法學(xué)基礎(chǔ)理論課件

第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論一、法的一般原理二、法的調(diào)整第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論一、法的一般原理1一、法的一般原理

（一）法的概念、本質(zhì)和特征

1、概念

語源:

“灋”

《說文解字》：“灋，刑也，平之如水，從水；廌，所以觸不直者去之，從去?！?/p>

廌：“治獄”、“別曲直”的神獸

——判斷平、正、直的標(biāo)準(zhǔn)。

一、法的一般原理2第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論課件3

“律”：

《說文解字》：“律，均布也?！倍斡癫谩墩f文解字注》：“律者，所以犯天下之不一而歸于一，故曰均布也?！薄毡樽袷氐囊?guī)范。法是由國家制定或認可并存在國家強制力保證實施的，反映統(tǒng)治階級意志的規(guī)范系統(tǒng)，其內(nèi)容由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活條件所決定，它通過規(guī)定人們相互關(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)，確認、保護和發(fā)展有利于統(tǒng)治階級的社會關(guān)系和社會秩序。

“律”：4

2、

本質(zhì)

《共產(chǎn)黨宣言》：“你們的觀念本身是資產(chǎn)階級的生產(chǎn)關(guān)系和所有制關(guān)系的產(chǎn)物，正象你們的法不過是被奉為法律的你們這個階級的意志一樣，而這種意志的內(nèi)容是由你們這個階級的物質(zhì)生活條件來決定的?！?/p>

（1）法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)——初級本質(zhì)①法是“意志”的體現(xiàn)，屬上層建筑范疇。

②法是統(tǒng)治階級的階級意志的體現(xiàn)。

（2）法是統(tǒng)治階級的國家意志——次級本質(zhì)2、

本質(zhì)5

（3）法是由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活條件決定的——深層本質(zhì)

馬克思：“只有毫無歷史知識的人才不知道，君主們在任何時候都不得不服從經(jīng)濟條件，并且從來不能向經(jīng)濟條件發(fā)號施令。無論是政治的立法或市民的立法，都只是表明和記載經(jīng)濟關(guān)系的要求而已?！?/p>

（3）法是由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活條件決定的——深層本質(zhì)6

3、特征

（1）法律是一種行為規(guī)范。法律規(guī)范：通過一定法律條文所表現(xiàn)出來的，具有一定內(nèi)在邏輯結(jié)構(gòu)的特殊行為規(guī)則。法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)：

①假定——規(guī)定適用該規(guī)范的條件

刑法第6條：“凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法?！?/p>

3、特征7

②指示——為主體規(guī)定具體行為模式

民法通則75條2款：公民的合法財產(chǎn)受法律保護，禁止任何組織或者個人侵占、哄搶、破壞或者非法查封、扣押、凍結(jié)、沒收。

③制裁——規(guī)定主體違反法律規(guī)定時應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，應(yīng)接受的國家強制措施。

刑法第232條：故意殺人的，處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑。②指示——為主體規(guī)定具體行為模式

8

法律規(guī)范的種類：①義務(wù)性規(guī)范：要求人們從事或不從事某種行為的規(guī)范。A.命令性規(guī)范：規(guī)定主體承擔(dān)一定積極作為義務(wù)。

憲法56條：公民有依照法律納稅的義務(wù)。

B.禁止性規(guī)范：規(guī)定主體的消極不作為義務(wù)。

憲法第49條4款：禁止破壞婚姻自由，禁止虐待老人、婦女和兒童。法律規(guī)范的種類：9

②授權(quán)性規(guī)范：規(guī)定主體享有為或不為某種行為的權(quán)利，肯定主體為實現(xiàn)其利益所必須的行為自由。

憲法第35條：中華人民共和國公民有言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威的自由。

③權(quán)義復(fù)合規(guī)范：兼具授予權(quán)利和設(shè)定義務(wù)雙重性質(zhì)的規(guī)范。

憲法126條：人民法院依照法律規(guī)定獨立行使審判權(quán)，不受行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉。②授權(quán)性規(guī)范：規(guī)定主體享有為或不為某種行為的權(quán)利，10

（2）法是由國家制定或認可的社會規(guī)范。認可的法途徑：①賦予社會上早已存在的某些社會規(guī)則以法律效力；②通過加入國際條約、承認或簽訂國際條約，認可國際法律規(guī)范；③特定國家機關(guān)對具體案件的裁判做出概括，產(chǎn)生規(guī)則和原則，并賦予這些規(guī)則和原則以法律效力。（2）法是由國家制定或認可的社會規(guī)范。11（3）法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會規(guī)范。（4）法是由國家保證實施的社會規(guī)范。（3）法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會規(guī)范。12

（二）法的起源和發(fā)展

1、法的起源

（1）原始社會的社會調(diào)控氏族習(xí)慣與法的典型區(qū)別：

①賴以存在的社會基礎(chǔ)不同。②賴以形成和實施的社會力量不同。

☆氏族習(xí)慣不具備法的本質(zhì)要素，不成其為法律。（二）法的起源和發(fā)展13

（2）法的產(chǎn)生規(guī)律

恩格斯：“在社會發(fā)展某個很早的階段，產(chǎn)生了這樣一種需要，把每天重復(fù)著的生產(chǎn)、分配和交換產(chǎn)品的行為用一個共同規(guī)則概括起來，設(shè)法使個人服從生產(chǎn)和交換的一般條件。這個規(guī)則首先表現(xiàn)為習(xí)慣，后來便成了法律?！谏鐣M一步發(fā)展的進程中，法律便發(fā)展成或多或少廣泛的立法?！雹偕鐣?jīng)濟根源②社會組織根源③社會文化根源

Δ法是原始社會生產(chǎn)力發(fā)展，引起生產(chǎn)關(guān)系的變革，進而引起上層建筑變革的結(jié)果。

（2）法的產(chǎn)生規(guī)律14

2、法的發(fā)展（1）法的歷史類型分類根據(jù)：法所據(jù)以產(chǎn)生和賴以存在的經(jīng)濟基礎(chǔ)的性質(zhì)和體現(xiàn)的階級意志的不同。

（2）法的繼承——不同歷史類型的法之間的延續(xù)和繼受。社會主義法對資本主義法的繼承：

①法律技術(shù)、概念②反映商品-市場經(jīng)濟規(guī)律的法律原則和規(guī)范。③有關(guān)社會公共事務(wù)的法律規(guī)定。④反映法的一般價值的原則。2、法的發(fā)展15

（3）法的移植——在鑒別、認同、調(diào)適、整合的基礎(chǔ)上，引進、吸收、采納、攝取、同化外國法，使之成為本國法律體系的有機組成部分，為本國所用。必然性和必要性：

①社會發(fā)展和法的發(fā)展的不平衡性。

②市場經(jīng)濟的客觀規(guī)律和根本特征。③法制現(xiàn)代化和社會現(xiàn)代化的必然要求。

④對外開放的應(yīng)有內(nèi)容。（3）法的移植16注意：

①國外法與本國法之間的同構(gòu)性和兼容性。②法律體系的系統(tǒng)性。③應(yīng)具有超前性。（三）法與其他社會現(xiàn)象的關(guān)系注意：17

（四）法的作用和價值

1、法的作用——法律對人們行為和社會生活發(fā)生的影響。

（1）法的規(guī)范作用——為人們的行為提供標(biāo)準(zhǔn)和模式。

①指引作用Α.確定性指引Β.不確定性指引②評價作用③預(yù)測作用④教育作用⑤強制作用（四）法的作用和價值18

（2）社會作用——法作為社會規(guī)范，在調(diào)節(jié)社會關(guān)系方面的作用。

①維護階級統(tǒng)治。②執(zhí)行社會公共事務(wù)。A.維護人類社會基本生活條件。

B.維護生產(chǎn)和交換的秩序。

C.組織社會化大生產(chǎn)。

D.保障生產(chǎn)安全、保護消費者利益。

E.推進教育、科技、文化的發(fā)展。

（2）社會作用19

（3）正確認識法的作用法的局限性：①法只是社會調(diào)整方法中的一種。②法的作用范圍有限。③法自身特點導(dǎo)致的局限。④法的實施受條件的限制。（3）正確認識法的作用20

2、法的價值馬克思：“價值這個普遍的概念是從人們對待滿足他們需要的外界物的關(guān)系中產(chǎn)生的。”

價值：在主體與客體的關(guān)系中，客體的存在及其變化對于主體要求的某種適合、接近或一致（積極意義）。法的價值：作為客體的法律及其實踐對于滿足個人、群體、社會、國家等各類主體需要的積極意義。屬性：A.主觀性（應(yīng)然性）。

B.客觀性（實然性）。2、法的價值21

（1）自由價值

西塞羅：“為了得到自由，我們才是法律的臣仆?！甭蹇耍骸安还軙鹑藗冊鯓拥恼`解，法律的目的不是廢除或限制自由，而是保護和擴大自由。因為在一切能接受法律支配的人類狀態(tài)中，哪里沒有法律，哪里就沒有自由。因為自由意味著不受他人的束縛和強暴，而哪里沒有法律，哪里就不可能有這種自由。法的自由：一定社會中的人受到法保障或得到法認可的按照自己的意志進行活動的人的權(quán)利。

（1）自由價值22

①屬于人權(quán)范疇

馬克思：自由確實是人所固有的東西，連自由的反對者在反對實現(xiàn)自由時也實現(xiàn)著自由。一個人所反對的自由最多只是反對別人的自由。自由無疑是人權(quán)的組成部分。

②法的自由得到法的認可并受到法的保障。A.得到法的認可。a.法律應(yīng)該體現(xiàn)自由。b.自由須限于法律所許可的范圍內(nèi)。禁止自我傷害、禁止傷害他人和社會①屬于人權(quán)范疇23孟德斯鳩《論法的精神》

“自由僅僅是一個人能夠做他應(yīng)該做的事情，而不被迫去做他不應(yīng)該做的事情……自由是做法律許可的一切事情的權(quán)利；如果一個公民能夠做法律所禁止的事情，他就不再自由了，因為其他人也同樣有這個權(quán)利?！泵系滤锅F《論法的精神》24自由是以法律形式存在的，自由是法律之下的自由?！澳愕臋?quán)利止于我的鼻尖”自由是以法律形式存在的，自由是法律之下的自由。25B.受到法的保障。a.確認權(quán)利

b.限制權(quán)力馬克思：“法典就是人民自由的圣經(jīng)”B.受到法的保障。26“一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力，這是萬古不易的一種經(jīng)驗。有權(quán)力的人們使用權(quán)力一直到有界限的地方才休止。”——孟德斯鳩“阿克頓定律”——權(quán)力導(dǎo)致腐敗，絕對的權(quán)力導(dǎo)致絕對的腐敗“一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力，這是萬古不易的一種經(jīng)驗。有權(quán)27

（2）正義價值

柏拉圖：“理性正義論”

每個人在其理智的統(tǒng)帥下各行其是，各司其職。烏爾比安：

“正義是給予每個人他應(yīng)得的部分的這種堅定而恒久的愿望。”

（2）正義價值28

亞里士多德：

正義寓于“某種平等”之中。

Α、分配的正義

“按照比例平等的原則把世界上的事物公平地分給社會成員。相等的東西給予相等的人，不相等的東西給予不相等的人?！?/p>

Β、交換的正義（矯正的正義）

“當(dāng)一條分配正義的規(guī)范被社會成員違反時，要求其對過失作出賠償或剝奪一方當(dāng)事人的不當(dāng)?shù)美薄?/p>

奧斯?。骸耙?guī)范正義論”

法律規(guī)范就是正義，服從法律就是服從正義。亞里士多德：29

羅爾斯：

“社會正義論”

①平等自由原則（最大的均等自由原則）。

“每個人對與其他人所擁有的最廣泛的基本自由體系都應(yīng)有一種平等的權(quán)利”。

②機會公正平等原則（差異原則）。

“社會的和經(jīng)濟的不平等應(yīng)這樣安排，使它們Α被合理地期望適合于每個人的利益；并且Β依系于地位和職務(wù)向所有人開放。即社會和經(jīng)濟的不平等將安排得使它們對每個人都有利，使它們與職位相連，而職位對任何人都開放?！绷_爾斯：“社會正義論”30

沈宗靈：衡量正義的最終標(biāo)準(zhǔn)就是看它們是否促進社會進步，是否符合最大多數(shù)人的最大利益?；菊x準(zhǔn)則：①兼顧國家、集體、個人利益。②兼顧多數(shù)利益與少數(shù)利益，長遠利益與眼前利益，整體利益與局部利益。③善于選擇最佳方案。卓澤淵：①實體的正義。法律實體權(quán)利、義務(wù)分配上的正義。

②程序的正義。社會沖突解決上的正義。沈宗靈：衡量正義的最終標(biāo)準(zhǔn)就是看它們是否促進社會進31（3）秩序價值

界定：①把法的秩序等同于法或法律制度。②法實現(xiàn)的結(jié)果。③法的相對穩(wěn)定協(xié)調(diào)的過程。實現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)：①法的規(guī)范功能的發(fā)揮程度。②法對社會矛盾的解決狀況。③法對違法行為的控制效果。④對權(quán)力濫用的制約機制。（3）秩序價值32（4）效益價值

對法的影響：①對法律調(diào)整范圍的影響。

②對法律調(diào)整方法的影響。

③對權(quán)利義務(wù)分配的影響。（4）效益價值33（五）法制與法治

1、法制

（1）概念

《禮記?月令篇》：“是月也，命有司，修法制，繕囹圄，具桎梏，禁止奸，慎罪邪?！薄O(shè)范立制，使人們有所遵循。

《商君書?君匠》：“法制明則民畏刑。法制不明，而求民之行令也，不可得也?！薄獓ā⒎苫虻湔轮贫?。（五）法制與法治1、法制34

近代意義：①靜態(tài)：國家的統(tǒng)治工具。②動態(tài)：依法進行活動的一種方式。

法制：一國或地區(qū)整個法律上層建筑的系統(tǒng)。

近代意義：35（2）分類：歷史類型和法系

法系：若干國家和特定地區(qū)的、具有某種共性或共同傳統(tǒng)的法律的總稱。

（2）分類：歷史類型和法系36

①大陸法系（民法法系、羅馬法系、法典法系）——以羅馬法為基礎(chǔ)而形成的法律的總稱。

Α.法國法系。以1804《法國民法典》為藍本建立，強調(diào)個人權(quán)利。——反映自由資本主義時期社會經(jīng)濟特點。

Β.德國法系。以1896年《德國民法典》為基礎(chǔ)建立，強調(diào)社會利益?！獕艛噘Y本主義時期法的典型。①大陸法系（民法法系、羅馬法系、法典法系）37

②英美法系(普通法系、英國法系)——以英國中世紀以來的法律，尤其是其普通法為基礎(chǔ)而發(fā)展起來的法律的總稱?！捌胀ǚā保╟ommomlaw）:

Α.普通法與衡平法

衡平法：依實質(zhì)正義為判斷，不須遵循“嚴格的訴訟形式”的法律制度。普通法：遵守“嚴格訴訟形式”的法律制度。②英美法系(普通法系、英國法系)38

Β.普通法與成文法成文法：以抽象條文方式規(guī)范具體內(nèi)容。普通法（判例法）：據(jù)法院判決內(nèi)容積累而成。

С.普通法與大陸法大陸法：以法典作為法律淵源。普通法：以判決作為法律淵源。a.英國法系。采不成文憲法制和單一制，法院無“司法審查權(quán)”。b.美國法系。采成文憲法制和聯(lián)邦制，法院有“司法審查權(quán)”。Β.普通法與成文法39

③兩大法系的比較

Α.法的淵源不同大陸——制定法普通——制定法、判例法

Β.法的分類不同大陸——公法與私法普通——普通法和衡平法

③兩大法系的比較40C、判案依據(jù)各異D、法官作用不一E、司法組織及對程序法的重視不同C、判案依據(jù)各異41（3）社會主義法制的基本要求

“有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究”（3）社會主義法制的基本要求42

2、法治（1）概念

亞里士多德《政治學(xué)》：“法治應(yīng)包括兩重意義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又應(yīng)該本身是制訂得良好的法律?！?/p>

含義：①法律具有至上的權(quán)威；②應(yīng)是良法之治。

2、法治43

我國：

①形式意義上的法治：強調(diào)“以法治國”、“依法辦事”的治國方式、制度及運行機制。②實質(zhì)意義上的法治：強調(diào)“制約權(quán)力”、“保障權(quán)利”的治國價值、原則和精神。

法治：是依法辦事的社會價值觀念、社會管理機制、社會活動方式和社會秩序狀態(tài)構(gòu)成的有機系統(tǒng)。

我國：44基本含義：

①法治觀念是法治的基礎(chǔ)和先導(dǎo)。

②法治是一種社會管理機制。③法治是一種社會活動方式。④法治是一種社會秩序狀態(tài)。基本含義：45

法治與法制：

①法制關(guān)注法律秩序制約系統(tǒng)；法治關(guān)注法作為社會控制工具在治國中的地位及功能，強調(diào)依法治理。②法制與國家相伴；法治與民主相連。

▲有法制不一定有法治,法治以法制為前提。法治與法制：46（2）走向法治的基本客觀條件

①經(jīng)濟的市場化。

②政治的民主化。

③意識的理性化。（2）走向法治的基本客觀條件47（3）中國法治化的道路選擇

①政府推動與社會參與相結(jié)合?！ㄟ^自下而上和自上而下的雙向互動，為法治化提供強大的動力源。②立足于本國國情與借鑒國外成熟經(jīng)驗相結(jié)合。——法治的本土化與國際化相統(tǒng)一，民族性與普遍性相統(tǒng)一。（3）中國法治化的道路選擇①政府推動與48

③觀念更新與制度創(chuàng)新相結(jié)合?！ㄟ^制度與觀念的互動推進法治化。④擴展民眾權(quán)利與約束政府權(quán)力相結(jié)合?！幚砗脗€人主體性與國家權(quán)威性的關(guān)系。③觀念更新與制度創(chuàng)新相結(jié)合。49二、法律調(diào)整

法的適用法律規(guī)范法律關(guān)系實現(xiàn)權(quán)利和義務(wù)的行為二、法律調(diào)整法法律規(guī)范法律關(guān)系實現(xiàn)權(quán)利和義務(wù)的行為50

（一）法的創(chuàng)制

1、概念法的創(chuàng)制：國家機關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)，依法定程序，制定、修改和廢止規(guī)范性法律文件，以及認可法律規(guī)范的活動。特點：

（1）是國家的專門活動。（2）是國家機關(guān)依法定程序進行的活動。（一）法的創(chuàng)制1、概念51

（3）是制定、修改、廢止以及認可法律規(guī)范的綜合性活動。①法的制定：特定國家機關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)依法定程序制定、修改、廢止規(guī)范性法律文件。

②法的認可：國家承認并賦予某些行為規(guī)范以法律上的效力。（3）是制定、修改、廢止以及認可法律規(guī)范的綜合性活動。52

2、法的制定（1）立法體制

立法權(quán)：

①國家立法權(quán)。

②地方立法權(quán)。

③行政立法權(quán)。

④授權(quán)立法權(quán)（委托立法權(quán)）。

我國：一元性的立法體制（一元、兩極、多層次）。2、法的制定53

（2）立法原則

指導(dǎo)思想：建設(shè)有中國特色社會主義理論和“一個中心、兩個基本點”的基本路線。

基本原則：①實事求是，一切從實際出發(fā)的原則。

②總結(jié)經(jīng)驗與科學(xué)預(yù)見相結(jié)合。③原則性與靈活性相結(jié)合的原則。④連續(xù)性、穩(wěn)定性與變動性相結(jié)合的原則。⑤吸取本國歷史精華與借鑒外國經(jīng)驗相結(jié)合。⑥專門機關(guān)與群眾路線相結(jié)合。（2）立法原則54（3）立法程序

①法律議案的提出。

提案權(quán)：

Α.全國人大主席團。——14.1Β.全國人大常委會、國務(wù)院、中央軍事委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、全國人民代表大會各專門委員會?！?4.2С.全國人大代表（一個代表團或30名以上代表聯(lián)名）;全國人大常委會組成人員（10人以上）——15/27

（3）立法程序①法律議案的提出。55②法律草案的審議。③法律草案的通過。④法律的公布。②法律草案的審議。563、法的淵源

（1）概念

一定國家機關(guān)依照法定職權(quán)和程序制定或認可的具有不同法律效力和地位的法的不同形式。

（2）形式淵源

①制定法（成文法）②判例法③習(xí)慣法④學(xué)說和法理3、法的淵源（1）概念57（3）當(dāng)代中國法的淵源（3）當(dāng)代中國法的淵源58第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論課件59第八條下列事項只能制定法律：（一）國家主權(quán)的事項；

（二）各級人民代表大會、人民政府、人民法院和人民檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán)；

（三）民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度；

（四）犯罪和刑罰；

（五）對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰；

第八條下列事項只能制定法律：60

（六）稅種的設(shè)立、稅率的確定和稅收征收管理等稅收基本制度；

（七）對非國有財產(chǎn)的征收、征用；

（八）民事基本制度；

（九）基本經(jīng)濟制度以及財政、海關(guān)、金融和外貿(mào)的基本制度；

（十）訴訟和仲裁制度；

（十一）必須由全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定法律的其他事項。（六）稅種的設(shè)立、稅率的確定和稅收征收管理等稅收基本61第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論課件62第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論課件63第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論課件64第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論課件65第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論課件66第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論課件67第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論課件68第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論課件69第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論課件70（4）規(guī)范性法律文件的規(guī)范化和系統(tǒng)化①規(guī)范化

Α.制定機關(guān)的規(guī)范化。

Β.文件內(nèi)容的規(guī)范化。②系統(tǒng)化Α.法律匯編Β.法典編纂。С.法規(guī)清理。（4）規(guī)范性法律文件的規(guī)范化和系統(tǒng)化①規(guī)范化714、法律體系

（1）法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)

法律部門（部門法）：根據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)和原則所劃分的以同類方法調(diào)整同一類社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

劃分標(biāo)準(zhǔn)：①法律調(diào)整的對象。②法律調(diào)整方法。4、法律體系（1）法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)72（2）我國法律體系第一層次：憲法部門。

第二層次：基本部門。

第三層次：基本部門的子部門。

第四層次：子層次部門的子部門。民法知識產(chǎn)權(quán)法著作權(quán)法商標(biāo)法專利法（2）我國法律體系第一層次：憲法部門。民法知識產(chǎn)權(quán)法著作權(quán)73我國當(dāng)代主要法律部門：

①憲法②行政法③民法④經(jīng)濟法⑤商法⑥勞動法⑦刑法⑧訴訟法⑨軍事法我國當(dāng)代主要法律部門：74案例

甲、乙、丙3村分別按規(guī)定20%、30%、50%的比例共同投資興建一座水庫，蓄水量為10萬立方米，約定用水量按投資比例分配。某年夏天，丙村與丁村約定當(dāng)年7月中旬丙從自己的用水量中向丁供應(yīng)灌溉用水1萬立方米，丁支付價款1萬元。供水時，水渠流經(jīng)戊村，戊村將水全部截流灌溉本村農(nóng)田。案例75

丁村因未及時得到供水，致使秧苗損失5000元，丁村以為丙村故意不給供水，遂派村民將水庫堤壩挖一缺口放水，堤壩因此受損，需花2萬元方可修復(fù)。因缺口大水下瀉，造成甲村魚塘中魚苗損失2000元。由于發(fā)生了以上情形，乙村欲將其30%的份額轉(zhuǎn)讓給庚村。問題：本案涉及哪些民事法律關(guān)系？丁村因未及時得到供水，致使秧苗損失5000元76（二）法律關(guān)系

1、概念

法律關(guān)系：在法律規(guī)范調(diào)整一定社會關(guān)系過程中形成的人們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。特征：

（1）根據(jù)法律規(guī)范建立。（2）體現(xiàn)國家意志性。（3）以權(quán)利、義務(wù)為內(nèi)容。（二）法律關(guān)系1、概念772、法律關(guān)系的結(jié)構(gòu)（1）法律關(guān)系主體

在法律關(guān)系中一定權(quán)利的享有者和一定義務(wù)的承擔(dān)者。

①種類

Α.個人主體

Β.集體主體C.國家2、法律關(guān)系的結(jié)構(gòu)78

②構(gòu)成資格

Α.權(quán)利能力

權(quán)利主體能夠參與一定的法律關(guān)系，依法享有一定權(quán)利和承擔(dān)一定義務(wù)的法律資格。Β.行為能力權(quán)利主體能夠通過自己的行為取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力。②構(gòu)成資格792、法律關(guān)系客體（1）物

（2）非物質(zhì)財富

（3）行為

3、法律關(guān)系的內(nèi)容權(quán)利和義務(wù)

2、法律關(guān)系客體803、法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅法律事實：法律規(guī)范所規(guī)定的，能夠引起法律關(guān)系發(fā)生、變更和消滅的現(xiàn)象。

（1）法律行為以權(quán)利主體的意志為轉(zhuǎn)移、能夠引起法律后果的事實。

（2）法律事件不以權(quán)利主體意志為轉(zhuǎn)移的法律事實。

3、法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅81（三）法的實施1、法的適用（1）概念法的適用：國家機關(guān)和國家授權(quán)單位按照法律的規(guī)定運用國家權(quán)力，將法律規(guī)范運用于具體的人或組織，用來解決具體問題的專門活動。

（三）法的實施1、法的適用82發(fā)生情形：

①法律關(guān)系的各方面出現(xiàn)爭執(zhí)。②發(fā)生違法犯罪情況。發(fā)生情形：83③某種社會關(guān)系或事實對社會或當(dāng)事人具有重要意義，其產(chǎn)生或存在必須有國家主管機關(guān)的確認、監(jiān)督和檢驗。④實現(xiàn)法律規(guī)范的要求必須由主管國家機關(guān)給予支持。

③某種社會關(guān)系或事實對社會或當(dāng)事人具有重要意義，其84（2）行政適用國家行政機關(guān)及其公職人員，據(jù)法定職權(quán)和程序，將法的一般規(guī)范適用于特定行政相對人或事，調(diào)整具體行政關(guān)系的活動。

①主體的特定性。Α.中央和地方各級人民政府。Β.政府中享有執(zhí)法權(quán)的下屬行政機構(gòu)。

С.國家或法律授權(quán)的單位。

②具體性。

③主動性。

（2）行政適用85（3）司法適用國家司法機關(guān)依據(jù)法定職權(quán)和法定程序行使司法權(quán)，運用法律處理具體案件的專門活動。

①主體：國家司法機關(guān)及其工作人員。

②活動內(nèi)容：解決法律糾紛，制裁違法犯罪行為。

③活動方式：個別性運用國家司法權(quán)的活動。

④活動特征：創(chuàng)造性的法律活動。

⑤活動要求：根據(jù)法定職權(quán)、按照法定程序進行。（3）司法適用86（4）我國法的適用的基本要求和原則

①基本要求：

正確、合法、及時、合理、公正

②基本原則：

Α、以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩。Β、公民在適用法律上一律平等。С、依法獨立行使職權(quán)原則。

D、專門機關(guān)工作與群眾路線相結(jié)合原則。Ε、實事求是，有錯必糾原則。（4）我國法的適用的基本要求和原則872、法的遵守（1）違法的構(gòu)成

①客體要件：法律所保護的社會關(guān)系。

②客觀要件：違反法律規(guī)定的行為。Α、必須表現(xiàn)為人的外在活動，單純的思想意識活動不構(gòu)成違法。Β、必須表現(xiàn)為對法律規(guī)定的違反。

作為、不作為

③主體：具備法定責(zé)任能力的主體。

④主觀：有過錯。2、法的遵守88（2）違法的種類①刑事違法（犯罪）

②民事違法Α、債的不履行Β、侵權(quán)

③行政違法

④違憲

（2）違法的種類89某全國著名勞動模范涉嫌貪污巨額公款，事實清楚，證據(jù)確鑿，依照《中華人民共和國刑法》第383條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。但是法院合議庭認為，該勞模有功于國家和社會，因此決定從輕處理，判處有期徒刑九年，并處沒收財產(chǎn)。

請運用本章所學(xué)的理論和知識分析說明該合議庭的判處是否合適及其理由。案例：某全國著名勞動模范涉嫌貪污巨額公款，事90（四）法律監(jiān)督1、概念

廣義：泛指一切國家機關(guān)、社會團體和組織、公民對各種法律活動的合法性進行的監(jiān)察、督促和指導(dǎo)以及由此而形成的法律制度。狹義：專指有關(guān)國家機關(guān)依照法定權(quán)限和程序，對法的創(chuàng)制和實現(xiàn)的合法性進行的監(jiān)督。（四）法律監(jiān)督1、概念912、我國當(dāng)代法律監(jiān)督體系（1）國家監(jiān)督

①國家權(quán)力機關(guān)的監(jiān)督

Α.主體：包括各級人民代表大會及其常務(wù)委員會。Β.客體：各級人民政府、人民法院、人民檢察院及其組成人員。C.內(nèi)容：

a.法律上的監(jiān)督——對法律實施的監(jiān)督。

b.工作監(jiān)督——對“一府兩院”的工作監(jiān)督。

2、我國當(dāng)代法律監(jiān)督體系（1）國家監(jiān)督92

②行政機關(guān)的監(jiān)督

Α.一般行政監(jiān)督國家行政系統(tǒng)內(nèi)部上下級之間的法律監(jiān)督。

Β.專門行政監(jiān)督a.行政監(jiān)察——違法、違紀檢查。b.審計監(jiān)督——經(jīng)濟監(jiān)督。②行政機關(guān)的監(jiān)督93

③司法機關(guān)的監(jiān)督

Α.檢察機關(guān)的監(jiān)督

法紀監(jiān)督經(jīng)濟監(jiān)督偵察監(jiān)督審判監(jiān)督監(jiān)所、獄政監(jiān)督

Β.審判機關(guān)的監(jiān)督法院系統(tǒng)內(nèi)的監(jiān)督法院對檢察院的監(jiān)督法院對行政機關(guān)的監(jiān)督

③司法機關(guān)的監(jiān)督94

（2）社會監(jiān)督①中國共產(chǎn)黨的監(jiān)督②社會組織的監(jiān)督③社會輿論的監(jiān)督④人民群眾的監(jiān)督

（2）社會監(jiān)督95練習(xí)一1、如何理解法的本質(zhì)的不同層次？2、如何理解法治的基本含義？3、如何理解穩(wěn)定性、連續(xù)性與變動性相結(jié)合的立法原則？4、談?wù)勀銓Ψㄖ握睦斫?。練?xí)一1、如何理解法的本質(zhì)的不同層次？96第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論課件97第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論課件98第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論一、法的一般原理二、法的調(diào)整第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論一、法的一般原理99一、法的一般原理

（一）法的概念、本質(zhì)和特征

1、概念

語源:

“灋”

《說文解字》：“灋，刑也，平之如水，從水；廌，所以觸不直者去之，從去?！?/p>

廌：“治獄”、“別曲直”的神獸

——判斷平、正、直的標(biāo)準(zhǔn)。

一、法的一般原理100第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論課件101

“律”：

《說文解字》：“律，均布也。”段玉裁《說文解字注》：“律者，所以犯天下之不一而歸于一，故曰均布也?！薄毡樽袷氐囊?guī)范。法是由國家制定或認可并存在國家強制力保證實施的，反映統(tǒng)治階級意志的規(guī)范系統(tǒng)，其內(nèi)容由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活條件所決定，它通過規(guī)定人們相互關(guān)系中的權(quán)利和義務(wù)，確認、保護和發(fā)展有利于統(tǒng)治階級的社會關(guān)系和社會秩序。

“律”：102

2、

本質(zhì)

《共產(chǎn)黨宣言》：“你們的觀念本身是資產(chǎn)階級的生產(chǎn)關(guān)系和所有制關(guān)系的產(chǎn)物，正象你們的法不過是被奉為法律的你們這個階級的意志一樣，而這種意志的內(nèi)容是由你們這個階級的物質(zhì)生活條件來決定的。”

（1）法是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)——初級本質(zhì)①法是“意志”的體現(xiàn)，屬上層建筑范疇。

②法是統(tǒng)治階級的階級意志的體現(xiàn)。

（2）法是統(tǒng)治階級的國家意志——次級本質(zhì)2、

本質(zhì)103

（3）法是由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活條件決定的——深層本質(zhì)

馬克思：“只有毫無歷史知識的人才不知道，君主們在任何時候都不得不服從經(jīng)濟條件，并且從來不能向經(jīng)濟條件發(fā)號施令。無論是政治的立法或市民的立法，都只是表明和記載經(jīng)濟關(guān)系的要求而已?！?/p>

（3）法是由統(tǒng)治階級的物質(zhì)生活條件決定的——深層本質(zhì)104

3、特征

（1）法律是一種行為規(guī)范。法律規(guī)范：通過一定法律條文所表現(xiàn)出來的，具有一定內(nèi)在邏輯結(jié)構(gòu)的特殊行為規(guī)則。法律規(guī)范的邏輯結(jié)構(gòu)：

①假定——規(guī)定適用該規(guī)范的條件

刑法第6條：“凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法?！?/p>

3、特征105

②指示——為主體規(guī)定具體行為模式

民法通則75條2款：公民的合法財產(chǎn)受法律保護，禁止任何組織或者個人侵占、哄搶、破壞或者非法查封、扣押、凍結(jié)、沒收。

③制裁——規(guī)定主體違反法律規(guī)定時應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，應(yīng)接受的國家強制措施。

刑法第232條：故意殺人的，處死刑、無期徒刑或者十年以上有期徒刑；情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑。②指示——為主體規(guī)定具體行為模式

106

法律規(guī)范的種類：①義務(wù)性規(guī)范：要求人們從事或不從事某種行為的規(guī)范。A.命令性規(guī)范：規(guī)定主體承擔(dān)一定積極作為義務(wù)。

憲法56條：公民有依照法律納稅的義務(wù)。

B.禁止性規(guī)范：規(guī)定主體的消極不作為義務(wù)。

憲法第49條4款：禁止破壞婚姻自由，禁止虐待老人、婦女和兒童。法律規(guī)范的種類：107

②授權(quán)性規(guī)范：規(guī)定主體享有為或不為某種行為的權(quán)利，肯定主體為實現(xiàn)其利益所必須的行為自由。

憲法第35條：中華人民共和國公民有言論、出版、集會、結(jié)社、游行、示威的自由。

③權(quán)義復(fù)合規(guī)范：兼具授予權(quán)利和設(shè)定義務(wù)雙重性質(zhì)的規(guī)范。

憲法126條：人民法院依照法律規(guī)定獨立行使審判權(quán)，不受行政機關(guān)、社會團體和個人的干涉。②授權(quán)性規(guī)范：規(guī)定主體享有為或不為某種行為的權(quán)利，108

（2）法是由國家制定或認可的社會規(guī)范。認可的法途徑：①賦予社會上早已存在的某些社會規(guī)則以法律效力；②通過加入國際條約、承認或簽訂國際條約，認可國際法律規(guī)范；③特定國家機關(guān)對具體案件的裁判做出概括，產(chǎn)生規(guī)則和原則，并賦予這些規(guī)則和原則以法律效力。（2）法是由國家制定或認可的社會規(guī)范。109（3）法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會規(guī)范。（4）法是由國家保證實施的社會規(guī)范。（3）法是規(guī)定權(quán)利和義務(wù)的社會規(guī)范。110

（二）法的起源和發(fā)展

1、法的起源

（1）原始社會的社會調(diào)控氏族習(xí)慣與法的典型區(qū)別：

①賴以存在的社會基礎(chǔ)不同。②賴以形成和實施的社會力量不同。

☆氏族習(xí)慣不具備法的本質(zhì)要素，不成其為法律。（二）法的起源和發(fā)展111

（2）法的產(chǎn)生規(guī)律

恩格斯：“在社會發(fā)展某個很早的階段，產(chǎn)生了這樣一種需要，把每天重復(fù)著的生產(chǎn)、分配和交換產(chǎn)品的行為用一個共同規(guī)則概括起來，設(shè)法使個人服從生產(chǎn)和交換的一般條件。這個規(guī)則首先表現(xiàn)為習(xí)慣，后來便成了法律。…在社會進一步發(fā)展的進程中，法律便發(fā)展成或多或少廣泛的立法。”①社會經(jīng)濟根源②社會組織根源③社會文化根源

Δ法是原始社會生產(chǎn)力發(fā)展，引起生產(chǎn)關(guān)系的變革，進而引起上層建筑變革的結(jié)果。

（2）法的產(chǎn)生規(guī)律112

2、法的發(fā)展（1）法的歷史類型分類根據(jù)：法所據(jù)以產(chǎn)生和賴以存在的經(jīng)濟基礎(chǔ)的性質(zhì)和體現(xiàn)的階級意志的不同。

（2）法的繼承——不同歷史類型的法之間的延續(xù)和繼受。社會主義法對資本主義法的繼承：

①法律技術(shù)、概念②反映商品-市場經(jīng)濟規(guī)律的法律原則和規(guī)范。③有關(guān)社會公共事務(wù)的法律規(guī)定。④反映法的一般價值的原則。2、法的發(fā)展113

（3）法的移植——在鑒別、認同、調(diào)適、整合的基礎(chǔ)上，引進、吸收、采納、攝取、同化外國法，使之成為本國法律體系的有機組成部分，為本國所用。必然性和必要性：

①社會發(fā)展和法的發(fā)展的不平衡性。

②市場經(jīng)濟的客觀規(guī)律和根本特征。③法制現(xiàn)代化和社會現(xiàn)代化的必然要求。

④對外開放的應(yīng)有內(nèi)容。（3）法的移植114注意：

①國外法與本國法之間的同構(gòu)性和兼容性。②法律體系的系統(tǒng)性。③應(yīng)具有超前性。（三）法與其他社會現(xiàn)象的關(guān)系注意：115

（四）法的作用和價值

1、法的作用——法律對人們行為和社會生活發(fā)生的影響。

（1）法的規(guī)范作用——為人們的行為提供標(biāo)準(zhǔn)和模式。

①指引作用Α.確定性指引Β.不確定性指引②評價作用③預(yù)測作用④教育作用⑤強制作用（四）法的作用和價值116

（2）社會作用——法作為社會規(guī)范，在調(diào)節(jié)社會關(guān)系方面的作用。

①維護階級統(tǒng)治。②執(zhí)行社會公共事務(wù)。A.維護人類社會基本生活條件。

B.維護生產(chǎn)和交換的秩序。

C.組織社會化大生產(chǎn)。

D.保障生產(chǎn)安全、保護消費者利益。

E.推進教育、科技、文化的發(fā)展。

（2）社會作用117

（3）正確認識法的作用法的局限性：①法只是社會調(diào)整方法中的一種。②法的作用范圍有限。③法自身特點導(dǎo)致的局限。④法的實施受條件的限制。（3）正確認識法的作用118

2、法的價值馬克思：“價值這個普遍的概念是從人們對待滿足他們需要的外界物的關(guān)系中產(chǎn)生的?！?/p>

價值：在主體與客體的關(guān)系中，客體的存在及其變化對于主體要求的某種適合、接近或一致（積極意義）。法的價值：作為客體的法律及其實踐對于滿足個人、群體、社會、國家等各類主體需要的積極意義。屬性：A.主觀性（應(yīng)然性）。

B.客觀性（實然性）。2、法的價值119

（1）自由價值

西塞羅：“為了得到自由，我們才是法律的臣仆?！甭蹇耍骸安还軙鹑藗冊鯓拥恼`解，法律的目的不是廢除或限制自由，而是保護和擴大自由。因為在一切能接受法律支配的人類狀態(tài)中，哪里沒有法律，哪里就沒有自由。因為自由意味著不受他人的束縛和強暴，而哪里沒有法律，哪里就不可能有這種自由。法的自由：一定社會中的人受到法保障或得到法認可的按照自己的意志進行活動的人的權(quán)利。

（1）自由價值120

①屬于人權(quán)范疇

馬克思：自由確實是人所固有的東西，連自由的反對者在反對實現(xiàn)自由時也實現(xiàn)著自由。一個人所反對的自由最多只是反對別人的自由。自由無疑是人權(quán)的組成部分。

②法的自由得到法的認可并受到法的保障。A.得到法的認可。a.法律應(yīng)該體現(xiàn)自由。b.自由須限于法律所許可的范圍內(nèi)。禁止自我傷害、禁止傷害他人和社會①屬于人權(quán)范疇121孟德斯鳩《論法的精神》

“自由僅僅是一個人能夠做他應(yīng)該做的事情，而不被迫去做他不應(yīng)該做的事情……自由是做法律許可的一切事情的權(quán)利；如果一個公民能夠做法律所禁止的事情，他就不再自由了，因為其他人也同樣有這個權(quán)利。”孟德斯鳩《論法的精神》122自由是以法律形式存在的，自由是法律之下的自由?！澳愕臋?quán)利止于我的鼻尖”自由是以法律形式存在的，自由是法律之下的自由。123B.受到法的保障。a.確認權(quán)利

b.限制權(quán)力馬克思：“法典就是人民自由的圣經(jīng)”B.受到法的保障。124“一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力，這是萬古不易的一種經(jīng)驗。有權(quán)力的人們使用權(quán)力一直到有界限的地方才休止。”——孟德斯鳩“阿克頓定律”——權(quán)力導(dǎo)致腐敗，絕對的權(quán)力導(dǎo)致絕對的腐敗“一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力，這是萬古不易的一種經(jīng)驗。有權(quán)125

（2）正義價值

柏拉圖：“理性正義論”

每個人在其理智的統(tǒng)帥下各行其是，各司其職。烏爾比安：

“正義是給予每個人他應(yīng)得的部分的這種堅定而恒久的愿望?！?/p>

（2）正義價值126

亞里士多德：

正義寓于“某種平等”之中。

Α、分配的正義

“按照比例平等的原則把世界上的事物公平地分給社會成員。相等的東西給予相等的人，不相等的東西給予不相等的人。”

Β、交換的正義（矯正的正義）

“當(dāng)一條分配正義的規(guī)范被社會成員違反時，要求其對過失作出賠償或剝奪一方當(dāng)事人的不當(dāng)?shù)美薄?/p>

奧斯?。骸耙?guī)范正義論”

法律規(guī)范就是正義，服從法律就是服從正義。亞里士多德：127

羅爾斯：

“社會正義論”

①平等自由原則（最大的均等自由原則）。

“每個人對與其他人所擁有的最廣泛的基本自由體系都應(yīng)有一種平等的權(quán)利”。

②機會公正平等原則（差異原則）。

“社會的和經(jīng)濟的不平等應(yīng)這樣安排，使它們Α被合理地期望適合于每個人的利益；并且Β依系于地位和職務(wù)向所有人開放。即社會和經(jīng)濟的不平等將安排得使它們對每個人都有利，使它們與職位相連，而職位對任何人都開放?！绷_爾斯：“社會正義論”128

沈宗靈：衡量正義的最終標(biāo)準(zhǔn)就是看它們是否促進社會進步，是否符合最大多數(shù)人的最大利益。基本正義準(zhǔn)則：①兼顧國家、集體、個人利益。②兼顧多數(shù)利益與少數(shù)利益，長遠利益與眼前利益，整體利益與局部利益。③善于選擇最佳方案。卓澤淵：①實體的正義。法律實體權(quán)利、義務(wù)分配上的正義。

②程序的正義。社會沖突解決上的正義。沈宗靈：衡量正義的最終標(biāo)準(zhǔn)就是看它們是否促進社會進129（3）秩序價值

界定：①把法的秩序等同于法或法律制度。②法實現(xiàn)的結(jié)果。③法的相對穩(wěn)定協(xié)調(diào)的過程。實現(xiàn)標(biāo)準(zhǔn)：①法的規(guī)范功能的發(fā)揮程度。②法對社會矛盾的解決狀況。③法對違法行為的控制效果。④對權(quán)力濫用的制約機制。（3）秩序價值130（4）效益價值

對法的影響：①對法律調(diào)整范圍的影響。

②對法律調(diào)整方法的影響。

③對權(quán)利義務(wù)分配的影響。（4）效益價值131（五）法制與法治

1、法制

（1）概念

《禮記?月令篇》：“是月也，命有司，修法制，繕囹圄，具桎梏，禁止奸，慎罪邪。”——設(shè)范立制，使人們有所遵循。

《商君書?君匠》：“法制明則民畏刑。法制不明，而求民之行令也，不可得也?！薄獓ā⒎苫虻湔轮贫?。（五）法制與法治1、法制132

近代意義：①靜態(tài)：國家的統(tǒng)治工具。②動態(tài)：依法進行活動的一種方式。

法制：一國或地區(qū)整個法律上層建筑的系統(tǒng)。

近代意義：133（2）分類：歷史類型和法系

法系：若干國家和特定地區(qū)的、具有某種共性或共同傳統(tǒng)的法律的總稱。

（2）分類：歷史類型和法系134

①大陸法系（民法法系、羅馬法系、法典法系）——以羅馬法為基礎(chǔ)而形成的法律的總稱。

Α.法國法系。以1804《法國民法典》為藍本建立，強調(diào)個人權(quán)利。——反映自由資本主義時期社會經(jīng)濟特點。

Β.德國法系。以1896年《德國民法典》為基礎(chǔ)建立，強調(diào)社會利益?！獕艛噘Y本主義時期法的典型。①大陸法系（民法法系、羅馬法系、法典法系）135

②英美法系(普通法系、英國法系)——以英國中世紀以來的法律，尤其是其普通法為基礎(chǔ)而發(fā)展起來的法律的總稱。“普通法”（commomlaw）:

Α.普通法與衡平法

衡平法：依實質(zhì)正義為判斷，不須遵循“嚴格的訴訟形式”的法律制度。普通法：遵守“嚴格訴訟形式”的法律制度。②英美法系(普通法系、英國法系)136

Β.普通法與成文法成文法：以抽象條文方式規(guī)范具體內(nèi)容。普通法（判例法）：據(jù)法院判決內(nèi)容積累而成。

С.普通法與大陸法大陸法：以法典作為法律淵源。普通法：以判決作為法律淵源。a.英國法系。采不成文憲法制和單一制，法院無“司法審查權(quán)”。b.美國法系。采成文憲法制和聯(lián)邦制，法院有“司法審查權(quán)”。Β.普通法與成文法137

③兩大法系的比較

Α.法的淵源不同大陸——制定法普通——制定法、判例法

Β.法的分類不同大陸——公法與私法普通——普通法和衡平法

③兩大法系的比較138C、判案依據(jù)各異D、法官作用不一E、司法組織及對程序法的重視不同C、判案依據(jù)各異139（3）社會主義法制的基本要求

“有法可依、有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究”（3）社會主義法制的基本要求140

2、法治（1）概念

亞里士多德《政治學(xué)》：“法治應(yīng)包括兩重意義：已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又應(yīng)該本身是制訂得良好的法律。”

含義：①法律具有至上的權(quán)威；②應(yīng)是良法之治。

2、法治141

我國：

①形式意義上的法治：強調(diào)“以法治國”、“依法辦事”的治國方式、制度及運行機制。②實質(zhì)意義上的法治：強調(diào)“制約權(quán)力”、“保障權(quán)利”的治國價值、原則和精神。

法治：是依法辦事的社會價值觀念、社會管理機制、社會活動方式和社會秩序狀態(tài)構(gòu)成的有機系統(tǒng)。

我國：142基本含義：

①法治觀念是法治的基礎(chǔ)和先導(dǎo)。

②法治是一種社會管理機制。③法治是一種社會活動方式。④法治是一種社會秩序狀態(tài)?；竞x：143

法治與法制：

①法制關(guān)注法律秩序制約系統(tǒng)；法治關(guān)注法作為社會控制工具在治國中的地位及功能，強調(diào)依法治理。②法制與國家相伴；法治與民主相連。

▲有法制不一定有法治,法治以法制為前提。法治與法制：144（2）走向法治的基本客觀條件

①經(jīng)濟的市場化。

②政治的民主化。

③意識的理性化。（2）走向法治的基本客觀條件145（3）中國法治化的道路選擇

①政府推動與社會參與相結(jié)合。——通過自下而上和自上而下的雙向互動，為法治化提供強大的動力源。②立足于本國國情與借鑒國外成熟經(jīng)驗相結(jié)合?！ㄖ蔚谋就粱c國際化相統(tǒng)一，民族性與普遍性相統(tǒng)一。（3）中國法治化的道路選擇①政府推動與146

③觀念更新與制度創(chuàng)新相結(jié)合。——通過制度與觀念的互動推進法治化。④擴展民眾權(quán)利與約束政府權(quán)力相結(jié)合。——處理好個人主體性與國家權(quán)威性的關(guān)系。③觀念更新與制度創(chuàng)新相結(jié)合。147二、法律調(diào)整

法的適用法律規(guī)范法律關(guān)系實現(xiàn)權(quán)利和義務(wù)的行為二、法律調(diào)整法法律規(guī)范法律關(guān)系實現(xiàn)權(quán)利和義務(wù)的行為148

（一）法的創(chuàng)制

1、概念法的創(chuàng)制：國家機關(guān)在其法定職權(quán)范圍內(nèi)，依法定程序，制定、修改和廢止規(guī)范性法律文件，以及認可法律規(guī)范的活動。特點：

（1）是國家的專門活動。（2）是國家機關(guān)依法定程序進行的活動。（一）法的創(chuàng)制1、概念149

（3）是制定、修改、廢止以及認可法律規(guī)范的綜合性活動。①法的制定：特定國家機關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)依法定程序制定、修改、廢止規(guī)范性法律文件。

②法的認可：國家承認并賦予某些行為規(guī)范以法律上的效力。（3）是制定、修改、廢止以及認可法律規(guī)范的綜合性活動。150

2、法的制定（1）立法體制

立法權(quán)：

①國家立法權(quán)。

②地方立法權(quán)。

③行政立法權(quán)。

④授權(quán)立法權(quán)（委托立法權(quán)）。

我國：一元性的立法體制（一元、兩極、多層次）。2、法的制定151

（2）立法原則

指導(dǎo)思想：建設(shè)有中國特色社會主義理論和“一個中心、兩個基本點”的基本路線。

基本原則：①實事求是，一切從實際出發(fā)的原則。

②總結(jié)經(jīng)驗與科學(xué)預(yù)見相結(jié)合。③原則性與靈活性相結(jié)合的原則。④連續(xù)性、穩(wěn)定性與變動性相結(jié)合的原則。⑤吸取本國歷史精華與借鑒外國經(jīng)驗相結(jié)合。⑥專門機關(guān)與群眾路線相結(jié)合。（2）立法原則152（3）立法程序

①法律議案的提出。

提案權(quán)：

Α.全國人大主席團。——14.1Β.全國人大常委會、國務(wù)院、中央軍事委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、全國人民代表大會各專門委員會?！?4.2С.全國人大代表（一個代表團或30名以上代表聯(lián)名）;全國人大常委會組成人員（10人以上）——15/27

（3）立法程序①法律議案的提出。153②法律草案的審議。③法律草案的通過。④法律的公布。②法律草案的審議。1543、法的淵源

（1）概念

一定國家機關(guān)依照法定職權(quán)和程序制定或認可的具有不同法律效力和地位的法的不同形式。

（2）形式淵源

①制定法（成文法）②判例法③習(xí)慣法④學(xué)說和法理3、法的淵源（1）概念155（3）當(dāng)代中國法的淵源（3）當(dāng)代中國法的淵源156第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論課件157第八條下列事項只能制定法律：（一）國家主權(quán)的事項；

（二）各級人民代表大會、人民政府、人民法院和人民檢察院的產(chǎn)生、組織和職權(quán)；

（三）民族區(qū)域自治制度、特別行政區(qū)制度、基層群眾自治制度；

（四）犯罪和刑罰；

（五）對公民政治權(quán)利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰；

第八條下列事項只能制定法律：158

（六）稅種的設(shè)立、稅率的確定和稅收征收管理等稅收基本制度；

（七）對非國有財產(chǎn)的征收、征用；

（八）民事基本制度；

（九）基本經(jīng)濟制度以及財政、海關(guān)、金融和外貿(mào)的基本制度；

（十）訴訟和仲裁制度；

（十一）必須由全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定法律的其他事項。（六）稅種的設(shè)立、稅率的確定和稅收征收管理等稅收基本159第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論課件160第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論課件161第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論課件162第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論課件163第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論課件164第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論課件165第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論課件166第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論課件167第二講法學(xué)基礎(chǔ)理論課件168（4）規(guī)范性法律文件的規(guī)范化和系統(tǒng)化①規(guī)范化

Α.制定機關(guān)的規(guī)范化。

Β.文件內(nèi)容的規(guī)范化。②系統(tǒng)化Α.法律匯編Β.法典編纂。С.法規(guī)清理。（4）規(guī)范性法律文件的規(guī)范化和系統(tǒng)化①規(guī)范化1694、法律體系

（1）法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)

法律部門（部門法）：根據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)和原則所劃分的以同類方法調(diào)整同一類社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

劃分標(biāo)準(zhǔn)：①法律調(diào)整的對象。②法律調(diào)整方法。4、法律體系（1）法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)170（2）我國法律體系第一層次：憲法部門。

第二層次：基本部門。

第三層次：基本部門的子部門。

第四層次：子層次部門的子部門。民法知識產(chǎn)權(quán)法著作權(quán)法商標(biāo)法專利法（2）我國法律體系第一層次：憲法部門。民法知識產(chǎn)權(quán)法著作權(quán)171我國當(dāng)代主要法律部門：

①憲法②行政法③民法④經(jīng)濟法⑤商法⑥勞動法⑦刑法⑧訴訟法⑨軍事法我國當(dāng)代主要法律部門：172案例

甲、乙、丙3村分別按規(guī)定20%、30%、50%的比例共同投資興建一座水庫，蓄水量為10萬立方米，約定用水量按投資比例分配。某年夏天，丙村與丁村約定當(dāng)年7月中旬丙從自己的用水量中向丁供應(yīng)灌溉用水1萬立方米，丁支付價款1萬元。供水時，水渠流經(jīng)戊村，戊村將水全部截流灌溉本村農(nóng)田。案例173

丁村因未及時得到供水，致使秧苗損失5000元，丁村以為丙村故意不給供水，遂派村民將水庫堤壩挖一缺口放水，堤壩因此受損，需花2萬元方可修復(fù)。因缺口大水下瀉，造成甲村魚塘中魚苗損失2000元。由于發(fā)生了以上情形，乙村欲將其30%的份額轉(zhuǎn)讓給庚村。問題：本案涉及哪些民事法律關(guān)系？丁村因未及時得到供水，致使秧苗損失5000元174（二）法律關(guān)系

1、概念

法律關(guān)系：在法律規(guī)范調(diào)整一定社會關(guān)系過程中形成的人們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。特征：

（1）根據(jù)法律規(guī)范建立。（2）體現(xiàn)國家意志性。（3）以權(quán)利、義務(wù)為內(nèi)容。（二）法律關(guān)系1、概念1752、法律關(guān)系的結(jié)構(gòu)（1）法律關(guān)系主體

在法律關(guān)系中一定權(quán)利的享有者和一定義務(wù)的承擔(dān)者。

①種類

Α.個人主體