間上、時(shí)間上、人際法律沖突。（3）產(chǎn)生原因：實(shí)質(zhì)是法律效力的沖突，即內(nèi)國法的域外效力和外國法的域內(nèi)效力，和內(nèi)國法的域內(nèi)效力和外國法的域外效力的沖突。主要有四個(gè)原因：①現(xiàn)實(shí)生活中含有大量的涉外民商事關(guān)系。②各國對(duì)該事項(xiàng)的規(guī)定不盡相同。③各國司法權(quán)的獨(dú)立。④國家為了發(fā)展對(duì)外民商事關(guān)系，必須在一定程度上承認(rèn)所涉外國法的域外效力。2．簡述國際私法調(diào)整涉外民事關(guān)系的方法（或途徑）。大致分為間接調(diào)整和直接調(diào)整。間接調(diào)整（又稱沖突法的方法）?？梢苑譃椋孩偻ㄟ^國內(nèi)沖突規(guī)范進(jìn)行間接調(diào)整的方法②通過國際統(tǒng)一的沖突規(guī)范進(jìn)行間接調(diào)整的方法。局限性：不直接規(guī)范當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，當(dāng)事人很難預(yù)見到該法律行為的后果，再加上容易受到國家主權(quán)觀念的各種影響，所以導(dǎo)致了法律適用的不確定性。直接調(diào)整（實(shí)體法的方法）：分為國際統(tǒng)一的實(shí)體法的方法（國家之間通過雙邊或多邊的國際條約的方式直接調(diào)整當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系）和國內(nèi)直接適用的法的方法（法國弗朗西斯卡基斯首次提出“直接適用的法”，是指各國制定的強(qiáng)有力的法律規(guī)范，調(diào)整某些特殊的法律關(guān)系。比如中國相關(guān)司法解釋關(guān)于勞動(dòng)者、食品、衛(wèi)生、環(huán)境安全、外匯管理、反壟斷、反傾銷等方面，屬于強(qiáng)制性規(guī)范，直接適用，無需通過沖突規(guī)范指引）3．簡介述薩維尼本座說的基本思想和重要貢獻(xiàn)。①為了便于國際交往和減少其法律上的障礙，必須要承認(rèn)內(nèi)外國人法律地位的平等和內(nèi)外國法律的平等②主張從法律關(guān)系本身的性質(zhì)出發(fā)，尋求其本應(yīng)適用法律③任何法律關(guān)系依其性質(zhì)都與某一特定的地域相聯(lián)系，這個(gè)特定的地域就是該法律關(guān)系的本座④立法者應(yīng)當(dāng)首先區(qū)分不同種類的法律關(guān)系，并根據(jù)各類法律關(guān)系的性質(zhì)找出其本座，然后依照該類法律關(guān)系的本座來確定應(yīng)當(dāng)適用的法律4．評(píng)價(jià)戴西的既得權(quán)說。5．簡述胡伯三原則。①任何主權(quán)者的法律必須在境內(nèi)行使，并且約束其臣民，在境外無效②凡居住在其境內(nèi)的，包括常住與臨時(shí)居住的人，都可視為該主權(quán)者的臣民③如果每一國家的法律已在其本國的領(lǐng)域內(nèi)實(shí)施，根據(jù)禮讓，行使主權(quán)權(quán)力者也應(yīng)讓它們在內(nèi)國境內(nèi)保持其效力，只要這樣做不至損害內(nèi)國及其臣民的權(quán)利和利益6．簡述沖突規(guī)范、類型。①?zèng)_突規(guī)范：由國內(nèi)法或國際條約規(guī)定的，指明某一涉外民商事關(guān)系應(yīng)適用何種法律的規(guī)范。②類型：單邊沖突規(guī)范、雙邊、重疊適用、選擇適用7．簡述連結(jié)點(diǎn)的含義及其發(fā)展趨勢。①含義：指沖突規(guī)范借以確定涉外民事法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)適用什么法律的根據(jù)②發(fā)展趨勢：1.由僵硬向靈活方向發(fā)展2.由簡單向復(fù)雜方向發(fā)展3.連結(jié)點(diǎn)的實(shí)體取向和結(jié)果選擇，沖突法正義和實(shí)體法正義8．準(zhǔn)據(jù)法表達(dá)公式（系屬公式）含義及其類型。①含義：把一些解決法律沖突的規(guī)則固定化，使它成為國際上公認(rèn)的或?yàn)榇蠖鄶?shù)國家采用的處理原則，以便解決同類性質(zhì)的法律關(guān)系的法律適用問題②分類：屬人法、物之所在地法、行為地法、法院地法、旗國法、當(dāng)事人合意選擇的法律、與案件或者當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國家的法律9．外國法查明有哪幾種不同的作法？我國現(xiàn)行法律與司法解釋對(duì)外國法查明問題的規(guī)定是什么？①做法：a.由當(dāng)事人舉證證明b.法官依職權(quán)查明，無需當(dāng)事人舉證c.法官依職權(quán)查明，但當(dāng)事人亦負(fù)有協(xié)助的義務(wù)②規(guī)定：a。由當(dāng)事人提供b.由與我國訂立司法協(xié)助協(xié)定的締約對(duì)方的中央機(jī)關(guān)提供d.由我國駐該國使館提供e.由該國駐我國使館提供f.由中外法律專家提供10．試論外國人在我國的民事法律地位。中國法律對(duì)于外國人的民事訴訟行為能力是如何規(guī)定的？①概念：是指外國自然人和法人在內(nèi)國享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的法律狀況②外國人待遇制度：a.國民待遇（所在國應(yīng)給予外國人以內(nèi)國公民享有的同等的民事權(quán)利地位）、b.最惠國待遇（給惠國承擔(dān)條約義務(wù)，將它已經(jīng)給予或?qū)砘诘谌龂墓窕蚍ㄈ说膬?yōu)惠同樣給予締約他方的自然人或者法人）、c.非歧視待遇（國家之間通過締結(jié)條約，規(guī)定締約國一方不把低于內(nèi)國或其他外國自然人和法人的權(quán)力地位適用于締約國另一方的自然人和法人）、d.互惠待遇:一國賦予外國人某種優(yōu)惠待遇時(shí)，要求它的公民能在外國人所屬的那個(gè)國家享受同等的優(yōu)惠。③規(guī)定：各國一般采取屬人法兼行為地法原則。中國現(xiàn)行立法均未作出明確規(guī)定，鑒于外國人的民事訴訟行為能力是外國人的民事實(shí)體權(quán)利能力和行為能力在訴訟領(lǐng)域的延伸，前者是后者的組成部分，因此法律適用可以類推適用中國《涉外民事關(guān)系法律使用法》第11條（自然人的民事權(quán)利能力，適用經(jīng)常居所地法律）和第12條（自然人的民事行為能力，適應(yīng)經(jīng)常居所地法律。自然人從事民事活動(dòng)，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的，適用行為地法律的，但涉及婚姻家庭、繼承的除外）的規(guī)定11．公共秩序保留制度及其方式。①概念：指法院在依自己的沖突規(guī)則本應(yīng)適用某一外國法作準(zhǔn)據(jù)法，或者在應(yīng)請(qǐng)求提供國際民事司法協(xié)助時(shí)，如果外國法適用的結(jié)果或者提供司法協(xié)助與法國的重大利益、基本政策、基本道德觀念或法律的基本原則相抵觸，則可以拒絕或排除適用該外國法，或者拒絕提供國際法協(xié)助的一種保護(hù)制度②方式：只有當(dāng)外國法在具體案件的試用結(jié)果違反法院地國的公共秩序時(shí)，才排除外國法的適用12．我國關(guān)于法人國籍、住所的主要規(guī)定。（1）目前，對(duì)外國法人國籍的確定，我國采注冊登記國說，規(guī)定外國法人以其注冊登記地國家的法律為其本國法。外國法人在中國領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的民事活動(dòng)，必須符合中國的法律規(guī)定。同時(shí)對(duì)于在外國已根據(jù)它的法律取得了該外國國籍的法人，中國也都承認(rèn)其已取得的國籍，而不問該外國適用何種確定法人國籍的標(biāo)準(zhǔn)。（2）對(duì)中國內(nèi)國籍法人的確定，則采法人成立地和準(zhǔn)據(jù)法復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)，故只有依照中國法律組成并且在中國境內(nèi)設(shè)立的法人才能取得中國內(nèi)國法人的資格。（3）通常，法人的所在地就是法人的管理中心或主事務(wù)所所在地。我國《民法通則》規(guī)定，法人以它的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為其住所。13．國際私法關(guān)于解決住所沖突的基本原則和辦法。原則：公民以他的戶籍所在地的居住地為住所；經(jīng)常居住地與住所不一致的，經(jīng)常居住地視為住所。辦法：住所的積極沖突的解決原則大體與解決國籍積極沖突相似發(fā)生內(nèi)國住所與外國住所間的沖突時(shí)，以內(nèi)國住所優(yōu)先，而不管他們?nèi)〉玫南群?；發(fā)生外國住所之間的沖突時(shí)，如果它們是異時(shí)取得的，一般以后取得的住所優(yōu)先；如果是同時(shí)取得的，一般以設(shè)有居所或與當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的那個(gè)國家的住所為住所。對(duì)于住所消極沖突的解決：一般以當(dāng)事人的居所代替住所；如果無居所或居所不明時(shí)，一般把當(dāng)事人的現(xiàn)在所在的視為住所。14．簡述場所支配行為原則的適用。根據(jù)“場所支配行為原則”而適用行為地法，這是最常適用于決定行為方式準(zhǔn)據(jù)法的原則。雖然各國都采用行為方式適用行為地法原則，但對(duì)其性質(zhì)認(rèn)識(shí)卻有不同的主張。有的認(rèn)為它是強(qiáng)制性的規(guī)范，也有的認(rèn)為它是任意性規(guī)范。從當(dāng)今的國際立法實(shí)踐來看，傾向于認(rèn)為“場所支配行為原則”是任意性規(guī)范，因而多采用相對(duì)的選擇適用主義。15．簡述本人與代理人關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法的確定。各國立法和實(shí)踐頗有分歧，歸納起來，主要有以下幾種做法：（1）主張適用代理關(guān)系成立地法；（2）主張適用代理人為代理行為地法；（3）主張適用代理人經(jīng)營地（或住所地）法。16．簡述代理行為準(zhǔn)據(jù)法的確定。（一）被代理人與代理人的關(guān)系的法律適用被代理人與代理人的關(guān)系，也即代理權(quán)關(guān)系，其準(zhǔn)據(jù)法應(yīng)依產(chǎn)生代理權(quán)的原因分別確定適用代理關(guān)系成立地法適用代理人為代理行為地法適用代理人住所地或營業(yè)地法適用代理合同的中心地法或最密切聯(lián)系地法（二）被代理人與第三人關(guān)系的法律適用本人與第三人的關(guān)系，即代理效果關(guān)系，實(shí)際上就是代理人與第三人所謂的法律行為是否拘束本人的問題。P187適用本人住所地法或調(diào)整本人與代理人內(nèi)部關(guān)系的法律適用主要合同準(zhǔn)據(jù)法適用代理人為代理行為地法（三）代理人與第三人關(guān)系的法律適用在通常情況下，就代理人與第三人的關(guān)系而言，代理人在代理行為完成后，即退居合同之外，與第三人并不存在權(quán)利義務(wù)關(guān)系。P18817．我國關(guān)于物權(quán)法律適用的一般規(guī)定。不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)適用物之所在地法。它包括不動(dòng)產(chǎn)的所有權(quán)、買賣、租賃、抵押、使用等民事關(guān)系。未涉及動(dòng)產(chǎn)，盡在我國繼承法中規(guī)定動(dòng)產(chǎn)繼承應(yīng)適用被繼承人死亡時(shí)之住所地法。18．簡述《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》關(guān)于強(qiáng)制許可原則的基本內(nèi)容。P218提過這個(gè)法的名字，實(shí)在百度不到有關(guān)強(qiáng)制許可原則的詞條19．簡述意思自治的范圍、方式及其限制。當(dāng)事人在合同訂立后選擇或變更選擇的權(quán)利也受到一定限制，即不得使合同歸于無效或使第三人的合法利益遭受損害。當(dāng)事人選擇法律的方式，即明示或者默示選擇的問題。以合同中的法律選擇條款或者在合同之外的專門法律選擇協(xié)議表達(dá)選法意圖，因其透明度強(qiáng)，具有穩(wěn)定性和可預(yù)見性，而為各國普遍肯定。但對(duì)于默示選擇，各國理論和實(shí)踐卻無定論。（P229有三個(gè)具體態(tài)度，應(yīng)該了解就可以，我就沒打）當(dāng)事人選擇的法律應(yīng)是實(shí)體法，而不包括該國的沖突法，這是目前多數(shù)國家的立法和國際公約所一致認(rèn)可的。關(guān)于當(dāng)事人選擇法律的空間范圍，即當(dāng)事人能否選擇與合同沒有客觀聯(lián)系的法律，長期以來存在爭議。限制：意思自治要受本應(yīng)配合合同的法律或法院地法中的強(qiáng)制法限制當(dāng)事人協(xié)議選擇法律必須“善意”、“合法”，且不違反公共秩序在幾種特殊合同的法律中意思自治的限制A雇傭合同B消費(fèi)合同C有關(guān)不動(dòng)產(chǎn)的合同20．簡述我國法律對(duì)合同適用意思自治原則中應(yīng)注意的問題。21．論最密切聯(lián)系原則。最密切聯(lián)系原則是指合同應(yīng)適用的法律，是合同在經(jīng)濟(jì)意義或其他社會(huì)意義上集中定位于某一國家的法律。它注重的是法律關(guān)系與地域的聯(lián)系，但卻是個(gè)彈性的聯(lián)系概念。22．簡述侵權(quán)行為法律適用上的幾種有代表性的立法實(shí)踐及我國法律規(guī)定。立法實(shí)踐：①適用侵權(quán)行為地法②適用法院地法③適用與侵權(quán)案件有最密切聯(lián)系的法律④以侵權(quán)行為地法為主，而以法院地法加以限制⑤一般以侵權(quán)行為地法為主，但以最密切聯(lián)系或以“利益導(dǎo)向”加以限制⑥有條件地選擇適用侵權(quán)行為地法和共同屬人法⑦在侵權(quán)沖突法上開始引進(jìn)當(dāng)事人意思自治⑧原有法律關(guān)系中雙方當(dāng)事人之間的侵權(quán)行為的法律規(guī)范⑨中國關(guān)于涉外侵權(quán)行為法律適用的一般規(guī)定法律適用：《國際私法》第44條，侵權(quán)責(zé)任，適用侵權(quán)行為地法律，但當(dāng)事人有共同經(jīng)常居所地的，適用共同經(jīng)常居所地法律。侵權(quán)行為發(fā)生后，當(dāng)事人協(xié)議選擇適用法律的，按照其協(xié)議?！睹裢ㄒ庖姟返?87條：侵權(quán)行為地的法律包括侵權(quán)行為實(shí)施地法律和侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地法律。如果兩者不一致時(shí)，人民法院可以選擇適用。23．我國關(guān)于無因管理法律適用的法律規(guī)定?！渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》第47條規(guī)定，不當(dāng)?shù)美?、無因管理，適用當(dāng)事人協(xié)議選擇適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同居所地的，適用不當(dāng)?shù)美o因管理發(fā)生地法律。24．我國關(guān)于不當(dāng)?shù)美蛇m用的法律規(guī)定?！渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》第47條規(guī)定，不當(dāng)?shù)美?、無因管理，適用當(dāng)事人協(xié)議選擇適用的法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同居所地的，適用不當(dāng)?shù)美?、無因管理發(fā)生地法律。25．簡述結(jié)婚實(shí)質(zhì)要件和形式要件法律適用的幾種主要學(xué)說與實(shí)踐及我國的相關(guān)規(guī)定。實(shí)質(zhì)要件：學(xué)說與實(shí)踐：①適用婚姻舉行地法②適用當(dāng)事人屬人法③適用當(dāng)事人住所地法④兼采上述各連結(jié)點(diǎn)而依不同情況分別予以適用的混合制。相關(guān)規(guī)定：《涉外民事關(guān)系法律適用法》第21條規(guī)定，結(jié)婚條件，適用當(dāng)事人共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律；沒有共同國籍的，在一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結(jié)婚姻的，適用婚姻締結(jié)地法律。形式要件：學(xué)說與實(shí)踐：①適用婚姻舉行地法律②適用婚姻當(dāng)事人本國法③選擇適用當(dāng)事人本國法和婚姻舉行地法相關(guān)規(guī)定：《涉外民事關(guān)系法律適用法》第22條規(guī)定，結(jié)婚手續(xù)，符合婚姻締結(jié)地法律，一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律的，均為有效。26．簡述夫妻人身關(guān)系的法律適用?！渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》第23條規(guī)定：夫妻人身關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。如果夫妻沒有共國籍，則根據(jù)該法第2條第2款規(guī)定的最密切聯(lián)系原則確定準(zhǔn)據(jù)法。26．簡述夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系的法律適用。《涉外民事關(guān)系法律適用法》第244條規(guī)定：夫妻財(cái)產(chǎn)關(guān)系，當(dāng)事人可以協(xié)議選擇適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財(cái)產(chǎn)所在地法律。當(dāng)事人沒有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律；沒有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。如果夫妻沒有共國籍，則根據(jù)該法第2條第2款規(guī)定的最密切聯(lián)系原則確定準(zhǔn)據(jù)法。27．簡述監(jiān)護(hù)的法律適用制度?！睹裢ㄒ庖姟?90條規(guī)定：監(jiān)護(hù)的設(shè)立、變更和終止適用被監(jiān)護(hù)人的本國法律。但是，被監(jiān)護(hù)人在我國境內(nèi)有住所的，使用我國的法律?！渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》第30條規(guī)定：監(jiān)護(hù)，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護(hù)被監(jiān)護(hù)人權(quán)益的法律。28．關(guān)于扶養(yǎng)的法律適用問題，我國是如何規(guī)定的？《民通意見》189，父母子女相互之間的撫養(yǎng)、夫妻相互之間的撫養(yǎng)以及其他有撫養(yǎng)關(guān)系的人之間的撫養(yǎng)，應(yīng)當(dāng)適用與被撫養(yǎng)人有最密切聯(lián)系國家的法律?！渡嫱饷袷玛P(guān)系法律適用法》第二十九條：撫養(yǎng)，適用一方當(dāng)事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財(cái)產(chǎn)所在地法律中有利于保護(hù)被撫養(yǎng)人權(quán)益的法律。29．試論我國的涉外離婚案件的管轄權(quán)制度。1、協(xié)議離婚：中國公民同外國人在中國內(nèi)地自愿離婚的，內(nèi)地居民同香港居民、澳門居民、臺(tái)灣居民、華僑在中國內(nèi)地自愿離婚的，男女雙方應(yīng)當(dāng)?shù)絻?nèi)地居民常住戶口所在地的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理離婚登記。2、訴訟離婚：中國法院在受理涉外離婚案件時(shí)，采取原告就被告的原則，只要被告在中國有住所或者經(jīng)常居住地，中國法院就有管轄權(quán)。同時(shí)，對(duì)于被告不在中國境內(nèi)居住的離婚案件，如原告在中國境內(nèi)有住所或居所，則原告住所地或者居住地法院也有管轄權(quán)。幾類特殊離婚案件的管轄權(quán)問題：1、在國內(nèi)結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理，當(dāng)事人向人民法院提起離婚訴訟的，由婚姻締結(jié)地或者一方在國內(nèi)的最后住所地人民法院管轄2、在國內(nèi)結(jié)婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄不予受理時(shí)，由一方原住所地或在國內(nèi)的最后住所地人民法院管轄。3、中國公民一方居住國外，一方居住國內(nèi)，不論哪一方向人民法院提起訴訟，國內(nèi)一方住所地人民法院都有管轄權(quán)。如國外一方在居住國法院提起訴訟，國內(nèi)一方向人民法院起訴的，受訴人民法院有管轄權(quán)。4、中國公民雙方在國外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應(yīng)由原告或者被告原住所地人民法院管轄。30．涉外收養(yǎng)形式要件和實(shí)質(zhì)要件的法律適用。收養(yǎng)成立的法律適用：1、適用法院地法或有管轄權(quán)的主管機(jī)關(guān)所屬國法2、適用收養(yǎng)人屬人法3、分別適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人本國法或適用其共同本國法4、適用被收養(yǎng)人的屬人法收養(yǎng)效力的法律適用：1、適用收養(yǎng)人的屬人法2、根據(jù)不同的情況，分別適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人的屬人法3、原則上適用收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人的共同的本國法或共同住所地法，以其他法律作為補(bǔ)充。4、適用被收養(yǎng)人的本國法收養(yǎng)解除的法律適用：各國主要有兩種做法：一種是采取與收養(yǎng)成立相同的準(zhǔn)據(jù)法；另一種是采取與收養(yǎng)效力相同的準(zhǔn)據(jù)法31．簡述繼承準(zhǔn)據(jù)法的適用范圍。1) 繼承的開始及開始的原因2) 什么樣的人能成為繼承人3) 繼承財(cái)產(chǎn)的范圍及移轉(zhuǎn)權(quán)4) 繼承開始的效力5) 遺產(chǎn)管理和遺囑的執(zhí)行6) 無繼承人的遺產(chǎn)的確定和歸屬32．試述遺囑形式要件的法律適用。遺囑能力的法律適用：1、一般認(rèn)為應(yīng)適用立囑時(shí)立囑人的屬人法解決2、也有的國家對(duì)立囑能力適用多種連結(jié)因素指引準(zhǔn)據(jù)法3、為了使對(duì)位于他國的不動(dòng)產(chǎn)遺產(chǎn)的處分得到不動(dòng)產(chǎn)所在地國的承認(rèn)，關(guān)于遺產(chǎn)中不動(dòng)產(chǎn)的立囑能力一般均只適用不動(dòng)產(chǎn)所在地法33．試述遺囑實(shí)質(zhì)要件的法律適用。34．試述域外送達(dá)的直接途徑有哪些？1) 外交代表或領(lǐng)事送達(dá)2) 郵寄送達(dá)3) 個(gè)人送達(dá)4) 公告送達(dá)5) 依當(dāng)事人協(xié)商的方式送達(dá)35．試述域外送達(dá)的間接途徑有哪些？1) 請(qǐng)求的提出2) 請(qǐng)求的執(zhí)行和執(zhí)行情況的通知3) 費(fèi)用的承擔(dān)4) 對(duì)送達(dá)請(qǐng)求的異議和拒絕36．簡述國際民事訴訟中的域外直接取證有哪些途徑。1) 外交或者領(lǐng)事人員取證2) 特派員取證3) 當(dāng)事人或者訴訟代理人直接取證37．簡述我國國際民事訴訟中的域外間接取證有哪些途徑。（1）可以依據(jù)兩國締結(jié)或者共同參加的國際條約或按照互惠原則，相互請(qǐng)求代為取證；（2）可優(yōu)先根據(jù)海牙《取證公約》提出民商事案件調(diào)查取證請(qǐng)求（3）對(duì)于與我國沒有條約關(guān)系的國家，通過外交途徑進(jìn)行38．簡述承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決的一般條件。（1）請(qǐng)求承認(rèn)與執(zhí)行的必須是民事判決；（2）判決做出國法院須有合格管轄權(quán)；（3）外國法院的判決須是確定的判決；（4）外國法院的判決須是合法取得；（5）外國法院進(jìn)行的訴訟程序須是公正的；（6）不存在平行訴訟的情況；（7）外國法院適用的內(nèi)國沖突規(guī)范指定的準(zhǔn)據(jù)法；（8）存在互惠關(guān)系；（9）承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決不違背內(nèi)國的公共秩序。39．試論外國人在我國的民事訴訟地位。概念：外國人的民事訴訟地位是指外國人在內(nèi)國境內(nèi)享有什么樣的民事訴訟權(quán)利，承擔(dān)什么樣的民事訴訟義務(wù)，并能在多大程度上通過自身的行為行使民事訴訟權(quán)利和承擔(dān)民事訴訟義務(wù)的實(shí)際狀況。它通常涉及以下一些問題：外國人民事訴訟地位的普遍原則，外國人訴訟權(quán)利能力和訴訟行為能力，以及訴訟費(fèi)用擔(dān)保、訴訟代理等。普遍原則：中國民事訴訟法在外國人的民事訴訟定位上確定了國民待遇原則，并賦予對(duì)等條件以保證該原則的貫徹和實(shí)施。外國人訴訟權(quán)利能力和行為能力：根據(jù)中國《涉外民事關(guān)系法律適用法》第11條和第12條的規(guī)定，自然人的民事權(quán)利能力和自然人的民事行為能力，都適用經(jīng)常居所地方法律。但自然人從事民事活動(dòng)，依照經(jīng)常居所地法律為無民事行為能力，依照行為地法律為有民事行為能力的適用行為地法律，但涉及婚姻家庭、繼承的除外。訴訟費(fèi)用擔(dān)保：目前，中國實(shí)行在互惠、對(duì)等條件下的國民待遇原則。司法救助和法律援助：中國對(duì)外國當(dāng)事人實(shí)行的是互惠的國民待遇原則。訴訟代理：訴訟代理分為委托代理和領(lǐng)事代理。40．試述我國有關(guān)與外國相互承認(rèn)和執(zhí)行法院判決的規(guī)定?！睹裨V法》280、281、282的規(guī)定：如果既無條約關(guān)系也不存在互惠關(guān)系，中國對(duì)外國法院判決是不予承認(rèn)和執(zhí)行的。但作為一種補(bǔ)救措施，在此種情況下，當(dāng)事人可以向中國法院起訴由有管轄權(quán)的人民法院作出判決，予以執(zhí)行。有關(guān)承認(rèn)外國法院離婚判決的特別規(guī)定：（1）中國公民向人民法院申請(qǐng)承認(rèn)外國法院離婚判決，人民法院不應(yīng)以其未在國內(nèi)締結(jié)婚姻關(guān)系而拒絕受理；（2）外國公民向人民法院申請(qǐng)承認(rèn)外國法院離婚判決，如果其離婚的原配偶是中國公民的，人民法院應(yīng)予受理；如果其離婚的原配偶是外國公民的，人民法院不予受理，但可告知其直接向婚姻登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)倩榈怯?。?）當(dāng)事人向人民法院申請(qǐng)承認(rèn)外國法院離婚調(diào)解書效力的，人民法院應(yīng)予受理，并根據(jù)1991年《關(guān)于中國公民申請(qǐng)承認(rèn)外國法院離婚判決程序問題的規(guī)定》進(jìn)行審查，作出承認(rèn)或者不予承認(rèn)的裁定。41．試述承認(rèn)和執(zhí)行外國仲裁裁決的一般條件及我國的有關(guān)規(guī)定。一般情況下，將外國仲裁裁決，作為外國法院判決來對(duì)待，因此其條件與判決承認(rèn)與執(zhí)行的條件一樣。見上問題38。我國的有關(guān)規(guī)定：（1）確定外國仲裁裁決的標(biāo)準(zhǔn)：即國外仲裁機(jī)構(gòu)作出的裁決，就是外國仲裁裁決。（2）《紐約公約》裁決在中國的承認(rèn)與執(zhí)行：可在中國依《紐約公約》承認(rèn)與執(zhí)行的裁決范圍，但有兩項(xiàng)保留即互惠保留和商事保留。（3）非《紐約公約》裁決在中國的承認(rèn)與執(zhí)行：如果裁決作出地國，不是《紐約公約》成員，但與中國存在關(guān)于承認(rèn)與執(zhí)行仲裁裁決的雙邊條約，則其裁決在中國的承認(rèn)與執(zhí)行可依該雙邊條約的規(guī)定辦理。42．簡述中國關(guān)于仲裁裁決被依法裁定撤銷或不予執(zhí)行后的補(bǔ)救規(guī)定。（1）民事訴訟法對(duì)該問題有規(guī)定，并且新修正的《民事訴訟法司法解釋》明確，“人民法院裁定不予執(zhí)行仲裁裁決后，當(dāng)事人對(duì)該裁定提出執(zhí)行異議或者復(fù)議的，人民法院不予受理。當(dāng)事人可以就該民事糾紛重新達(dá)成書面仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁，也可以向人民法院起訴。”（2）《關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》（法釋〔1998〕15號(hào)，下稱《執(zhí)行規(guī)定》）第129條、第130條規(guī)定，認(rèn)為對(duì)于不予執(zhí)行的裁定，最高人民法院有權(quán)監(jiān)督地方各級(jí)人民法院的執(zhí)行工作，并進(jìn)而受理當(dāng)事人對(duì)于不予執(zhí)行裁定的申訴申請(qǐng)。附錄資料：不需要的文檔可以自行刪除蔬菜的分類知識(shí)蔬菜植物的產(chǎn)品器官有根、莖、葉、花、果等5類，因此按產(chǎn)品器官分類也分成5種。

(1)根菜類。這類萊的產(chǎn)品(食用)器官為肉質(zhì)根或塊根。

①肉質(zhì)根類菜：蘿卜、胡蘿卜、大頭菜(根用芥菜)、蕪普、蕪菁甘藍(lán)和根用甜菜等。

②塊根類菜：豆薯和葛等。

〔2)莖菜類。這類蔬菜食用部分為莖或莖的變態(tài)。

①地下莖類：馬鈴薯、菊芋、蓮藕、姜、荸薺、慈菇和芋等。

②地上莖類：茭白、石刁柏、竹筍、萵苣筍、球莖甘藍(lán)和榨菜等。

(3)葉萊類。這類蔬菜以普通葉片或葉球、葉叢、變態(tài)葉為產(chǎn)品器官。

①普通葉菜類：小白菜、芥菜、菠菜、芹菜和莧菜等。

②結(jié)球葉萊類：結(jié)球甘藍(lán)、大白菜、結(jié)球萵苣和包心芥菜等。

3辛番葉菜類：蔥、韭菜、蕪荽和茴香等。

④鱗莖菜類：洋蔥、大蒜和百合等。

(4)花菜類。這類蔬菜以花、肥大的花莖或花球?yàn)楫a(chǎn)品器官，如花椰菜、金針菜、青花菜、紫菜蔓、

朝鮮薊和芥藍(lán)等。

(5)果菜類。這類蔬菜以嫩果實(shí)或成熟的果實(shí)為產(chǎn)品器官。

①茄果類：茄子、番茄和辣椒等。

②莢果類：豆類菜，菜豆、肛豆、刀豆、毛豆、豌豆、蠶豆、眉豆、扁豆和四棱豆等。

3瓠果類：黃瓜、南瓜、冬瓜、絲瓜、菜瓜、瓠瓜和蛇瓜等，以及西瓜和甜瓜等鮮食的瓜類。

按照農(nóng)業(yè)生態(tài)學(xué)的分類

這種分類法把蔬菜植物的生物學(xué)特性與栽培技術(shù)特點(diǎn)結(jié)合起來，雖然分的類很多，但較實(shí)用。

(1)白菜類。這類蔬菜都是十字花科的植物，包括大白菜、小白菜、葉用芥菜、結(jié)球甘藍(lán)(團(tuán)白菜)、

球莖甘藍(lán)、花椰菜甘藍(lán)和菜整等。多為二年生植物，第一年形成產(chǎn)品器官，第二年開花結(jié)籽。

(2)直根類。這類蔬菜以肥大的肉質(zhì)宜報(bào)為食用產(chǎn)品，包括蘿卜、蕪菁、HYPERLINK"/s?wd=%E6%A0%B9%E7%94%A8%E8%8A%A5%E8%8F%9C&tn=44039180_cpr&fenlei=mv6quAkxTZn0IZRqIHckPjm4nH00T1Y3PWT3PvD4rH6LryuWrA7-0ZwV5Hcvrjm3rH6sPfKWUMw85HfYnjn4nH6sgvPsT6KdThsqpZwYTjCEQLGCpyw9Uz4Bmy-bIi4WUvYETgN-TLwG