知識產(chǎn)權(quán)工程師培訓(xùn)教案

69/69第一講商業(yè)秘密概述當(dāng)前講授重點1、什么是商業(yè)秘密2、商業(yè)秘密的特征3、商業(yè)秘密的類型難點1、如何推斷商業(yè)秘密的價值性2、如何推斷客戶名單是否屬于商業(yè)秘密

一、商業(yè)秘密概述—定義商業(yè)秘密的定義：商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有有用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。（《反不正當(dāng)競爭法》第十條第三款）。二、商業(yè)秘密概述—構(gòu)成要件（一）不為公眾所知悉（秘密性）：指商業(yè)秘密不為該信息本行業(yè)的人普遍知悉。1.公眾的主體范圍（1）它是指同行業(yè)的人，否則可不能產(chǎn)生商業(yè)上的競爭關(guān)系；（2）它不是指除了商業(yè)秘密權(quán)利人以外的所有同行業(yè)的人；（3）它是指同行業(yè)中的一般人或者多數(shù)人。2.知悉：分為“實際知悉”和“容易知悉”。（1）實際知悉：指該信息在一定范圍內(nèi)被知悉差不多是客觀事實，多數(shù)人差不多確實知悉了這一信息；（2）容易知悉：指該領(lǐng)域內(nèi)的大多數(shù)人通過正當(dāng)途徑能夠輕易知悉該信息的可能性。秘密性是商業(yè)秘密區(qū)不于其他信息的最全然的屬性，也是決定信息是不是商業(yè)秘密的最權(quán)威的因素。大伙兒注意什么緣故我們那個地點對“公眾”這一范圍做的限定只要不是本行業(yè)人普遍明白的程度就能夠了，而不是要求除信息持有人以外的其他人所有人都不明白呢？理由是商業(yè)秘密是一種具有價值性的信息，只有通過實施才能體現(xiàn)其價值，而在社會化大生產(chǎn)條件下，事實上施往往需要借助固定的技術(shù)人員。假如我們苛求秘密必須是絕對秘密，那么商業(yè)秘密權(quán)利人只能事必躬親且由自己獨自一人進行，這在社會化大生產(chǎn)的條件下也是不現(xiàn)實的。因此我們只是要求不是本行業(yè)人普遍明白的程度就能夠了。3.在以下情況下能夠認定商業(yè)秘密喪失秘密性：（1）該信息差不多在公開出版物或者其他媒體上公開披露；（2）該信息差不多通過使用而公開；使用公開的情況就例如某一信息僅僅表現(xiàn)為尺寸、結(jié)構(gòu)、材料的簡單組合，通過觀看即能獵取，那么一旦進入市場，被對手知悉就算作使用公開。公開使用商業(yè)秘密就代表著權(quán)利人主觀上未盡到應(yīng)盡的保密義務(wù)，也就會因此喪失秘密性。（3）該信息從其他公開渠道能夠獲得，比如座談會、新聞公布會等；（4）該信息為所涉信息范圍內(nèi)的人的一般常識或者行業(yè)慣例；（5）該信息無需付出一定的代價而容易獲得。一般指的是現(xiàn)有信息簡單排列組合就能構(gòu)成新的信息。4.商業(yè)秘密不喪失秘密性的幾種專門情況：（1）程序合法的技術(shù)成果鑒定可不能破壞技術(shù)信息的秘密性；（2）商業(yè)秘密企業(yè)內(nèi)部的相關(guān)工作人員知悉商業(yè)秘密可不能破壞其秘密性；（3）必要的業(yè)務(wù)伙伴合理的知悉并承擔(dān)了保密義務(wù)的，商業(yè)秘密不失秘密性。（二）能為權(quán)利人帶來效益（價值性）：指商業(yè)秘密必須具有商業(yè)價值性能給權(quán)利人能帶來收益。比如在商品采購貿(mào)易中，能夠降低原材料成本和商品采購價格、拓展商品銷售渠道的信息就能夠降低成本，獵取更多利益，那么也就會因為具有商業(yè)價值性而有可能成為商業(yè)秘密。商業(yè)秘密的價值性表現(xiàn)為能夠為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，也能夠是帶來競爭優(yōu)勢。競爭優(yōu)勢雖不能直接體現(xiàn)為經(jīng)濟利益，但卻常被認為是商業(yè)秘密價值性的最全然體現(xiàn)，因為獲得商業(yè)秘密本身就會使得科研或生產(chǎn)技術(shù)前進若干年，使得制造價值的成本降低、效率提高，帶來競爭的優(yōu)勢。Eg:某公司生產(chǎn)一種模具，因為添加了某種材料增加了模具的耐壓力，同時也提高了使用壽命。那么這種材料的添加使那個模具特不耐壓，也確實是講提高了模具使用的次數(shù)，相應(yīng)的在市場上具有比較好的競爭優(yōu)勢。比如買一個一般的模具來，可能只能沖壓一次那個模具就不能再用了，然而那個模具因為增加了某種添加劑以后，它能夠沖壓十次，那他的客戶群就要遠遠大于前面提到的只能沖壓一次那樣的企業(yè)，那對他來講，他的經(jīng)濟效益和市場競爭優(yōu)勢就專門強。那么這種添加劑也就具有了價值性而有可能成為商業(yè)秘密。1.商業(yè)秘密價值性的推斷方向：（1）關(guān)于技術(shù)秘密的價值性，認定的標準是技術(shù)上的先進性；（2）貿(mào)易秘密→降低成本或提高銷售價格（3）治理秘密→降低用人成本或提高勞動生產(chǎn)率2.相關(guān)難點—商業(yè)秘密的價值性表現(xiàn)方式：

現(xiàn)實的＆潛在的

積極的＆消極的

持續(xù)的＆短暫的

（1）《美國統(tǒng)一商業(yè)秘密法》：商業(yè)秘密具有實際或潛在的獨立經(jīng)濟價值?！斗床徽?dāng)競爭法重述》：商業(yè)秘密使相關(guān)于他人產(chǎn)生現(xiàn)實或潛在經(jīng)濟優(yōu)勢。價值包括現(xiàn)實的價值和潛在的價值。不管是現(xiàn)實的可直接使用的商業(yè)秘密，依舊正在研究開發(fā)中而具有潛在的、可預(yù)期的價值的信息，都能夠構(gòu)成商業(yè)秘密，受法律愛護。（2）推斷一項信息是否具有價值性，不應(yīng)從一時動身，也不應(yīng)單純從信息持有人角度動身，而應(yīng)以其在社會上有無經(jīng)濟價值為標準。商業(yè)秘密信息分成積極信息和消極信息，積極信息是指行為人通過實質(zhì)性的研究開發(fā)獲得的，對自己的生產(chǎn)經(jīng)營活動直接有用的信息。消極信息是指行為人通過實質(zhì)性的研究開發(fā)獲得的，對自己的生產(chǎn)經(jīng)營活動沒有任何效用的信息。積極信息能夠成為商業(yè)秘密是毫無疑問的，然而消極信息也有可能會成為商業(yè)秘密?？紤]：那些通過行為人實質(zhì)性研發(fā)得知，或許因為最后沒有研發(fā)成功，也沒有產(chǎn)生對其生產(chǎn)經(jīng)營活動有效用的信息，那這些信息是不是就不具有商業(yè)價值性，不能算作商業(yè)秘密了呢？換個角度考慮一下，這些未能研發(fā)出來的信息，盡管研發(fā)者沒有從中得到實際的經(jīng)濟效益，然而假如競爭對手得到，能夠使競爭對手者從中得到借鑒，幸免重蹈覆轍，縮短研發(fā)過程，防止研發(fā)成本的白費，從而強化其在市場競爭中的地位。因此像這種信息同樣具有經(jīng)濟價值，也就同樣可構(gòu)成商業(yè)秘密。（三）保密措施：商業(yè)秘密權(quán)利人必須為擁有的商業(yè)秘密采取合理的保密措施。何謂“合理的保密措施”？1.世界知識產(chǎn)權(quán)組織解釋“合理保密措施”的推斷因素為：（1）考慮(權(quán)利人)努力的程度（2）保持秘密信息的花費（3）信息的價值2.美國學(xué)者將保密措施中的“合理”解釋為權(quán)利人“合理的努力”，要緊從以下幾個方面進行推斷：（1）雇主提供的物理設(shè)備是否采取保密措施（2）對受雇人是否有保密的要求（3）對公司以外的人是否采取相應(yīng)的防范措施（4）對商業(yè)秘密的本身是否采取保密措施3.關(guān)于商業(yè)秘密的權(quán)利人愛護和法律愛護如何結(jié)合的問題，美國的商業(yè)秘密法提出了如此一個原則來作為解釋。延伸：合理的保密措施中的“圍墻原則”假設(shè)A投入了100元的科研經(jīng)費，開發(fā)了一項行業(yè)內(nèi)重要的商業(yè)秘密，市場價值200元?，F(xiàn)在周圍差不多上一些競爭對手，會定期通過A的研究地點。假如A不在研究地點周圍修一堵圍墻，那么就專門容易被競爭對手窺探到，最終因為A沒有做出合理的保密措施而得不到商業(yè)秘密愛護，技術(shù)終將進入公共領(lǐng)域。我們再假設(shè)修圍墻的費用是100元。那個時候，我們先假設(shè)不考慮長期的收益，就從單次來講，數(shù)字就會讓我們感到為難，假如投入100元修圍墻，再加上100元的科研經(jīng)費。就和市場價值200元相等，也確實是白忙活一場，假如不投入修圍墻，可能就不能愛護這項技術(shù)。也不是A情愿看到的?，F(xiàn)在我們把商業(yè)秘密法的因素加到那個故事里面，假如能夠用法律愛護作為圍墻的補充，那么A的經(jīng)濟處境就會變得不一樣。具體來講，假如A投入了70元來修建圍墻，那么A的總投入確實是170元，純利潤是30元。然而，如我們所看到的，70元不足以修建一個完全安全的圍墻。然而這時候商業(yè)秘密法就能夠愛護A，假如明明A修了圍墻，競爭者卻依舊爬上圍墻來窺探A的商業(yè)秘密，那么A就有理由控告他。商業(yè)秘密法在那個時候?qū)嶋H上就幫A修建了一道完全安全的圍墻，A也沒有因為修墻費用過高而失去利益。法律愛護的觀點認為，我們不能只因為財產(chǎn)所有人的疏忽就讓競爭者的偷窺行為變得有理有據(jù)，合理的保密措施只是為了讓以后侵權(quán)人明白這種權(quán)利的存在，也是該項商業(yè)秘密尋求法律愛護的證據(jù)。因此，修建圍墻只是起到一種公告的作用，就像給產(chǎn)品注上專利號。法律上沒有要求采取“天衣無縫”的絕對保密的措施維持其秘密信息，也不必采取過分昂貴的措施去防止他人刻意竊取商業(yè)秘密。司法實踐中，通常掌握的標準是，只要權(quán)利人按照行業(yè)慣例采取了適當(dāng)?shù)拇胧┍３制湫畔⒌拿孛苄裕纯烧J定為權(quán)利人達到了注意標準。權(quán)利人的保密措施應(yīng)當(dāng)是客觀存在的規(guī)章、制度或者保密協(xié)議等，使任何一方能夠最終接觸到商業(yè)秘密的人都能夠合理地認識到自己接觸的信息采取了保密措施。因此“合理愛護”的法定要件是不僅有保密的“意圖”，更重要的是為保密所采取的各種努力行為，這些行為是系統(tǒng)的和完整的，這種系統(tǒng)性是要讓法官足以確信，該企業(yè)為之付出了努力和代價。在商業(yè)秘密訴訟中，如何評價和考察權(quán)利人的保密措施是否適當(dāng)，是否具有保密性，具有重大的訴訟價值。所有人采取保密措施，是指防止第三人獵取信息的措施和要求雇員、合作伙伴保密的措施。4.在以下情況下，法院應(yīng)當(dāng)認定權(quán)利人采取了保密措施：（1）限定涉密信息的知悉范圍，只對必須知悉的相關(guān)人員告知其內(nèi)容（2）關(guān)于涉密信息載體采取加鎖等防范措施（3）在涉密信息的載體上標有保密標志（4）關(guān)于涉密信息采納密碼或者代碼等（5）簽訂保密協(xié)議（6）關(guān)于涉密的機器、廠房、車間等場所限制來訪或提出保密要求（7）確保信息秘密的其他措施從上面的講述我們能夠明白，所謂“合理”，是指采取的保密措施要和保密客體的特征相適應(yīng)，以他人不采取盜用、利誘、脅迫等不正當(dāng)手段或者違反約定就難以獲得為必要條件。假如他人采取正常手段也能獵取，那么就能夠認定該信息不具有保密性，而不能得到商業(yè)秘密法的愛護。Eg:A工廠四周是封閉的狀態(tài)，留有大門供正常出入之用，門外是馬路，平常大門緊閉。一天，大門放開，恰巧B工廠一工作人員沿馬路從A工廠大門前通過，看到了該院內(nèi)擺放的還沒有上市的產(chǎn)品的新外形設(shè)計。因此記在了內(nèi)心，同時回廠進行了生產(chǎn)和銷售，取得了效益；就在A工廠大門放開的時候，C工廠的工作人員沒有通過大門，而是翻墻進入了A工廠的院內(nèi)，看到產(chǎn)品的新設(shè)計后逃走，回廠后也投入了生產(chǎn)銷售。事發(fā)后，A工廠分不找到了B工廠和C工廠交涉，認為其侵犯了自己的商業(yè)秘密。我們來分析一下，這兩種情況是否相同，是否需要區(qū)不對待：關(guān)于B工廠來講，是A工廠在開門之際，由技術(shù)員看到的，屬于A工廠的保密措施不利，而B工廠工作人員的觀望不構(gòu)成不正當(dāng)手段，B工廠不構(gòu)成侵權(quán)；關(guān)于C工廠來講，A工廠的開門沒有被他利用，A工廠圍墻的修建相關(guān)于C工廠來講是采取了保密措施，對C工廠而言是商業(yè)秘密，C工廠的職員的翻墻獵取信息的行為屬于不正當(dāng)?shù)氖侄?，C工廠構(gòu)成侵權(quán)。商業(yè)秘密是由秘密性、價值性與保密措性三個特性構(gòu)成的，同時每個特性都不是孤立的，缺少任何一項都不能構(gòu)成商業(yè)秘密。因此，在考察一項信息是否構(gòu)成商業(yè)秘密時我們要作綜合的推斷，三、商業(yè)秘密概述—商業(yè)秘密的類型依照《反不正當(dāng)競爭法》第十條第三款給出商業(yè)秘密的定義：商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有有用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。技術(shù)信息和經(jīng)營信息作為商業(yè)秘密的兩個部分，要緊區(qū)不為，技術(shù)信息側(cè)重于工業(yè)中的技術(shù)知識和經(jīng)驗，經(jīng)營信息則側(cè)重于在經(jīng)營、治理中的知識和經(jīng)驗。（一）技術(shù)信息：指專業(yè)技術(shù)、技術(shù)訣竅。它要緊包括大伙兒熟知的配方，研究開發(fā)的文件如會議紀要、實驗結(jié)果、檢驗方法等，圖紙，改進的機器設(shè)備，工藝程序，產(chǎn)品。（二）經(jīng)營信息：指技術(shù)秘密以外的能夠構(gòu)成商業(yè)秘密的其他信息。它包括客戶信息，其他與競爭和效益相關(guān)的商業(yè)信息如采購打算、供貨渠道、重要的治理方法等。（三）相關(guān)難點：客戶名單客戶名單是經(jīng)營信息里的一個重要種類，在商業(yè)秘密侵權(quán)案里最容易引起紛爭。由于此類案件常常因為職員的離職跳槽而引起，和職員的自由擇業(yè)權(quán)有關(guān)系，同時客戶的名單又經(jīng)常處于一種變化的狀態(tài)，內(nèi)容和范圍都不易確定，因此，客戶名單的認定在商業(yè)秘密中是一個專門重要的問題。案例：1994年7月至8月，A旅行社歐美部10余名職員未辦理調(diào)動手續(xù)，相繼攜帶工作中使用、保管的A旅行社的客戶檔案，投奔B旅行社。B旅行社以這些人員組建了本社歐美二部，隨即沿用A旅行社的這些客戶檔案進行經(jīng)營，致A旅行社蒙受重大損失。經(jīng)制止無效，A旅行社于1994年9月13日向法院起訴，訴稱：被告B旅行社以離間手段誘使其所屬職員加盟，并以這些職員掌握的原客戶檔案與國外客戶聯(lián)系，致使本社國外客戶在一周時刻內(nèi)取消了原訂1994年8月至12月旅游團隊151個，占原訂團隊總數(shù)的三分之二，減少打算收入人民幣2196.4萬元，利潤損失353萬元。請求法院制止被告的不正當(dāng)競爭行為，要求被告歸還其客戶檔案，賠償經(jīng)濟損失300萬元。被告答辯稱：旅游業(yè)中，改變旅游團隊打算是常見的?？蛻魴n案系指國外旅游機構(gòu)的地址、電話、傳真資料等，國外報紙廣告上隨處可見，無秘密可言。原告職員來本社工作，屬合理的人才流淌。原告的訴訟請求不符合事實，法院應(yīng)予駁回?？紤]：該案中帶走的客戶名單算不算商業(yè)秘密，什么緣故？「審判結(jié)果」

原A旅行社的十余名業(yè)務(wù)骨干均以出國留學(xué)、探親、陪讀等虛假事實為理由，擅自離社，B旅行社對此辯稱為合理的人才流淌，理由不成立。

A旅行社多年來已與北歐國家的五家旅行社建立了良好的業(yè)務(wù)關(guān)系。1994年已商定由A旅行社接待該五家旅行社組織的151個來華旅游團隊。雙方對來華時刻、旅游景點、住宿標準、價格等具體事項多次傳真詢價及確認，為A旅行社正在運營的業(yè)務(wù)。其中一些團隊已來華旅游，其余團隊也今后華。A旅行社在此項業(yè)務(wù)往來中付出了勞動和代價。這些資料不為公眾所知，具有秘密性；可為A旅行社帶來商業(yè)利潤，具有價值性。屬《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的商業(yè)秘密范疇，應(yīng)視為A旅行社的經(jīng)營信息類商業(yè)秘密。B旅行社辯稱是公開獲得這些外國旅行社資料的講法，不符合事實。

A旅行社原業(yè)務(wù)人員將該社客戶檔案、傳真資料攜往B旅行社后，以B旅行社名義向國外客戶發(fā)函，接著經(jīng)營原屬A旅行社的業(yè)務(wù)，截止1994年9月19日，已實際接待20余個國外來華旅游團隊。這與B旅行社宣稱的沒有使用A旅行社檔案接待旅游團隊相悖。基于上述事實，法院指出，B旅行社以人才流淌為借口，實施侵犯A旅行社商業(yè)秘密的行為是違法的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律后果。

雙方當(dāng)事人在國家旅游協(xié)會的主持下，自愿達成協(xié)議：B旅行社向A旅行社致歉并給付人民幣100萬元作為A旅行社的損失補償。據(jù)此，A旅行社申請撤訴，法院裁定準許。請結(jié)合上面的案例考慮以下兩個問題：客戶名單是否都能構(gòu)成商業(yè)秘密？假如不是，什么情況下客戶名單能構(gòu)成商業(yè)秘密？

客戶名單，從廣義上能夠分為商業(yè)意義上的客戶名單和法律意義上的客戶名單。商業(yè)意義上的客戶名單指在日常商業(yè)交易中接觸的客戶信息，信息資料一般比較簡單；法律意義上的客戶名單指買方或者供應(yīng)商的產(chǎn)品需求、產(chǎn)品特點、經(jīng)營規(guī)律、對商品價格的承受能力等，信息資料比較詳細、完整。1.在美國的判例中，會以如下理由否定客戶名單的商業(yè)秘密屬性：（1）客戶名單易于從公開的商業(yè)周刊獲得；（2）所有競爭者都能通過相同的途徑獲得該客戶名單；（3）客戶名單在該領(lǐng)域內(nèi)極其有名；（4）客戶名單沒有上鎖，沒有標注秘密字樣，由一般的業(yè)務(wù)員保管。2.客戶名單構(gòu)成商業(yè)秘密的條件：（1）該客戶名單的形成是權(quán)利人通過了相當(dāng)?shù)呐Χ@得的；（特定性）客戶名單是否容易獵取，要考慮在獵取的過程中耗費了多大的人力、財力和智力。構(gòu)成商業(yè)秘密的客戶名單必須是不易取得的，假如容易取得，比如從公開的刊物、電話簿或者特定的數(shù)據(jù)庫中簡單的抽取獲得，就不能成為商業(yè)秘密的客體。（2）權(quán)利人與該客戶在一定期間內(nèi)形成了相對固定且具有獨特交易適應(yīng)的交易方式。（穩(wěn)定性）企業(yè)通過長期的交易和努力，從寬敞的不確定的客戶群中，通過總結(jié)和選擇，培養(yǎng)了一些特定的客戶，了解了他們的專門需要、專門的交易方式和交易適應(yīng)，形成了穩(wěn)定的交易關(guān)系，這些客戶的名單就具有了商業(yè)秘密性。（3）權(quán)利人是否采取了合理的保密措施。（保密性）3.商業(yè)秘密中“客戶名單”的總結(jié)定義：商業(yè)秘密中的客戶名單一般是指客戶的名稱、地址、聯(lián)系方式以及交易的適應(yīng)、意向、內(nèi)容等構(gòu)成的，區(qū)不于相關(guān)公知信息的專門客戶信息，包括匯合眾多客戶的客戶名冊，以及保持長期穩(wěn)定交易關(guān)系的特定客戶。

第二講商業(yè)秘密愛護適用當(dāng)前講授重點1、商業(yè)秘密的愛護基礎(chǔ)2、商業(yè)秘密愛護的現(xiàn)狀與誤區(qū)3、商業(yè)秘密愛護和專利愛護比較難點1、商業(yè)秘密愛護的優(yōu)勢和劣勢2、何時適合選擇商業(yè)秘密愛護一、商業(yè)秘密的愛護基礎(chǔ)（一）商業(yè)秘密是企業(yè)核心競爭力可口可樂的“奇妙配方”2009年度“全球最具價值品牌100強”，可口可樂以687億美元的品牌價值位居榜首。2010排到了第五。全世界有155個國家的人每天要喝下幾億瓶可樂。這種倍受人們喜愛的飲料,雖從未申請專利,但卻名揚全世界。

可口可樂之因此能如此持續(xù)進展的動力就在于其商業(yè)秘密——配方，可口可樂的配方自1886年在美國亞特蘭大誕生以來，已保密達120多年之久。它的配方對世人來講一直是個謎，百余年來，盡管時有破譯傳聞，但至今無一證實。圍繞該配方發(fā)生的每件事都成了傳奇。

事實上可口可樂99%以上的配料是公開的，它差不多上是幾種物質(zhì)的混合物——糖、碳酸水、焦糖、磷酸、咖啡因和失去效能的古柯葉及椰子果。奇妙的配料，“7x號物資”在可口可樂中所占的比例還不到1%。但正是這1%讓化學(xué)家和競爭者一直研究未果。通過這一例子，大伙兒可能差不多了解了愛護商業(yè)秘密的意義之所在。在現(xiàn)現(xiàn)在的信息社會，商業(yè)秘密作為一種稀有信息能夠講是企業(yè)生存的核心競爭力，因此，公司必須像愛護財產(chǎn)一樣愛護自己的商業(yè)秘密。（二）商業(yè)秘密法律愛護愛護的基礎(chǔ)什么緣故將商業(yè)秘密的愛護提升到法律層面，成為法律愛護問題？商業(yè)秘密的法律愛護基礎(chǔ)，要緊有三個方面：1.道德層面—老實守信的信念美國大法官霍姆斯曾經(jīng)講過，信任關(guān)系是商業(yè)秘密訴訟的動身點。大伙兒明白一個市場中，老實守信是特不重要，所謂無信則無立，沒有相互的信任，市場交易就專門難進行。對他人商業(yè)秘密的竊取確實是一種不老實，無信用的行為。因此，為了維護市場交易中的老實守信的道德風(fēng)尚，商業(yè)秘密的法律愛護就成為建立在道德基礎(chǔ)上的必定選擇。2.經(jīng)濟層面—激勵機制法律對商業(yè)秘密進行愛護，可謂是法律把商業(yè)秘密作為一種財產(chǎn)來進行界定和認可。出于對個體財產(chǎn)的認識和愛護，我們也需要用法律來對商業(yè)秘密加以愛護。3.經(jīng)濟層面—交易成本為愛護商業(yè)秘密支出的交易費用要緊包括三方面：（1）商業(yè)秘密持有人的防范成本；（2）相對人為竊取商業(yè)秘密付出的偷竊成本；（3）商業(yè)秘密轉(zhuǎn)讓中發(fā)生的費用。建立商業(yè)秘密的法律愛護體系能有效的降低商業(yè)秘密持有人的防范成本，而增加相對人竊取商業(yè)秘密的偷竊成本。從而有效降低交易成本，能促進交易的合理進行。（三）商業(yè)秘密愛護的現(xiàn)狀與誤區(qū)1.現(xiàn)狀：（1）大多數(shù)企業(yè)沒有認識到商業(yè)秘密的實際和潛在價值。許多企業(yè)不僅對自己的一些經(jīng)營信息不明白加以愛護，對一些專有技術(shù)也不明白加以愛護，國有企業(yè)尤其如此，從而導(dǎo)致在競爭中失去優(yōu)勢。（2）大多數(shù)企業(yè)沒有將商業(yè)秘密作為一種無形資產(chǎn)加以愛護。許多企業(yè)隨意泄露甚至無償將我國的商業(yè)秘密提供給外國企業(yè)的情況時有發(fā)生，某些企業(yè)缺少商業(yè)秘密愛護意識，在和外商合資的過程中僅從本單位的近期利益動身，將一些特有技術(shù)以低廉的價格出賣給外國。（3）有些企業(yè)盡管認識到本企業(yè)的一些技術(shù)信息、經(jīng)營信息是商業(yè)秘密，然而沒有采取有效的保密措施。對涉密部門和涉密人員都沒有采取妥善的保密措施，以致秘密被泄露；有的企業(yè)盡管制定了保密措施但形同虛設(shè)，治理松散。（4）人才流淌中泄露商業(yè)秘密差不多成為了普遍現(xiàn)象。尤其是一些技術(shù)含量高的企業(yè)，在人才流淌中帶走商業(yè)秘密的情況及其普遍。2.我國企業(yè)的商業(yè)秘密愛護意識不高，要緊因為存在以下誤區(qū)：誤區(qū)之一：覺得自己沒有什么商業(yè)秘密需要愛護。能夠毫不夸張的講，每個企業(yè)都擁有一定價值的商業(yè)秘密。即是是幾個人的公司，也有關(guān)于它來講有價值的商業(yè)秘密。街頭小小的小賣部都不例外。如甲乙兩家小賣部同樣賣巧克力，都賣11元一包。然而甲能夠以10元進貨，而乙卻能以9.5元進到同樣的貨。那么乙的進貨渠道確實是他的商業(yè)秘密，關(guān)于它產(chǎn)生了一定的價值。大伙兒能夠想象，他假如賣11元，那么他就取得了比他競爭者更多的利益，假如他賣10元，那么他在不虧本的情況下獲得了比他對手更多的市場。因此，沒有無秘密的企業(yè)，除非其不參與市場競爭。

誤區(qū)之二：認為落后的東西就不需要保密。在兩個競爭的企業(yè)之間，盡管有優(yōu)勢方和落后方之分，然而落后方的底牌若被有優(yōu)勢方掌握，就有可能被優(yōu)勢方玩弄于股掌之上。優(yōu)勢方能夠憑借技術(shù)、產(chǎn)品和治理等方面的優(yōu)勢，以最低廉的競爭成本壓制對方，甚至打垮對方。假如優(yōu)勢方不了降落后方，就不得不小心翼翼，那么在無形中就會加大其競爭成本，阻礙其優(yōu)勢的充分發(fā)揮；但若優(yōu)勢方對弱勢方的長短處了如指掌，那他能夠放心大膽地制定出針對性極強的策略來，達到其損人利己的目的。

誤區(qū)之三：愛護范圍擴大化。有些企業(yè)將那些差不多處于公知領(lǐng)域的信息當(dāng)作自己的商業(yè)秘密加以愛護，一方面增加了企業(yè)的成本；另一方面不能做到有的放矢，分散了人力、財力，重要的秘密反而得不到有力的愛護。

誤區(qū)之四：重技術(shù)信息的愛護而輕經(jīng)營信息的愛護。許多企業(yè)十分清晰“科學(xué)技術(shù)是第一生產(chǎn)力”的道理，都能對技術(shù)信息加以或多或少的愛護，而關(guān)于經(jīng)營信息，由于沒有相應(yīng)的治理措施或者認識不足，導(dǎo)致對此類秘密疏于治理。最為典型的表現(xiàn)確實是，對技術(shù)開發(fā)人員有保密要求，而對市場打算和營銷人員、財會人員等非技術(shù)開發(fā)人員卻放任自流。

誤區(qū)之五：缺乏綜合愛護措施。企業(yè)的各種重要信息由于類不和載體形式的不同，被侵犯的難度就不一樣，相應(yīng)地，愛護的方法和措施也要適合它們各自的特點。應(yīng)該將商業(yè)秘密愛護和其他的權(quán)利愛護相結(jié)合。誤區(qū)之六：過分信賴制度和合同的約束力。對不忠誠的職員和不守信用的涉密單位，保密制度和保密合同的約束常常顯得乏力，一方面他們會利用法規(guī)、制度的空檔或心懷僥幸，對權(quán)利人的商業(yè)秘密實施侵害；另外一方面，即使企業(yè)事后獵取了法律愛護，然而商業(yè)秘密差不多不可挽回的公開了。企業(yè)在制訂保密制度、簽訂保密合同的基礎(chǔ)上，還要掌握保守商業(yè)秘密的技巧，經(jīng)常進行檢查監(jiān)督。要將每一重要的商業(yè)秘密分割成多個部分，不同的部分安排不同的人員從事開發(fā)、操作、治理，使得企業(yè)中盡可能少的職員掌握完整的商業(yè)秘密；要對企業(yè)內(nèi)部的部門和人員進行經(jīng)常性的保密檢查，及時發(fā)覺泄密隱患，堵塞泄密漏洞；定期不定期地組織人員出外巡查，以免商業(yè)秘密被侵犯后仍一無所知，錯過最佳的補救、反擊機會，給企業(yè)造成難以挽回的損失。

二、商業(yè)秘密愛護適用—商業(yè)秘密和一般知識產(chǎn)權(quán)的區(qū)不（一）義務(wù)主體不同：一般知識產(chǎn)權(quán)商標權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)的義務(wù)主體是不特定的，其權(quán)利對象是任何人，有對抗第三人的效力。商業(yè)秘密權(quán)的權(quán)利主體不單一，不能對抗善意第三人，只要不是非正當(dāng)手段取得，即可實施。（二）特征不同：一般知識產(chǎn)權(quán)具有排他性、專有性、獨占性、絕對性然而商業(yè)秘密的權(quán)利人不具有單一性，商業(yè)秘密權(quán)不能對抗采納正當(dāng)手段獲得該秘密的人，沒有明顯的排他性，不具有專有性和獨占性。

三、商業(yè)秘密愛護適用—商業(yè)秘密愛護與專利權(quán)愛護企業(yè)的技術(shù)信息愛護的途徑是多樣的，那什么時候適合用商業(yè)秘密的方式對技術(shù)信息進行愛護呢？在知識產(chǎn)權(quán)中，與商業(yè)秘密作用類似，共同為技術(shù)信息提供法律愛護的是專利權(quán)。下面以專利愛護作為參照物，向大伙兒比較介紹商業(yè)秘密愛護。（一）專利權(quán)與商業(yè)秘密權(quán)的定義1．專利權(quán)，是發(fā)明制造人或其權(quán)利受讓人對特定的發(fā)明制造在一定期限內(nèi)依法享有的獨占實施權(quán)。發(fā)明的愛護期是20年，有用新型和外觀設(shè)計的愛護期是10年。從申請日起開始計算。2.商業(yè)秘密權(quán)，是權(quán)利人對商業(yè)秘密的占有、使用、收益、處分的權(quán)利。（1）商業(yè)秘密的占有權(quán)一種商業(yè)秘密能夠被多個民事主體共同占有。商業(yè)秘密所有人不能排除他人自行研究開發(fā)該商業(yè)秘密成果。（2）商業(yè)秘密的使用權(quán)商業(yè)秘密能夠被多個民事主體反復(fù)多次使用。（3）商業(yè)秘密的收益權(quán)商業(yè)秘密的有用性給權(quán)利人帶來的正是這種權(quán)利。（4）商業(yè)秘密的處分權(quán)商業(yè)秘密所有人對其商業(yè)秘密有自己使用、轉(zhuǎn)讓和同意他人使用、決定是否使用等處分權(quán)。商業(yè)秘密所有人通過行使占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)和處分權(quán)實現(xiàn)著民事財產(chǎn)權(quán)。（二）專利權(quán)與商業(yè)秘密權(quán)的區(qū)不：1.兩者權(quán)利的產(chǎn)生方式不同：商業(yè)秘密的取得取決于權(quán)利人自身的智力勞動成果，其一經(jīng)產(chǎn)生即已獲得，無需經(jīng)他人的批準。而專利權(quán)的取得，須依申請獲得。2.兩者權(quán)利產(chǎn)生條件不同：對商業(yè)秘密的保密是其產(chǎn)生的最差不多條件，向社會公開是獲得專利權(quán)的前提。3.兩者權(quán)利的客體范圍不同：商業(yè)秘密分為技術(shù)信息和經(jīng)營信息，而專利分為發(fā)明、有用新型和外觀設(shè)計。4.兩者權(quán)利取得要件不同：專利權(quán)的取得要件是須具備新穎性、制造性和有用性，而商業(yè)秘密是以價值性、秘密性和愛護措施為要件的。（三）優(yōu)勢：1.愛護對象的廣泛性：技術(shù)信息、經(jīng)營信息都能夠受到愛護；2.期限優(yōu)勢：商業(yè)秘密愛護的期限不確定；3.地域優(yōu)勢：商業(yè)秘密無地域性特征；4.保密優(yōu)勢：商業(yè)秘密是不公開的，專利是公開的。

（四）劣勢：1.無排他性2.不排除反向工程1.無排他性：同意多個權(quán)利主體并存。商業(yè)秘密法的愛護精神不禁止技術(shù)的合法取得，因此假如第三人合法發(fā)覺了某項技術(shù)信息，商業(yè)秘密的持有人不能對其進行干涉。2.不排除反向工程：反向工程在司法解釋中被定義為，通過技術(shù)手段對從公開渠道取得的產(chǎn)品進行折卸、測繪、分析等而獲得該產(chǎn)品的有關(guān)技術(shù)信息。只要反向工程的前提是對產(chǎn)品的合法取得，對其揭破、分析、模仿屬于合法競爭的范圍，就為法律所愛護。商業(yè)秘密權(quán)利人也就無權(quán)干涉第三人關(guān)于商業(yè)秘密的使用。為幸免該條款被濫用，司法解釋同時規(guī)定：“當(dāng)事人以不正當(dāng)手段知悉了他人的商業(yè)秘密之后，又以反向工程為由主張獵取行為合法的，不予支持。”3.實施反向工程應(yīng)該注意：（1）產(chǎn)品是在公開市場用合法手段購買取得；（2）必須保留實施反向工程的相關(guān)證據(jù)；（3）法律、行政法規(guī)關(guān)于某些客體禁止反向工程的，不同意采取反向工程；（4）沒有簽訂不實施反向工程的協(xié)議，不承擔(dān)保密義務(wù)；（5）參加反向工程的職員是否負有保密義務(wù)。四、商業(yè)秘密愛護適用-商業(yè)秘密愛護與專利愛護的選擇1.反向工程難易度2.科研成果價值的期限長短3.能夠獲得專利的可能性高低4.經(jīng)濟價值大小程度

1.反向工程難易度：假如其他企業(yè)通過反向工程專門難獲得商業(yè)秘密的，能夠選擇商業(yè)秘密的方式進行愛護，假如其他企業(yè)專門容易通過反向工程獲得商業(yè)秘密的，則適合專利的愛護方式。2.科研成果價值的期限長短：現(xiàn)代科技進展迅速，有時不到半年時刻，技術(shù)就差不多被淘汰，因此，企業(yè)要評估自己科研成果價值的期限，假如某項科研成果的價值期限不超過專利權(quán)愛護的期限，企業(yè)能夠選擇專利愛護。然而，企業(yè)的科研成果比如配方，會長期不斷的為企業(yè)帶來經(jīng)濟利益，則可選擇商業(yè)秘密愛護。因為商業(yè)秘密愛護不受期限限制。3.能夠獲得專利的可能性高低：我國專利法對授予專利規(guī)定了嚴格的要件（新穎性、制造性和有用性）。企業(yè)經(jīng)常會有一些技術(shù)改進或者技術(shù)革新等，然而又不具備專利的條件。假如企業(yè)將這些技術(shù)改進或者革新申請專利，而結(jié)果又沒有被授予專利，那么這些技術(shù)改進或革新將變成公知技術(shù)，任何企業(yè)都能夠任意使用。這就得不償失了。因此，在技術(shù)成果開發(fā)以后，企業(yè)應(yīng)事先分析某項科研成果被授予專利的可能性，關(guān)于可能性較高的科研成果，能夠選擇專利愛護，對被授予專利可能性低的成果就可選擇商業(yè)秘密愛護。4.經(jīng)濟價值大小程度：由于專利愛護需要企業(yè)向?qū)＠块T支付一定的專利費用，因此，從企業(yè)利益考慮，關(guān)于經(jīng)濟價值低的科研成果不必選擇專利愛護而應(yīng)選擇商業(yè)秘密愛護；對那些經(jīng)濟價值高而且市場需求大的產(chǎn)品或者技術(shù)應(yīng)該申請專利愛護。

五、商業(yè)秘密愛護適用-商業(yè)秘密與專利的共同愛護（一）權(quán)利人能夠選擇將核心的不便于公開的技術(shù)方案作為技術(shù)秘密愛護，關(guān)于次核心和邊緣的技術(shù)方案作為專利愛護。假如企業(yè)將核心技術(shù)作為技術(shù)秘密愛護，采取嚴格的保密措施，同業(yè)競爭者就無從得知上述技術(shù)方案，從而企業(yè)就能夠維護競爭優(yōu)勢。（二）權(quán)利人能夠選擇將核心的不便于公開的技術(shù)方案作為專利愛護，關(guān)于次核心和邊緣的技術(shù)方案作為技術(shù)秘密愛護。因為核心技術(shù)差不多通過專利愛護，而基于成本等因素的考慮將邊緣技術(shù)用商業(yè)秘密愛護。像一些汽車企業(yè)，就將核心的技術(shù)專利愛護，而將一些組裝、設(shè)備調(diào)試等技術(shù)作為商業(yè)秘密愛護，即使競爭對手能夠通過付費獵取他的核心技術(shù)，然而在細節(jié)上也專門難與其一致，而這些細節(jié)有可能確實是他的競爭制勝法寶。（三）交叉愛護商業(yè)秘密和專利是能夠同時使用在同一項技術(shù)里的，比如講有一些周邊技術(shù)，它容易被人破解進行反向工程，或者其他人容易研制開發(fā)，如此的技術(shù)能夠申請專利。然而申請專利以后，并不等于講所有的技術(shù)點都要公開，其中可能還會有一個技術(shù)點采納商業(yè)秘密愛護，是能夠如此交叉使用的。交叉愛護還有一個時期性，比如它先保密，到一定時期，企業(yè)認為技術(shù)更替以后，把儲備的技術(shù)申請專利，這也是能夠的。

第三講商業(yè)秘密治理重點1、對商業(yè)秘密本身的治理2、對了解商業(yè)秘密的職員的治理難點1、保密協(xié)議的相關(guān)問題2、競業(yè)禁止的運用3、脫密期的運用和競業(yè)禁止的比較盡管建立商業(yè)秘密愛護制度，加強商業(yè)秘密治理是必要的，但并不是強調(diào)企業(yè)在任何時候都要強求商業(yè)秘密愛護制度的完美化，因為事實上，保密程度越高，付出的成本也就越高；而且，不同類不、不同進展時期的企業(yè)，能夠支付的保密成本也不同，因此能夠依照自己企業(yè)的實際情況，制定相應(yīng)的保密制度，從而使企業(yè)獲得最佳的投入產(chǎn)出比。一般來講，企業(yè)能夠依照自己的實際情況，逐步進展和完善自己的商業(yè)秘密治理制度。一、企業(yè)商業(yè)秘密治理三步走：（一）初步時期：首先，當(dāng)企業(yè)差不多初具規(guī)模，治理者也初步認識到了商業(yè)秘密的重要性，然而企業(yè)治理仍不規(guī)范，處于上升進展期時，能夠選擇使用保密協(xié)議、競業(yè)禁止協(xié)議、在勞動合同中約定保密條款等方法，對商業(yè)秘密形成初步的愛護；（二）進展時期：當(dāng)企業(yè)進入到穩(wěn)定進展的時期，可能有更大的能力去進行商業(yè)秘密治理，這時應(yīng)該在企業(yè)建立差不多的商業(yè)秘密愛護和治理制度；（三）穩(wěn)定成長時期：在企業(yè)進入穩(wěn)定成長期以后，內(nèi)部治理和運營變得更加規(guī)范，大量的技術(shù)信息和經(jīng)營信息產(chǎn)生，尤其是一些核心技術(shù)需要企業(yè)給予更周全的愛護，這時，企業(yè)應(yīng)該建立專門的商業(yè)秘密治理部門、在前時期的制度基礎(chǔ)上接著完善。二、商業(yè)秘密治理-治理方法如何對商業(yè)秘密進行有效的治理。劃分為兩大塊，即對商業(yè)秘密本身的治理和職員的商業(yè)秘密治理。（一）商業(yè)秘密治理–對商業(yè)秘密本身的治理治理商業(yè)秘密本身的差不多思路是將商業(yè)秘密與外界進行隔離，它包括從區(qū)域治理到電腦治理兩個層次的內(nèi)容。1.區(qū)域治理第一個層次確實是區(qū)域治理。多一個不相關(guān)的人明白企業(yè)的商業(yè)秘密就多一分泄密的危險，所謂區(qū)域治理的一個重要原則確實是嚴格地操縱接觸商業(yè)秘密的人數(shù)。第一步：必須對企業(yè)的商業(yè)秘密進行劃分等級；如可將企業(yè)的商業(yè)秘密分為商絕密級、商機密級和商秘密級或者商密A級、商密AA級、商密AAA級等；第二步：對重點部位進行重點監(jiān)控；如在重點部位安裝電子監(jiān)控報警，人員身份識不系統(tǒng)等；第三步：逐步提高技術(shù)監(jiān)控手段。如防復(fù)制技術(shù)，能夠采納在載有商業(yè)秘密信息的文件資料上加入某些印記或者虛假信息的方法，使復(fù)制時不可覆蓋掉這些印記和信息，以此證明復(fù)制事實及原信息的歸屬，為今后采納法律手段愛護商業(yè)秘密留下相應(yīng)證據(jù)。（1）總結(jié)區(qū)域治理應(yīng)做工作：①做好商業(yè)秘密標志工作；在商業(yè)秘密載體上做好商業(yè)秘密標志，這是保守商業(yè)秘密，預(yù)防過失泄密、顯示保密意圖的一項重要措施；②對商業(yè)秘密進行全生命期的治理；對商業(yè)秘密的產(chǎn)生、持續(xù)、變化、消滅都要采取必要的物理措施；③對商業(yè)秘密存放地點進行隔離；對商業(yè)秘密的產(chǎn)生、使用、保存、轉(zhuǎn)移、處置的各個環(huán)節(jié)都要采取相應(yīng)的隔離措施。如：禁止無關(guān)人員進入、采取進入登記制度、只有在確有必要的情況下才能將商業(yè)秘密帶出隔離區(qū)、商業(yè)秘密使用人和保管人以外的人假如要接觸商業(yè)秘密，必須通過批準、商業(yè)秘密載體的復(fù)制必須要通過批準等；④將商業(yè)秘密載體與其他一般物品進行識不混擾；在商業(yè)秘密載體中加入干擾信息，使他人難以直接推斷商業(yè)秘密載體物品；⑤對商業(yè)秘密的隱藏；隱藏商業(yè)秘密的目的在于競爭對手即使得到商業(yè)秘密的載體，也難以獲得商業(yè)秘密的核心內(nèi)容，例如生產(chǎn)企業(yè)的原料假如是保密的，原材料供應(yīng)能夠采納密閉容器，容器上能夠不注明成分標記，只以顏色區(qū)分；⑥商業(yè)秘密載體的銷毀；用碎紙機等工具對商業(yè)秘密載體進行直接銷毀，關(guān)于廢棄物同樣要嚴格治理，應(yīng)將載體完全破壞，以防對手從中獵取有價值的信息。（2）總結(jié)提高技術(shù)監(jiān)控手段應(yīng)做工作：①防復(fù)制技術(shù)；能夠在載有商業(yè)秘密信息的文件資料上加入某些印記或者虛假信息的方法，使復(fù)制時不可覆蓋掉這些印記和信息，②防竊聽技術(shù)；注意辦公場因此及手機和固定電話的竊聽，以及便攜式竊聽器的竊聽；③防竊技術(shù)；在商業(yè)秘密載體保存、使用的場所或者區(qū)域裝設(shè)可靠的防盜設(shè)備。防盜設(shè)備應(yīng)該具備以下功能：延緩作案時刻、監(jiān)控系統(tǒng)不易被發(fā)覺、具有自動報警功能、錄像監(jiān)控記錄功能等；④防網(wǎng)絡(luò)竊密技術(shù)；能夠?qū)⑵髽I(yè)的網(wǎng)絡(luò)分成內(nèi)網(wǎng)和外網(wǎng)，分不采取相應(yīng)的監(jiān)控技術(shù)；⑤防竊照技術(shù)；要緊在接待參觀者的時候需要做到關(guān)于生產(chǎn)流程圖、工藝配方表、工程設(shè)計圖等的嚴格操縱接觸，假如確有必要參觀生產(chǎn)線，應(yīng)該由專門人員負責(zé)陪同，操縱其照相、攝像行為，嚴密監(jiān)控偷拍行為；同時要求職員離開工作地點時注意清理工作現(xiàn)場，同時還要注意關(guān)閉計算機相應(yīng)窗口；⑥傳真機和打印機的治理；對包含商業(yè)秘密的傳真，要求由經(jīng)辦人員通過專用傳真機直接收發(fā)傳真，不通過其他中間環(huán)節(jié)；在收發(fā)有商業(yè)秘密信息的傳真時，要求收發(fā)人員不能離開傳真現(xiàn)場；對掌握企業(yè)商業(yè)秘密的人員配備專用的打印機，幸免打印文件內(nèi)容被他人知悉；如因文件修改多次打印的，需要回收廢棄的打印文件，不可隨意丟棄也不能重復(fù)利用。2.電腦治理第二個層次是電腦治理，隨著電腦迅速進展與普及，商業(yè)秘密的泄露變得更為容易，有時只要點擊幾下鼠標，企業(yè)的商業(yè)秘密立即就能夠原封不動地復(fù)制下來。公司要愛護商業(yè)秘密，必須加強對電腦的治理。（1）加強對電腦的治理應(yīng)做工作：①設(shè)置電腦進入密碼；②對重要文件進行軟件加密，將文件設(shè)置為禁止復(fù)制或更改；③拆除USB接口及光盤刻錄等；④對計算機與網(wǎng)絡(luò)設(shè)備送交外部人員修理時，必須先拆卸涉密存儲設(shè)備，防止商業(yè)秘密被修理人員竊取；⑤遺棄舊電腦時，務(wù)必將舊電腦的存儲設(shè)備進行技術(shù)性內(nèi)容清理；Eg：麻省理工大學(xué)的兩名研究生就做過如此一個調(diào)查，他們在舊電腦商店購買了158個舊硬盤。在尚可使用的129個硬盤中，有69個仍存有可復(fù)原文件；有49個存有相當(dāng)多的個人信息；一個硬盤里甚至存有伊利諾伊州的一架取款機上一年的交易金額和賬號。可見，這些硬盤的前所有人對設(shè)備的治理依舊不夠的；⑥隔斷沒有必要的與Internet計算機的連接?，F(xiàn)在黑客技術(shù)差不多達到通過網(wǎng)絡(luò)偵尋聯(lián)網(wǎng)計算機內(nèi)的硬盤信息的程度，因此計算機特不是涉密計算機上網(wǎng)是特不危險的。（2）在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下愛護商業(yè)秘密應(yīng)做工作：①密碼治理；為了確保職員只能接觸他們工作中需要明白的信息，能夠由中央操縱服務(wù)系統(tǒng)分配給每個授權(quán)職員一個專門的密碼，那個密碼只能由職員自己進行愛護及保密，那個密碼需要難以破解的同時，還需要定期更換；②禁止安裝攝像頭；因為攝像頭的安裝不但有可能泄露企業(yè)的運作流程，同時可能直接對準有商業(yè)秘密的文件而導(dǎo)致泄密；③禁止下載和工作無關(guān)的程序；由于有些程序會含有間諜程序，假如擅自下載和工作無關(guān)的程序，專門容易在不經(jīng)意間就被安裝了間諜程序；④在涉密信息中添加安全講明；在涉密信息打開的時候，該講明就會提示打開信息的用戶文件中含有涉密信息，這也是企業(yè)采取了合理保密措施的證據(jù)；⑤高層治理者進行網(wǎng)絡(luò)監(jiān)視；在此之前，就應(yīng)該告知職員，在工作期間內(nèi)，不能用電腦從事私人活動，公司能夠監(jiān)視到職員在工作時傳輸?shù)男畔⒑碗娮余]件等等。（二）商業(yè)秘密治理–職員商業(yè)秘密的治理商業(yè)秘密愛護，不僅要靠制度、技術(shù)，更重要的還要靠人，對涉密人員的治理是重中之重。企業(yè)的科研開發(fā)、生產(chǎn)經(jīng)營必須要依靠職員進行，職員在工作中也就不可幸免的要接觸企業(yè)的商業(yè)秘密，而且，侵犯商業(yè)秘密案件的絕大多數(shù)泄密案件差不多上由于知曉企業(yè)商業(yè)秘密的職員違反規(guī)定的行為引起的，因此，關(guān)于職員商業(yè)秘密的治理成為了企業(yè)商業(yè)秘密治理的最重要的環(huán)節(jié)。要治理企業(yè)的商業(yè)秘密，首先應(yīng)當(dāng)確定商業(yè)秘密的持有人，劃定可接觸人員名單，同時應(yīng)該確定職員接觸商業(yè)秘密的原則。保密的實質(zhì)確實是操縱接觸范圍，企業(yè)的一切保密治理行為，首先都要把目標放在有效操縱商業(yè)秘密的接觸范圍上。企業(yè)保密的差不多原則，確實是在不阻礙科研、生產(chǎn)和經(jīng)營正常運行的基礎(chǔ)上，嚴格操縱商業(yè)秘密的知悉范圍。1．商業(yè)秘密的接觸范圍的操縱原則包括：（1）需要原則依照企業(yè)的業(yè)務(wù)需要來限定接觸范圍，只有在充分必要的前提下，才讓職員接觸到該商業(yè)秘密；（2）分割原則把涉及商業(yè)秘密的完整事項，按照知悉的需要分割開來，使不同的人員只明白自己需要明白的部分，不能掌握到完整的商業(yè)秘密信息；（3）隔離原則把商業(yè)秘密有效封閉或者隔離起來。隔離操縱能夠增加竊取商業(yè)秘密的難度系數(shù)，有效降低泄密風(fēng)險，達到阻斷泄密渠道的目的。為了預(yù)防泄密，企業(yè)各部門之間應(yīng)該嚴格分級，互不銜接，使職員只知局部，不知整體。2．限制接觸應(yīng)做工作：（1）企業(yè)職員的職位級不和其能夠接觸到的商業(yè)秘密應(yīng)該呈現(xiàn)倒金字塔結(jié)構(gòu)：（2）企業(yè)各部門和職員所知悉的商業(yè)秘密及公司內(nèi)部各個不同業(yè)務(wù)領(lǐng)域的商業(yè)秘密不能共享，確保職員只能知悉有限的業(yè)務(wù)領(lǐng)域內(nèi)的商業(yè)秘密；（3）確保只有極少的有必要的職員能知悉完整的商業(yè)秘密；（4）條件同意的情況下能夠以對知悉企業(yè)商業(yè)秘密的職員進行不定期的調(diào)換。3．職員商業(yè)秘密的治理方式強化職員保密意識與職員簽訂保密協(xié)議簽訂競業(yè)禁止協(xié)議脫密期的運用（1）保密意識強化保密意識要緊通過宣傳，樹立企業(yè)文化等方法來完成。同時，也應(yīng)該建立相關(guān)的保密制度：①保密手冊②商業(yè)秘密載體保密治理制度③保密要害部門制度④涉密人員治理制度⑤辦公自動化治理制度⑥商業(yè)秘密監(jiān)督、使用制度要緊制度建立工作：①建立人力資源治理的保密制度②建立差不多的商業(yè)秘密監(jiān)督、使用制度③建立職員治理制度（2）保密協(xié)議《勞動法》規(guī)定，勞動者應(yīng)該依照用人單位的要求，愛護用人單位的商業(yè)秘密，用人單位要求職員保守商業(yè)秘密，一是通過規(guī)章制度的方式，另外確實是通過與職員簽訂保密協(xié)議。用人單位通過和職員簽訂保密協(xié)議是最直接和最有效的愛護商業(yè)秘密的方法。保密協(xié)議能夠關(guān)心講明商業(yè)秘密的存在，讓職員明白他的保密義務(wù)，并明確職員的保密范圍。保密協(xié)議也是公司采取了合理保密措施的有效證明。①在簽訂保密協(xié)議的時候，應(yīng)該注意的問題要緊包括：首先，在簽訂保密協(xié)議的時候，雙方既能夠在勞動合同中約定保密條款，也能夠訂立專門的保密協(xié)議。其次，應(yīng)當(dāng)明確保密主體和保密義務(wù)。在那個地點要緊應(yīng)該明確保密協(xié)議的義務(wù)期限。盡管法律規(guī)定，不得侵犯公司商業(yè)秘密的義務(wù)不因為勞動合同的解除、終止而免除，然而專門多人仍然存在誤區(qū)，認為保密協(xié)議的期限確實是勞動合同的期限，勞動合同終止，保密義務(wù)也就結(jié)束了，不再存在保密義務(wù)了。因此在訂立保密協(xié)議的時候，為了幸免不必要的糾紛，有必要在保密協(xié)議中明確保密期限可不能因為勞動合同的解除而結(jié)束，直到商業(yè)秘密公開，保密義務(wù)才解除，只要商業(yè)秘密存在，保密義務(wù)也就存在。再次，應(yīng)當(dāng)明確保密范圍。不同的企業(yè)和同一企業(yè)在不同的時期，所持的商業(yè)秘密是不一樣的，保密范圍和保密內(nèi)容也會隨之有所變化，因此，保密范圍是保密協(xié)議里面的重要內(nèi)容，必須注明同時合理表達。最后，應(yīng)當(dāng)明確違約的情形和法律責(zé)任。違約責(zé)任能夠按照《合同法》的規(guī)定處理，也確實是約定一定數(shù)額或比例的違約金，違約金不足彌補實際損失的，能夠按照實際損失進行賠償。②保密協(xié)議的要緊條款：第一，明示義務(wù)條款；職員應(yīng)該保證，對在企業(yè)工作期間所知悉的本單位的商業(yè)秘密承擔(dān)無條件的保密義務(wù)；第二，商業(yè)秘密范圍條款；首先，按照技術(shù)信息和經(jīng)營信息的劃分，列舉所有屬于本企業(yè)的商業(yè)秘密的內(nèi)容，其次，對該職員所在崗位涉及的技術(shù)信息或經(jīng)營信息作出詳細的規(guī)定；第三，對第三人合同義務(wù)條款；公司在聘請新職員時應(yīng)該調(diào)查其在進入公司之前是否承擔(dān)了對原公司的保密義務(wù)及競業(yè)禁止義務(wù)。假如沒有承擔(dān)此類義務(wù)，應(yīng)當(dāng)在合同中明確聲明或者保證。Eg：“乙方保證在甲方工作期間所使用的任何知識均與前受聘單位無關(guān)，乙方承擔(dān)甲方交付的任何工作或者任務(wù)，都可不能侵犯前受聘單位的商業(yè)秘密”。假如新職員承擔(dān)了對前單位的保密義務(wù)，就應(yīng)該要求職員在本公司工作期間不利用前公司的保密信息為本公司服務(wù)；第四，職員義務(wù)的具體描述；Eg：“對上述商業(yè)秘密，不得直接或者間接向公司內(nèi)部無關(guān)人員泄露；不得復(fù)制、披露包含公司商業(yè)秘密的文件及文件副本等?！钡谖澹殕T離職后接著承擔(dān)保密義務(wù)的期限；第六，違約責(zé)任條款；③關(guān)于保密協(xié)議的重要提示：第一，保密協(xié)議不以支付保密津貼為對價；專門多人都有一個誤區(qū)，認為法律里有“權(quán)利義務(wù)相一致原則”。企業(yè)既然要求職員承擔(dān)保密義務(wù)，就必須向職員支付保密津貼。這種誤解往往導(dǎo)致一些職員在沒有取得公司支付的保密津貼的情況下，想因此的認為自己不承擔(dān)保密義務(wù)。商業(yè)秘密和其他知識產(chǎn)權(quán)一樣，是一項絕對權(quán)。在我國所有的法律條文中，只規(guī)定了接觸商業(yè)秘密的人有保守他人商業(yè)秘密的義務(wù)，而沒有對保守商業(yè)秘密支付費用的規(guī)定，依照法律的差不多理論，義務(wù)的來源要么是法律的明文規(guī)定，要么是合同約定。在我國法律沒有規(guī)定，當(dāng)事人也沒有約定支付保密費用的前提下，任何要求公司支付保密津貼的行為差不多上缺乏法律依據(jù)的，保守公司的商業(yè)秘密的義務(wù)是單方義務(wù)，不是雙方義務(wù)。然而，現(xiàn)在有些單位情愿對職員支付保密津貼，因為這對公司也會有一些好處：首先，能夠提高職員保密的自覺性；其次，假如職員違反保密協(xié)議，公司舉證責(zé)任降低，職員的違約行為更加容易被法院確認。第二，保密義務(wù)不以保密協(xié)議為前提保密義務(wù)源自我們法律的老實信用原則，也確實是權(quán)利人在實施商業(yè)秘密的過程中，假如不可幸免地使他人接觸到自己的商業(yè)秘密，即使沒有保密協(xié)議，接觸者也具有保密義務(wù)。保密義務(wù)的確定需要具備兩個前提條件：一是：接觸到商業(yè)秘密，了解商業(yè)秘密的內(nèi)容；二是：明知要保密。一旦具備了這兩個條件，接觸者就應(yīng)該依照老實信用原則履行保密義務(wù)，以愛護權(quán)利人的權(quán)利。（3）競業(yè)禁止不管在中國依舊在外國，目前商業(yè)秘密糾紛都要緊表現(xiàn)為雇員帶走雇主的商業(yè)秘密，然后與前雇主展開不正當(dāng)競爭。競業(yè)禁止協(xié)議確實是對上述現(xiàn)象做的一個防范措施。他的核心內(nèi)容就在于約定離職者不得利用在原單位掌握的商業(yè)秘密從事此行業(yè)的不正當(dāng)競爭業(yè)務(wù)。擁有商業(yè)秘密的公司在與雇員建立雇傭關(guān)系時，一般會通過與雇員簽訂協(xié)議的方式要求雇員在離開該企業(yè)后的一定期限內(nèi)，不得在潛在對手處任職。①競業(yè)禁止含義：依照法律規(guī)定或合同約定，勞動者在任職期間或離職后一定期限不得自營或者為他人經(jīng)營與用人單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)。②競業(yè)禁止目的：第一，防止職員離職帶走原單位的商業(yè)秘密為另一單位服務(wù)；第二，防止職員離職后另起爐灶，從事與原單位業(yè)務(wù)相同的經(jīng)營或服務(wù)。③競業(yè)禁止的形式：競業(yè)禁止，有二種形式：一種是法定競業(yè)禁止，是當(dāng)事人基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的競業(yè)禁止義務(wù)；另一種是約定競業(yè)禁止，是當(dāng)事人基于合同的約定，能夠是民事合同或勞動合同，而產(chǎn)生的競業(yè)禁止義務(wù)。第一種是法定競業(yè)禁止，是當(dāng)事人基于法律的直接規(guī)定而產(chǎn)生的競業(yè)禁止義務(wù)；法定競業(yè)禁止最早規(guī)定于我國的《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》，后在《公司法》、《合伙企業(yè)法》中有規(guī)定，在《刑法》中也有相關(guān)規(guī)定。法定競業(yè)禁止的義務(wù)主體即承擔(dān)競業(yè)禁止義務(wù)的人員。我國現(xiàn)行法定競業(yè)禁止的義務(wù)主體有：中外合資經(jīng)營企業(yè)的總經(jīng)理、副總經(jīng)理；有限公司及股份有限公司的董事、經(jīng)理；國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、經(jīng)理；合伙企業(yè)的所有合伙人。法定競業(yè)禁止的內(nèi)容是指義務(wù)主體所負擔(dān)義務(wù)的范圍，即不得經(jīng)營哪些業(yè)務(wù)。義務(wù)主體在任職期間禁止經(jīng)營的業(yè)務(wù)是：首先，不得自營與所任職企業(yè)相同、類似的營業(yè)。自營即為自己經(jīng)營，包括為自己獨資或參股的企業(yè)經(jīng)營。因為董事、經(jīng)理、合伙人差不多上企業(yè)的高層治理人員，擁有治理公司或企業(yè)事務(wù)的權(quán)利，他們是整個企業(yè)的決策、業(yè)務(wù)的執(zhí)行者。而且，由于職務(wù)的關(guān)系，他們直接掌管或知悉本公司商業(yè)秘密。因此，假如同意他們自行從事同類營業(yè)，將有可能利用職務(wù)之便利，或利用因其職權(quán)獲得的商業(yè)秘密來與公司進行競爭，以謀取私利，從而損害公司的合法權(quán)益，這因此為法律所不許。其次，不得為他人經(jīng)營與所任職企業(yè)相同、類似的營業(yè)。為他人經(jīng)營，是指為自己不出資但卻從中獵取酬勞的經(jīng)營。為自身利益經(jīng)營，法律要禁止，為他人利益，法律也仍然禁止，道理依舊可能損及企業(yè)利益，有違其對所在企業(yè)所負的忠實義務(wù)。再次，法律還規(guī)定了中外合資企業(yè)的總經(jīng)理、副總經(jīng)理，國有獨資企業(yè)的董事長、副董事長、董事不得兼任其他經(jīng)營組織的負責(zé)人。約定競業(yè)禁止，為當(dāng)事人基于合同的約定，而產(chǎn)生的競業(yè)禁止義務(wù)。當(dāng)事人基于合同的約定，能夠是民事合同或勞動合同，而產(chǎn)生的競業(yè)禁止義務(wù)。微軟谷歌李開復(fù)競業(yè)限制案微軟全球副總裁李開復(fù)決定離職，并宣布將出任Google全球副總裁及中國區(qū)總裁。這次跳槽立即引發(fā)軒然大波，微軟以違反競業(yè)禁止協(xié)議為由將Google和李開復(fù)一起告上美國法庭。法院應(yīng)微軟公司的請求，公布臨時禁令，禁止李開復(fù)從事屬于中國的計算機搜索市場相關(guān)的搜索技術(shù)、經(jīng)營戰(zhàn)略、規(guī)劃或開發(fā)工作，以及他在微軟曾經(jīng)從事的其他工作領(lǐng)域，Google和李開復(fù)還被禁止披露或盜用李開復(fù)在微軟工作期間獲得的任何商業(yè)秘密。這一裁決還禁止李開復(fù)鼓動微軟的其他職員跳槽至Google。微軟此舉正是來源于競業(yè)禁止制度。由此我們能夠看出，競業(yè)禁止是禁止掌握雇主商業(yè)秘密的特定職員在任職期間或離職后一定時期內(nèi)利用該商業(yè)秘密與本單位競爭，從而愛護雇主在市場競爭中可不能因商業(yè)秘密被泄露而遭受損失的一項法律制度。法律一方面要愛護商業(yè)秘密，另一方面也要愛護雇員的自由擇業(yè)，保證各種技術(shù)人才和經(jīng)營人才的合理流淌。為了平衡雇員的自由擇業(yè)和商業(yè)秘密權(quán)利人的利益，競業(yè)禁止協(xié)議成為了一個較好的選擇。④競業(yè)禁止的一般內(nèi)容：在職期間不得在競爭企業(yè)兼職或任職；

在職期間不得自行組建公司與雇主競爭；離職之前不得搶奪雇主的客戶；不得引誘其他雇員離職；離職后的特定時刻、特定區(qū)域內(nèi)，不得開展與雇主競爭的業(yè)務(wù)或

受雇于競爭公司。⑤競業(yè)禁止原則的運用條件：競業(yè)的認定受限制時刻不能太長不能適用全體職員應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)合理的補償原雇主的利益當(dāng)然重要，然而職員的自由擇業(yè)權(quán)也應(yīng)該得到愛護，因此，為了防止競業(yè)禁止的濫用，產(chǎn)生了競業(yè)禁止原則的運用條件：第一，競業(yè)的認定：同類且有競爭關(guān)系，只生產(chǎn)經(jīng)營同類產(chǎn)品而沒有競爭關(guān)系的企業(yè)不形成競業(yè)禁止的前提條件。比如，兩家公司都生產(chǎn)同一種產(chǎn)品，然而甲的產(chǎn)品只能在國內(nèi)銷售，而乙的產(chǎn)品只能銷往國外，國內(nèi)不得銷售，這種情況就能夠認定甲乙兩企業(yè)不存在競業(yè)禁止，因為他們之間不存在競爭關(guān)系。第二，受限制時刻不能太長：競業(yè)禁止的期限應(yīng)當(dāng)取決于商業(yè)秘密在市場競爭中所具有的競爭優(yōu)勢、持續(xù)時刻以及雇員掌握該商業(yè)秘密的程度和技術(shù)水平的高低，一般不超過離職后2年。（07年的勞動合同法將3年改成了2年。）第三，不能適用全體職員：一般來講，職員必須是原企業(yè)的關(guān)鍵人員，也確實是掌握和了解商業(yè)秘密的人，包括技術(shù)人員、研發(fā)人員、高級治理人員等等。第四，應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)合理的補償：由于競業(yè)禁止使職員所掌握的經(jīng)驗和技能不能有效發(fā)揮，也會阻礙到職員的再次擇業(yè)，收入降低在所難免，那么，單位就應(yīng)當(dāng)給予一定的經(jīng)濟補償金。⑥競業(yè)禁止補償費第一，補償費支付標準關(guān)于競業(yè)禁止的補償金數(shù)額，法律沒有明確和權(quán)威的規(guī)定。一般從約定。按照深圳和珠海的相關(guān)規(guī)定，補償金的數(shù)額不得少于該職員年收入的１／２，（珠海09年從2/3改成了1/2）假如補償金支付的數(shù)額較少，法院有時也會判決該競業(yè)禁止協(xié)議無效。第二，補償費何時支付：工資中發(fā)放or競業(yè)禁止期間發(fā)放?從目前法院受理的案件來看，絕大多數(shù)的用人單位通過在每個月的工資中發(fā)放一定的數(shù)額或比例的補償金作為競業(yè)禁止補償費。那假如有些勞動者在簽訂競業(yè)禁止協(xié)議后不久就離開了原單位，實際領(lǐng)到的補償費就會專門少。也就達不到補償金的給付標準。因此，為了幸免此類問題的發(fā)生，就最好對補償費的給付時刻進行約定。國外規(guī)定一般定為“競業(yè)禁止期間”，也確實是假如約定了離職以后的競業(yè)禁止，那么補償金應(yīng)當(dāng)在離職時或者到競業(yè)禁止期屆滿前支付?？紤]：是不是假如單位沒有支付約定的經(jīng)濟補償金，就能夠因此的不遵守競業(yè)禁止協(xié)議？案例：原告北京中科大洋科技進展股份有限公司(以下簡稱大洋公司)訴稱，大洋公司和成都索貝數(shù)碼科技股份有限公司(以下簡稱索貝公司)均為專業(yè)電視多媒體開發(fā)生產(chǎn)企業(yè)。陳晉蘇原為大洋公司股東、董事和副總經(jīng)理，要緊負責(zé)市場營銷、市場推廣及銷售與治理的協(xié)調(diào)工作。2004年1月，陳晉蘇正式就職于索貝公司，任主管市場的副總裁職務(wù)，負責(zé)產(chǎn)品的市場推廣、銷售及與其他部門的協(xié)調(diào)。大洋公司認為，陳晉蘇多年在大洋公司擔(dān)任高級職務(wù)，掌握公司的技術(shù)秘密、價格體系、銷售渠道、客戶關(guān)系等商業(yè)秘密。大洋公司章程規(guī)定了董事和股東不得在工作期間和離開公司兩年內(nèi)從事與公司競爭的行業(yè)。陳晉蘇亦做過相應(yīng)的書面保證。2002年年底，陳晉蘇以進修為由提出辭職，并在未經(jīng)公司同意的情況下離開大洋公司，前往大洋公司在國內(nèi)最要緊競爭對手之一的索貝公司工作。陳晉蘇不履行股東、董事和保證書約定的競業(yè)禁止義務(wù)，給大洋公司造成重大的經(jīng)濟和商譽損失，應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。被告陳晉蘇辯稱原告沒有給予陳晉蘇競業(yè)禁止補償費，競業(yè)禁止條款應(yīng)屬無效。陳晉蘇請求法院駁回原告對其的全部訴訟請求。請問：約定并支付補償費是否是構(gòu)成競業(yè)禁止條款有效的必要條件？△結(jié)論：法院認為，法律同意企業(yè)與勞動者設(shè)立競業(yè)禁止合同，用雙方共同的意思表示平衡雙方之間的利益關(guān)系。競業(yè)禁止合同一經(jīng)簽訂，勞動者若對競業(yè)禁止存有異議，能夠通過法律途徑要求撤銷合同或給付競業(yè)禁止補償費，擇業(yè)者僅以競業(yè)禁止合同無效作為事后擇業(yè)進行不正當(dāng)競爭的抗辯理由，并不能排除其主觀上的不良動機。法院還認為，我國合同法并未將競業(yè)禁止條款沒有約定合理經(jīng)濟補償金的情形明確規(guī)定為無效。經(jīng)濟補償規(guī)定的本意，在于作為對勞動者勞動權(quán)受到限制的補償，應(yīng)以被競業(yè)者的生活水平不因被競業(yè)而受到阻礙為標準，而不應(yīng)單純以約定經(jīng)濟補償與否作為合同是否有效的要件。綜合考慮，陳晉蘇應(yīng)為其不履行競業(yè)禁止義務(wù)的行為作出適當(dāng)賠償。（案例來源：中顧法律網(wǎng)）可見，在實際的案例里面，并不能以單位沒有支付約定的經(jīng)濟補償金，就因此的能夠不遵守競業(yè)禁止協(xié)議。在法律的構(gòu)成要件里面，主觀因素往往也會計入考量，否則就專門難幸免職員以未收到補償金為由，惡意曝露原雇主的商業(yè)秘密，假如我們對這種行為放任不管，也就違背了誠信原則。法律支持未取得合理補償?shù)穆殕T以法律手段維護自己的權(quán)益，然而不支持你不仁我不義。勞動者僅以競業(yè)禁止合同沒有支付補償費而進行不正當(dāng)競爭，就不能排除其主觀上的不良動機。因此，假如雇員具有這種主觀上的不良動機，沒有得到補償金就不能因此地導(dǎo)致競業(yè)禁止合同無效。然而，《上海市勞動合同條例》中規(guī)定，因用人單位緣故不按協(xié)議約定支付經(jīng)濟補償金，經(jīng)勞動者要求仍不支付的，勞動者能夠解除競業(yè)禁止協(xié)議。可見，在實際的案例操作中，假如單位沒有支付經(jīng)濟補償金，雇員能夠另行起訴要求其支付補償金，而不能絕對的導(dǎo)致競業(yè)禁止合同無效⑦保密協(xié)議與競業(yè)禁止協(xié)議的區(qū)不：第一，產(chǎn)生的依據(jù)不同；保密協(xié)議產(chǎn)生的基礎(chǔ)是用人單位對商業(yè)秘密享有的民事權(quán)利。競業(yè)禁止協(xié)議產(chǎn)生的基礎(chǔ)是當(dāng)事人雙方間的勞動關(guān)系。第二，愛護的對象不同；保密協(xié)議愛護的是抽象的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。競業(yè)禁止協(xié)議愛護的是用人單位在某一個體的技術(shù)領(lǐng)域、經(jīng)營領(lǐng)域的競爭力。第三，禁止的行為不同；保密協(xié)議禁止的是對商業(yè)秘密的泄露、擅自使用行為。競業(yè)禁止條款禁止的是從事某種專業(yè)、業(yè)務(wù)或經(jīng)營某種產(chǎn)品或服務(wù)的行為。第四，協(xié)議的期限不同；保密協(xié)議約定的保密期限可能專門長，直到商業(yè)秘密公開，保密期限才解除，只要商業(yè)秘密存在，保密義務(wù)也就存在。競業(yè)禁止協(xié)議(條款)的期限則不宜過長。在我國相關(guān)立法規(guī)定不得超過2年。（4）脫密期的運用一些公司可怕接觸公司商業(yè)秘密的職員離開公司后泄露商業(yè)秘密，因此讓職員在一般的工作崗位上呆一段時刻再離開，這段時刻就叫做脫密期，是用人單位通過約定，要求職員在離職前提早通知用人單位，在職員通知用人單位后，還必須為用人單位再工作一定期限，該期限屆滿，職員才能夠正式離職，在通知后的這段時刻內(nèi)，用人單位能夠?qū)⒙殕T調(diào)至不需保密的工作部門，以確保職員不再獲知新的商業(yè)秘密。案例：金先生是某公司技術(shù)部門的一名職員，與公司簽訂了無固定期限的勞動合同，合同約定的工作崗位是開發(fā)部工程師。為愛護公司的商業(yè)秘密，公司曾經(jīng)和金先生簽訂了一份保密協(xié)議，約定：金先生在工作期間應(yīng)當(dāng)遵守公司制定的保密制度，如因個人緣故離職，應(yīng)提早6個月提出，公司在此期間應(yīng)當(dāng)采取脫密措施。不久，金先生正式向公司提出辭職要求。公司接到金先生的辭職報告后，當(dāng)即通知金先生移交工作，并通知將其工作崗位調(diào)至后勤總務(wù)部門。金先生認為公司調(diào)動崗位是變更合同的行為，也沒有和自己協(xié)商，因此通知變更工作崗位不能成立；而且公司將自己調(diào)至不在行的后勤總務(wù)部門，有打擊報復(fù)的行為，因此拒絕調(diào)動。公司經(jīng)多次通知金先生去新崗位報到無效后，強行封存了金先生原工作崗位的工作資料和辦公場所。金先生見公司不讓自己正常上班，就向公司請假回家，到了辭職報告提出后30天，金先生即通知公司為其辦理退工手續(xù)。公司未同意金先生要求，雙方發(fā)生了爭議。本案爭議的焦點確實是：公司是否能夠不經(jīng)協(xié)商變更金先生的工作崗位？金先生是否能夠在辭職后30天要求公司為其辦理退工手續(xù)？《勞動法》第31條規(guī)定：“勞動者解除勞動合同，應(yīng)當(dāng)提早三十日以書面形式通知用人單位。”該條規(guī)定是勞動者提出解除勞動合同的一般規(guī)定。然而《勞動法》第22條規(guī)定：“勞動合同當(dāng)事人能夠在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的有關(guān)事項?！痹摋l款對當(dāng)事人在勞動合同中約定保守用人單位商業(yè)秘密的事項做出了授權(quán)性規(guī)定，對約定的“有關(guān)事項”給予了法律效力。本案中，金先生與公司簽訂了有效的保密協(xié)議，金先生因故向公司提出辭職時，應(yīng)該按照保密協(xié)議的約定提早6個月提出，公司在此期間能夠采取相應(yīng)措施脫密，金先生提出在辭職后30天后就要求公司為其辦理退工手續(xù)并賠償損失依據(jù)不足。（案例來源：148法律在線）上面的案例確實是我們下面要講到的脫密期運用問題，那什么時候能夠約定脫密期，脫密期能夠約定的時刻是多久等問題是下面我們要學(xué)習(xí)的內(nèi)容。①脫密期定義：脫密期也稱“提早通知期”，指掌握商業(yè)秘密的職員在勞動合同終止前或提出解除勞動合同后的一定時期，這段時期企業(yè)可將上述職員調(diào)整到非商業(yè)秘密的工作崗位，變更合同內(nèi)容，逐步使其忘卻所明白的商業(yè)秘密。待此期滿，職員方可辦理離職手續(xù)。②關(guān)于脫密期的法律規(guī)定：勞動部《關(guān)于企業(yè)職工流淌若干問題的通知》第二條規(guī)定：用人單位與掌握商業(yè)秘密的職工在勞動合同中約定保守商業(yè)秘密有關(guān)事項時，能夠約定在勞動合同終止前或該職工提出解除勞動合同后的一定時刻內(nèi)（不超過六個月），調(diào)整其工作崗位，變更勞動合同中相關(guān)內(nèi)容。《上海市勞動合同條例》第十四條規(guī)定：勞動合同能夠?qū)φ莆沼萌藛挝簧虡I(yè)秘密的勞動者要求解除勞動合同的提早通知期，作出特不約定。提早通知期最長不得超過六個月。在此期間，用人單位能夠采取相應(yīng)的脫密措施。③適用脫密期的注意事項第一，職員的工作崗位必須涉及商業(yè)秘密這是單位運用脫密期來約束職員的前提，假如職員的工作崗位全然不涉及商業(yè)秘密，單位就不應(yīng)該設(shè)立脫密期。第二，脫密期需要雙方約定脫密期不能是單位單方面的要求，假如沒有書面協(xié)議，單位沒有權(quán)利要求職員履行脫密義務(wù)。第三，脫密期長短必須符合法律規(guī)定一般來講，脫密期不能超過6個月，假如職員與單位約定的脫密期超過了6個月，職員只需要履行6個月的脫密期就能夠了。第四，脫密期間職員仍與單位有勞動關(guān)系，享有職員待遇。脫密期間單位不得讓職員回家待崗，以此為借口不發(fā)工資或者克扣工資，因為脫密期間職員仍然是與單位有勞動關(guān)系的職員。④比較競業(yè)禁止和脫密期的運用第一，限制的內(nèi)容不同：競業(yè)禁止限制的是：“不得自營或到同類競爭企業(yè)中工作”；脫密期限制的是：而勞動者在提出辭職時，需要“提早6個月書面通知公司”。第二，限制的時刻不同：競業(yè)禁止是在雙方勞動關(guān)系解除或終止后才產(chǎn)生的，其前提是用人單位應(yīng)當(dāng)給予勞動者相應(yīng)的經(jīng)濟補償且期限不得長于2年；脫密期是在勞動合同關(guān)系解除前即存在的，其目的是讓用人單位有足夠的時刻采取相應(yīng)的脫密措施，脫密期不得長于6個月。第三，雇員和前單位的關(guān)系不同：競業(yè)禁止期內(nèi)，職員與原用人單位之間已沒有勞動關(guān)系，能夠與其他用人單位建立勞動關(guān)系，取得勞動酬勞；脫密期內(nèi)，職員仍是職員，身份未變，勞動關(guān)系仍在，不能夠與其他用人單位再建立勞動關(guān)系。第四，經(jīng)濟補償不同：競業(yè)禁止期內(nèi)，盡管職員與原用人單位之間已沒有勞動關(guān)系，然而原單位仍應(yīng)當(dāng)支付競業(yè)禁止補償費，數(shù)額一般不能過低；脫密期內(nèi)，職員仍是職員，身份未變，單位只需要支付其工資即可。競業(yè)限制和脫密期盡管各有不同，但其目的差不多上為了愛護用人單位的商業(yè)秘密。兩種方法只要是雙方合意的結(jié)果，差不多上合法的?？紤]：用人單位能否為了愛護自己的技術(shù)秘密或商業(yè)秘密，與涉密的勞動者簽訂協(xié)議約定脫密期又約定解除合同后的競業(yè)限制期，以達到延長對雇員商業(yè)秘密的操縱呢？案例：姜某系某化工公司工程師,與公司簽訂有無固定期勞動合同。工作中，姜某參與了公司的一項新工藝流程設(shè)計，公司因此要求姜某簽訂協(xié)議。協(xié)議中約定：姜某在工作期限內(nèi)應(yīng)對公司的技術(shù)秘密予以保密；姜某如要解除合同離開公司，則必須提早六個月通知公司，公司將采取調(diào)離其原崗位另行安排工作的防泄密措施；姜某因任何緣故離開公司，應(yīng)在離開后兩年內(nèi)不得前往與公司有競爭關(guān)系的單位工作；公司同意按月支付姜某一定數(shù)額的津貼。經(jīng)協(xié)商一致，雙方簽署了上述協(xié)議。數(shù)月后，姜某因個人緣故申請辭職，公司要求姜某接著工作六個月，公司將對其重新安排崗位，并再次提醒姜某在六個月后不得到有競爭關(guān)系的單位工作。姜某認為這份協(xié)議過于苛刻，且對其今后就業(yè)極為不利，因此要求公司取消有關(guān)“離開公司后兩年內(nèi)不得前往與公司有競爭關(guān)系的單位工作”的協(xié)議規(guī)定。公司認為協(xié)議經(jīng)雙方協(xié)商同意并已簽字，履行保密義務(wù)是職員的職責(zé)，因此拒絕了姜某的要求。姜某不服，雙方因此發(fā)生勞動爭議。姜某認為：自己在離開公司時提早六個月通知，公司能夠立即調(diào)換其崗位以愛護公司的技術(shù)秘密；自己離開公司后，不再接觸公司的技術(shù)秘密，因此，公司再規(guī)定自己在離開后兩年內(nèi)不得前往與公司有競爭關(guān)系的單位工作，限制了自己的就業(yè)權(quán)利，違反了勞動法的規(guī)定。公司認為：姜某在公司工作期間所接觸的技術(shù)均是公司的核心機密，協(xié)議經(jīng)雙方協(xié)商同意簽訂，公司已按月支付了保密津貼，姜某現(xiàn)在反悔沒有依據(jù)。請問：用人單位能否與涉密的勞動者簽訂協(xié)議約定脫密期又約定解除合同后的競業(yè)限制期？（案例來源：前程無憂網(wǎng)）△結(jié)論：《上海市勞動合同條例》第十六條第二款規(guī)定：“勞動合同雙方當(dāng)事人約定競業(yè)限制的，不得再約定解除合同的提早通知期?！币勒找陨弦?guī)定，提早通知期和競業(yè)限制不能同時約定。

本案中，在保密協(xié)議中，既規(guī)定了競業(yè)限制期，又規(guī)定了提早通知期，對勞動者的擇業(yè)權(quán)作了過度的限制，違反了勞動法規(guī)的相關(guān)規(guī)定。因此，公司在保密協(xié)議中約定了姜某的競業(yè)限制期，就不得再約定解除合同的提早通知期，雙方的解除合同提早六個月通知的約定不能產(chǎn)生法律約束力。第四講商業(yè)秘密危機應(yīng)對當(dāng)前講授重點

1、商業(yè)秘密泄露的途徑（1）內(nèi)部人主動泄密（2）外部人竊密

2、侵犯商業(yè)秘密的認定3、合法獵取商業(yè)秘密的方法難點1、侵犯商業(yè)秘密的舉證責(zé)任2、侵權(quán)責(zé)任的認定原則一、商業(yè)秘密的泄露方式商業(yè)秘密如何泄露，也確實是實踐中，商業(yè)秘密一般有哪些泄露途徑。商業(yè)秘密的泄露問題差不多成為全球面臨的共同問題。據(jù)美國《時代》雜志對美國1500多家公司進行調(diào)查，有1200多家公司公開承認，他們常對競爭對手搞間諜活動。正如諺語所講，秘密是你的囚徒，一旦把它泄露出去，你便成為了它的囚徒。依照商業(yè)秘密的泄露類型，它可分為內(nèi)部人主動泄密情形和外部人竊密情形。（一）內(nèi)部人主動泄密1.內(nèi)部竊取泄密內(nèi)部人將竊取的企業(yè)商業(yè)秘密出賣給其他企業(yè)，或作為個人技術(shù)股參股到新企業(yè)，坐收紅利，甚至被重金收買；2.跳槽泄密內(nèi)部人利用竊取的原企業(yè)的技術(shù)圖紙、工藝訣竅、工藝流程、配方等商業(yè)秘密，跳槽或者自立門戶；3.保密措施不當(dāng)泄密沒有適當(dāng)愛護措施的情況下，內(nèi)部人將產(chǎn)品或工藝的信息提供給供應(yīng)商或客戶；案例：保密措施不當(dāng)中國宣紙有“千年壽紙”、“紙中之王”的美稱,尤以安徽宣州涇縣所產(chǎn)者為最佳。日本人對該奇妙垂涎已久,曾派出情報人員到宣州轉(zhuǎn)悠,后發(fā)覺漆著涇縣宣紙廠標志的車子,便跟隨而至。但涇縣廠方謝絕參觀,以后還下令將所有廠車的標志涂去。次年,另一批日本人到了浙江的一個縣,一家造紙廠熱情招待,有問必答,連蒸煮原材料的堿水濃度如此的細節(jié)也言無不盡,臨不還贈送檀樹皮、長稻草漿和楊桃藤,而這家廠正是在涇縣的扶持下建立的。此后,日本人得意地宣布:世界宣紙,安徽涇縣第一、日本第二、浙江第三、臺灣第四。（案例來源：觸目驚心中國泄密帶來的損失）4.出版泄密內(nèi)部人為取得業(yè)務(wù)上的承認，或者忽視了披露的后果，而將有關(guān)技術(shù)信息公開出版。案例：出版泄密

中國的“兩步發(fā)酵法生產(chǎn)維生素C”通過鑒定,為國家重大科技發(fā)明,這是人類需求極大、前景無比寬敞的科學(xué)成果,世界兩大產(chǎn)業(yè)國瑞士和美國聞風(fēng)而至,競相出價要買下這項技術(shù)專利。沒想到,一星期后,爭得臉紅脖子粗的兩國代表“和氣生財”,歡天喜地回老家去了。原來這項專利廉價到只值一本雜志的價鈔票。某學(xué)報將全部研制過程、細節(jié)、配方、劑量刊登無遺。稍有化學(xué)常識者,回去照做即可,真是得來全不費工夫。（案例來源：觸目驚心中國泄密帶來的損失）（二）外部人竊密1.收買內(nèi)部人策略2.直接測探策略3.偷梁換柱策略4.間諜策略

1.收買內(nèi)部人策略（1）收買掌握商業(yè)秘密的高層治理人員或技術(shù)人員來套取商業(yè)秘密（2）采取舉辦各種招待會、交流會等形式，有目的的套取商業(yè)秘密；（3）收買兼職人員，聘請“星期天工程師”來泄露技術(shù)攻關(guān)難點；（4）聯(lián)絡(luò)公司離退職者，有償聘請獵取商業(yè)秘密等。2.直接測探策略有短期或長期刺探方式，即派人打入競爭對手處，從事臨時工作或長期工作，利用所見所聞和接觸商業(yè)秘密的機會，刺探一定范圍的商業(yè)秘密。3.偷梁換柱策略（1）以新聞采訪為幌子，以記者的專門身份采訪并套取情報（2）采取聯(lián)營方式，進行技術(shù)和銷售合作，借機竊取商業(yè)秘密（3）借助參觀、考察機會，設(shè)法套取商業(yè)秘密

偷梁換柱策略案例2002年，美國食品業(yè)巨頭卡夫公司控告某競爭對手試圖偷竊自己公司的一種新冷凍披薩餅的商業(yè)秘密?？ǚ蚬居幸环N聲稱“越來越脆的”冷凍披薩餅，卡夫公司聲稱競爭對手雇傭了雙重間諜和私人偵探來挖掘自己披薩餅的秘密。卡夫公司稱，私人偵探馬克里曾經(jīng)偽裝成記者、食品研究人員和卡夫公司的經(jīng)理，騙取自己公司的信息。4.間諜策略（1）以黑客技術(shù)進入計算機網(wǎng)絡(luò)或信息庫進行竊密以及在網(wǎng)絡(luò)上突破企業(yè)防火墻，非法進入企業(yè)計算機信息系統(tǒng)竊取企業(yè)商業(yè)秘密；（2）搜集被商業(yè)秘密權(quán)利人廢棄的、未經(jīng)碎紙?zhí)幚砘蜾N毀的涉密資料樣品等，加以綜合分析整理。Eg:甲骨文公司聘請私家偵探調(diào)查支持微軟的組織時，偵探社就向清潔工人開價1200美元去收集微軟支持者競爭技術(shù)協(xié)會的辦公室垃圾。（三）違法獵取商業(yè)秘密的要緊行為1.以盜竊,利誘,脅迫或者其他不正當(dāng)手段獵取權(quán)利人的商業(yè)秘密;2.披露,使用或者同意他人使用往常項手段獵取權(quán)利人的商業(yè)秘密;3.違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求,披露,使用或者同意他人使用其所掌握的商業(yè)秘密；4.明知或者應(yīng)知前述違法行為，獵取、使用或者披露他人商業(yè)秘密。（四）合法獵取商業(yè)秘密的方法1.通過查詢工商局年檢資料獲得；工商局的年檢資料會包括比較多的公司商業(yè)信息，比如注冊資料、年度會計報表等等，能夠托付公司的律師憑借律師證前去查詢；2.從未與權(quán)利人簽訂保密協(xié)議或者不負有保密責(zé)任的第三方獲得；3.通過新聞公布會獲得；在新聞公布會上，發(fā)言人有時為了宣傳產(chǎn)品的性能和作用，不經(jīng)意的流露出該產(chǎn)品應(yīng)該保守的商業(yè)秘密，在此公開場合獵取的商業(yè)秘密是完全合法的；4.從目標企業(yè)的招聘廣告中獲得；招聘信息有時會透露特定的研究目標和研究方向，反映了公司以后的進展方向，也是情報收集的重要渠道。例如通過分析研究競爭對手的招聘廣告，就能夠了解其以后的進展方向和目標市場，對其戰(zhàn)略思想有一定的了解。5.通過互聯(lián)網(wǎng)獲得；現(xiàn)在專門多企業(yè)都有自己的網(wǎng)站，有些企業(yè)機密確實是通過自己的網(wǎng)站泄露出去的，此外，在Google、baidu等搜索引擎上能夠獵取本行業(yè)的相關(guān)信息，假如是從公開的網(wǎng)頁上獵取，確信是合法獵取。6.通過企業(yè)產(chǎn)品和宣傳資料獲得；專門多企業(yè)都會發(fā)放產(chǎn)品目錄、產(chǎn)品樣本、產(chǎn)品講明書、企業(yè)介紹等資料，促銷自己產(chǎn)品的同時，也傳遞著復(fù)雜的技術(shù)信息，這也是了解競爭對手商業(yè)秘密的合法途徑；（五）結(jié)合上面給大伙兒分析的商業(yè)秘密泄露途徑以及商業(yè)秘密的合法取得途徑，請考慮：假如企業(yè)有一項技術(shù)秘密，你認為應(yīng)該如何采取保密措施？分時期考慮：技術(shù)開發(fā)時期和取得技術(shù)成果時期；技術(shù)運用和交易時期。1．技術(shù)開發(fā)時期和取得技術(shù)成果時期：（1）制定《企業(yè)商業(yè)秘密守則》，并依據(jù)該守則和職員簽訂《保密合同》；（2）在《保密合同》中明確約定或者以書面形式明確告訴職員其所組織或參與的技術(shù)開發(fā)而形成的技術(shù)成果差不多成為企業(yè)的商業(yè)秘密；（3）在合同中注明或者以書面形式明確告知職員，企業(yè)對該技術(shù)開發(fā)過程中產(chǎn)生的成果（包括時期性成果）差不多采取了保密措施；（4）客觀上，企業(yè)需要將這些技術(shù)資料和技術(shù)成果置于保密的環(huán)境中；（5）參與技術(shù)開發(fā)的職員需要查看、使用該資料需要相關(guān)負責(zé)人員簽字確認，并對提取資料的職員嚴格備案；（