公司法理解與運(yùn)作管理

245/246公司法理解與運(yùn)作汪艷生、莫幸燕編者的話聞名學(xué)者鈔票學(xué)森曾經(jīng)指出：市場經(jīng)濟(jì)確實(shí)是法制經(jīng)濟(jì)。為了適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的需要，我國立法機(jī)關(guān)近期頒布了一系列規(guī)范市場經(jīng)濟(jì)秩序的法律、法規(guī)。這些法律、法規(guī)對社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的建立和完善，對進(jìn)一步深入改革和開放，以及與國際慣例接軌都有著十分重要的意義。為了配合學(xué)習(xí)、宣傳社會主義市場經(jīng)濟(jì)的有關(guān)法律法規(guī)，由廣東廣信國際咨詢公司策劃，暨南大學(xué)、東南亞研究所、中山大學(xué)法律系、中南政法學(xué)院、廣東行政學(xué)院等大專院校、科研機(jī)構(gòu)的有關(guān)專家、學(xué)者編寫了《社會主義市場經(jīng)濟(jì)法律叢書》。這套叢書得以出版，應(yīng)該感謝廣東國際信托投資公司的有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)和華南理工大學(xué)出版社的大力支持，尤其是應(yīng)該感謝原廣東省人大主任羅天為該叢書題詞。但愿這套叢書能為讀者學(xué)習(xí)和認(rèn)識社會主義市場經(jīng)濟(jì)法制提供關(guān)心，以實(shí)現(xiàn)全體作者和編委的初衷。前言《中華人民共和國公司法》的頒布是中國立法史上的一件大事，它對中國社會主義市場經(jīng)濟(jì)形成和進(jìn)展、市場機(jī)制的運(yùn)行具有積極的指導(dǎo)作用和普遍的規(guī)范作用。中國公司法是在建立現(xiàn)代企業(yè)制度過程中應(yīng)運(yùn)而生的。它大膽借鑒、汲取了西方國家的立法成果，如法人所有權(quán)制度。但又具有中國特色，特不是對中國的企業(yè)制度改革作了全面總結(jié)，確信了企業(yè)改革成果和公司實(shí)踐成果，使之有了法律保障。為了關(guān)心寬敞讀者學(xué)習(xí)和理解公司法的精神和內(nèi)容，由汪艷生、莫幸燕律師依照《中華人民共和國公司法》編寫了本書。本書內(nèi)容詳細(xì)，論述注釋準(zhǔn)確、通俗，既適宜于一般讀者閱讀，也是寬敞經(jīng)理治理人員、專業(yè)工作者的理想?yún)⒖紩?。由于作者水平有限，錯處難免，望諸君斧正！編者1994．6．16一、公司法總則1．公司法的宗旨1993年12月29日，第8屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第5次會議通過了《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）?！豆痉ā返某雠_和實(shí)施，是中國市場經(jīng)濟(jì)法制建設(shè)的一件大事，為中國企業(yè)走向現(xiàn)代化提供了最直接的法律依據(jù)。依照《公司法》第1條規(guī)定：“為了適應(yīng)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的需要，規(guī)范公司的組織和行為，愛護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序，促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的進(jìn)展，依照憲法，制定本法?！笨梢?，建立公司法律制度的目的在于規(guī)范公司企業(yè)，以適應(yīng)現(xiàn)代化企業(yè)制度需要。全國現(xiàn)有100多萬家公司，其中有相當(dāng)部分是不規(guī)范的，要緊表現(xiàn)在產(chǎn)權(quán)關(guān)系模糊，政企不分，政資不分，組織治理機(jī)制混亂，企業(yè)內(nèi)部權(quán)責(zé)不明。甚至全然不具備公司差不多特征的企業(yè)也改頭換面為“公司”，“公司熱”已有十多年，但始終未形成適應(yīng)公正市場經(jīng)濟(jì)秩序所要求的現(xiàn)代企業(yè)制度的公司形態(tài)。所謂現(xiàn)代企業(yè)制度，是指適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)需要，產(chǎn)權(quán)清晰、責(zé)任明確、政企分開、治理科學(xué)的企業(yè)制度。概括地講，其差不多特征是企業(yè)法人制度、有限責(zé)任制度、科學(xué)的組織治理制度，公司是現(xiàn)代企業(yè)制度的典型組織形式，因?yàn)樗軌蛴行У貙?shí)現(xiàn)出資者所有權(quán)與法人財產(chǎn)權(quán)的分離，產(chǎn)權(quán)關(guān)系明晰，組織治理體制科學(xué)合理，權(quán)責(zé)分明，風(fēng)險分散而又有利于籌集資金。因此，《公司法》的制定和施行，必將推動我國企業(yè)制度新一輪的改革，為建立現(xiàn)代企業(yè)制度，進(jìn)一步解放和進(jìn)展生產(chǎn)力打下良好的法律基礎(chǔ)。2．公司的概念與特征公司，這一西方社會的產(chǎn)物。起源于古羅馬帝國時期。①在14、15世紀(jì)，地中海沿岸的一些都市產(chǎn)生了資本主義的萌芽，類似于現(xiàn)代意義上的公司才得以出現(xiàn)。公司在資本主義制度進(jìn)展到成熟時期得到了高速、廣泛的進(jìn)展。舊中國，最初出現(xiàn)的公司是鴉片戰(zhàn)爭時期由英國人在中國辦的公司。再以后，清政府、北洋政府和國民黨官僚資本也相繼創(chuàng)辦了公司，在民族資本創(chuàng)辦企業(yè)時，也采納了公司的組織形式。社會主義中國的公司最早從全國解放往常的解放區(qū)出現(xiàn)，進(jìn)展到今天，風(fēng)風(fēng)雨雨40多年，但一直沒有形成嚴(yán)格意義上的公司形式，至少不是一個普遍現(xiàn)象，這正是建立現(xiàn)代企業(yè)制度的迫切性所在。coc1①［美］丹尼爾·A·雷恩著：《治理思想的演變》，中國社會科學(xué)出版社，1986年版，第21頁。coc2那么，什么是公司呢？中國公司法規(guī)范的是有限責(zé)任公司和股份有限公司，沒有對公司的概念作明確規(guī)定。依照公司的一般特征，結(jié)合中國有關(guān)法律、法規(guī)體現(xiàn)出來的原則，能夠?qū)⒐靖爬橐婪ǘǔ绦蛟O(shè)立的，以至少兩個投資主體結(jié)合成的聯(lián)合性企業(yè)法人。公司具有以下兩個差不多的法律特征：（1）公司是法人企業(yè)。那個地點(diǎn)包含兩層意思，首先，公司是企業(yè)的一種組織形式，一個國家的企業(yè)組織往往是多種形式并存，一般分為獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)。公司企業(yè)受公司法調(diào)整。另外，公司具有法人資格，企業(yè)有法人企業(yè)和非法人企業(yè)之分，只有公司才是承擔(dān)有限責(zé)任的法人組織，盡管公司股東不一定承擔(dān)有限責(zé)任，這正是公司的優(yōu)點(diǎn)之一。（2）公司是經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體的一種高級形式。那個地點(diǎn)也包含兩層意思，首先，公司是一個經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體，現(xiàn)代意義上的公司至少有兩個以上的主體，共同投資結(jié)成一個經(jīng)濟(jì)實(shí)體。能夠講這是公司最本質(zhì)的特征，公司一詞的中文含義也講明了這一點(diǎn)，莊子有語：積卑而為高，合小而為大，合并而為公之道，是謂公司①。盡管中國《公司法》規(guī)定中有國有獨(dú)資公司，那只是是中國經(jīng)濟(jì)體制轉(zhuǎn)軌中的一種例外。其次，公司不同于一般的經(jīng)濟(jì)聯(lián)合體，它是形成法人的資格的聯(lián)合，公司內(nèi)部的各生產(chǎn)經(jīng)營單位不具有法人資格，沒有獨(dú)立法人的地位。在大陸法中將公司稱為營利性的社團(tuán)法人，正好講明了這一特征。因?yàn)椤吨腥A人民共和國民法通則》（1986年4月12日公布）中將法人分為企業(yè)法人、機(jī)關(guān)、事業(yè)法人和社會團(tuán)體法人，為幸免混淆和誤解，故未引用此概念來表述公司的含義。coc1①武憶舟著：《公司法論》，三民書局有限公司，1986年版，第11頁。coc23．公司的種類依照中國《公司法》第2條、第3條的規(guī)定，《公司法》所調(diào)整的公司是指依照《公司法》在中國境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種形式的公司。所謂有限責(zé)任公司，是指股東以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人，股份有限公司，是指其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。依照世界各地的公司制度，包括臺灣地區(qū)的公司立法，除了有限責(zé)任公司和股份有限公司外，一般還包括無限責(zé)任公司和兩合公司。所謂無限責(zé)任公司，是指股東對公司債務(wù)負(fù)有連帶無限清償責(zé)任的公司；兩合公司是指由承擔(dān)無限責(zé)任的股東與承擔(dān)有限責(zé)任的股東所組成的公司，這種公司是大陸法國家所特有的。中國《公司法》只規(guī)定了前兩種公司，體現(xiàn)了自己的特色，因?yàn)檫@兩種公司的有限責(zé)任原則更有利于愛護(hù)公司、股東和債權(quán)人的合法權(quán)益，能減少市場中的經(jīng)濟(jì)糾紛，更好地體現(xiàn)了現(xiàn)代企業(yè)制度的內(nèi)涵。4．公司的權(quán)利和義務(wù)《公司法》沒有對公司的權(quán)利和義務(wù)作專章或?qū)９?jié)規(guī)定，拼棄了過去企業(yè)立法中的列舉式規(guī)定作法，幸免了列舉不周延的不足。公司的權(quán)利能夠概括地稱為經(jīng)營自主權(quán)?！豆痉ā返?條第2款規(guī)定，“公司享有由股東投資形成的全部法人財產(chǎn)權(quán)，依法享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事責(zé)任?！睂镜姆傻匚蛔髁烁叨雀爬ā！豆痉ā返?條規(guī)定：“公司以其全部法人財產(chǎn)，依法自主經(jīng)營，自負(fù)盈虧。公司在國家宏觀調(diào)控下，按照市場需求自主組織生產(chǎn)經(jīng)營，以提高經(jīng)濟(jì)效益、勞動生產(chǎn)率和實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)保值增值為目的。”《公司法》第12條第1款、第13條規(guī)定：“公司能夠向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資”；“公司能夠設(shè)立分公司和子公司”。同時，《公司法》第14條第2款規(guī)定：“公司的合法權(quán)益受法律愛護(hù)，不受侵犯?！庇纱丝梢?，公司的權(quán)利比其他企業(yè)不僅要大，而且也更具有可操作性?！豆痉ā穼镜牧x務(wù)也規(guī)定得比較概括，《公司法》第11條第3款規(guī)定：“公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動?！钡?4條第1款規(guī)定：“公司從事經(jīng)營活動，必須遵守法律，遵守職業(yè)道德，加強(qiáng)社會主義精神文明建設(shè)，同意政府和社會公眾的監(jiān)督?！蓖瑫r《公司法》第15條、第16條還特不規(guī)定：“公司必須愛護(hù)職工的合法權(quán)益，加強(qiáng)勞動愛護(hù)，實(shí)現(xiàn)安全生產(chǎn)。公司采納多種形式，加強(qiáng)公司職工的職業(yè)教育和崗位培訓(xùn)，提高職工素養(yǎng)。公司職工依法組織工會，開展工會活動，維護(hù)職工的合法權(quán)益。公司應(yīng)當(dāng)為本公司工會提供必要的活動條件。國有獨(dú)資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，通過職工代表大會和其他形式，實(shí)行民主治理?！倍摇豆痉ā愤€規(guī)定了職工董事制度、職工監(jiān)事制度和重大事項(xiàng)必須聽取職工和工會的建議的制度，充分體現(xiàn)了在社會主義制度下對職工勞動權(quán)益的專門愛護(hù)。5．公司股東的權(quán)益股東是公司的投資者和組成人員，沒有股東，就不可能有公司，故《公司法》的立法宗旨之一確實(shí)是愛護(hù)股東的合法權(quán)益，忽視對股東權(quán)益的愛護(hù)，公司制度也就失去了存在的意義?！豆痉ā返?條第1款規(guī)定：“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇治理者等權(quán)利?！睂蓶|的權(quán)利和地位作了高度概括。依照《公司法》的有關(guān)規(guī)定，股東享有以下權(quán)利：（1）出席或托付代理人出席股東會或股東大會，并按其出資比例或其所持股份行使表決權(quán)；（2）依照《公司法》和公司章程的規(guī)定轉(zhuǎn)讓其出資或所持股份，有限責(zé)任公司股東還對其他股東轉(zhuǎn)讓的出資享有優(yōu)先購買權(quán)；（3）查閱公司章程、查閱股東會或股東大會會議記錄和財務(wù)會計報告，對公司的經(jīng)營提出建議或質(zhì)詢；（4）按比資比例或所持股份分取紅利；（5）公司終止后按其出資比例或所持股份比例分取公司剩余財產(chǎn)。《公司法》還通過完善公司的組織機(jī)構(gòu)制度和治理機(jī)制來保障股東權(quán)益，并規(guī)定了股東請求召開臨時股東大會和通過訴訟途徑解決合法權(quán)益受侵犯等權(quán)利（詳見第2章、第3章有關(guān)內(nèi)容）。6．公司的登記原則依照中國公司法的規(guī)定，對公司的設(shè)立登記，采取登記主義和審批主義兩種原則。依照《公司法》第8條規(guī)定：“設(shè)立有限責(zé)任公司、股份有限公司，必須符合本法規(guī)定的條件。符合本法規(guī)定的條件的，登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。法律、行政法規(guī)對設(shè)立公司規(guī)定必須報經(jīng)審批的，在公司登記前依法辦理審批手續(xù)。”結(jié)合《公司法》第2章和第3章的規(guī)定，能夠看出，中國公司法對有限責(zé)任公司的設(shè)立規(guī)定的是登記主義原則，即只要具備《公司法》規(guī)定的設(shè)立條件，即可申請登記為公司，毋須再另外辦理審批手續(xù)，這一規(guī)定符合市場經(jīng)濟(jì)所要求的效率和減少行政干預(yù)的要求，并將導(dǎo)致企業(yè)登記注冊制度的改革。因此，登記主義作為一項(xiàng)原則，也有例外，即法律、行政法規(guī)規(guī)定有限責(zé)任公司的設(shè)立必須經(jīng)政府有關(guān)部門審批的，必須在申請公司登記前履行報批手續(xù)。這有利于國家對某些專門的行業(yè)實(shí)施必要的監(jiān)督。而《公司法》對股份有限公司的設(shè)立規(guī)定的是審批主義原則，即設(shè)立股份有限公司，除具備《公司法》規(guī)定的設(shè)立條件外，在申請登記前必須報經(jīng)國務(wù)院授權(quán)部門或省級人民政府批準(zhǔn)。因?yàn)橐话銇碇v，股份有限公司在規(guī)模、股東人數(shù)方面比有限責(zé)任公司更大、更分散，證券交易的安全性要求也比有限責(zé)任公司高。假如把關(guān)不嚴(yán)，將會對寬敞股東、債權(quán)人和交易所股民造成重大損失。近年來在“股份制熱”中，已有許多企業(yè)濫發(fā)股票造成嚴(yán)峻后果的教訓(xùn)。因此，在目前的公司登記原則中，采取二元主義的立法態(tài)度是切合實(shí)際的，等時機(jī)成熟后，逐步過渡到單一的登記主義原則。7．公司內(nèi)部治理體制《公司法》第6條規(guī)定：“公司實(shí)行權(quán)責(zé)分明、治理科學(xué)、激勵和約束相結(jié)合的內(nèi)部治理體制?！钡?條規(guī)定：“國有企業(yè)改建為公司，必須依照法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件和要求，轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制，有步驟地清產(chǎn)核資，界定產(chǎn)權(quán)，清理債權(quán)債務(wù)，評估資產(chǎn)，建立規(guī)范的內(nèi)部治理機(jī)構(gòu)?！边@既是公司制企業(yè)的本質(zhì)要求，也是非公司制企業(yè)所不能比擬的優(yōu)點(diǎn)。公司制企業(yè)實(shí)行權(quán)力機(jī)構(gòu)、治理機(jī)構(gòu)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)相互監(jiān)督、相互制約的內(nèi)部治理原則。通過規(guī)范的企業(yè)組織制度，使公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)、決策和執(zhí)行機(jī)構(gòu)之間相互獨(dú)立、權(quán)責(zé)明確，在公司內(nèi)部形成激勵、約束、制衡的機(jī)制。這種具有制衡機(jī)制的內(nèi)部治理體制使出資者、經(jīng)營治理者、職員的積極性得以調(diào)動，行為受到約束，利益得到保證，達(dá)到“出資者放心、經(jīng)營者精心、職員用心”的效果。依照《公司法》第2章、第3章的有關(guān)規(guī)定，公司由權(quán)力機(jī)構(gòu)（股東會或股東大會）選舉產(chǎn)生治理機(jī)構(gòu)（董事會、經(jīng)理），治理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)執(zhí)行權(quán)力機(jī)構(gòu)的決議和決定公司的日常生產(chǎn)和治理活動，監(jiān)督機(jī)構(gòu)（監(jiān)事、監(jiān)事會）對公司的日常經(jīng)營活動進(jìn)行監(jiān)督，從而形成一個相互制衡的科學(xué)治理體制?！豆痉ā愤€規(guī)定，國有獨(dú)資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，通過職工代表大會和其他形式，實(shí)行民主治理。并規(guī)定了職工董事制度和職工監(jiān)事制度，以及公司職工對重大事項(xiàng)特不是涉及勞動權(quán)益的重要決策享有建議權(quán)。另外，《公司法》第17條規(guī)定：“公司中中國共產(chǎn)黨基層組織的活動，依照中國共產(chǎn)黨章程辦理?！边@一系列規(guī)定體現(xiàn)出了社會主義中國特色。8．公司的名稱和住宅公司作為法人、與自然人在法律上同具有人格，自然人有姓名和住宅，公司亦有名稱和住宅，在某種程度上其意義更重要?！豆痉ā返?條規(guī)定：“依照本法設(shè)立的有限責(zé)任公司，必須在公司名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司字樣。依照本法設(shè)立的股份有限公司，必須在公司名稱中標(biāo)明股份有限公司字樣。”這一規(guī)定正好與《企業(yè)名稱登記治理規(guī)定》（1991年5月21日國家工商行政治理局公布）第7條規(guī)定相一致，即企業(yè)名稱應(yīng)當(dāng)由字號、行業(yè)或經(jīng)營特點(diǎn)、組織形式三部分依次組成。結(jié)合企業(yè)名稱登記治理規(guī)定來看，《公司法》作如此規(guī)定，至少有如下兩點(diǎn)意義：其一是防止濫用。因?yàn)楣酒髽I(yè)的社會經(jīng)濟(jì)阻礙比較大，在公司企業(yè)名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司或股份有限公司，便于社會公眾監(jiān)督，對與公司有業(yè)務(wù)往來的對方是一種法律上的提示。而不具備公司條件的企業(yè)隨意標(biāo)明某種公司字樣將視為非法組織承擔(dān)應(yīng)有法律責(zé)任。其二是排他效力。企業(yè)名稱具有專有性，公司名稱一經(jīng)登記注冊，在登記主管機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)禁止同行業(yè)使用與本公司相同或者近似的名稱，公司名稱專用權(quán)依法受到法律愛護(hù)?！豆痉ā返?0條規(guī)定：“公司以其要緊辦事機(jī)構(gòu)所在地為住宅?！边@一規(guī)定與《民法通則》第39條規(guī)定相一致。《公司法》不同于其他企業(yè)立法，特不規(guī)定了企業(yè)住宅，體現(xiàn)了公司制企業(yè)的嚴(yán)肅性。因?yàn)橐?guī)定了公司的法定住宅，在法律上有重要意義：其一，確定了登記主管機(jī)關(guān)和稅務(wù)機(jī)關(guān)等行政管轄；其二，確定了債務(wù)清償?shù)让袷率聞?wù)管轄；其三，為訴訟等司法管轄標(biāo)準(zhǔn)提供了依據(jù)。9．公司章程章程是由公司股東共同制訂的全面規(guī)定公司制度的差不多規(guī)范，是公司的“公司法”?！豆痉ā返?1條第1款規(guī)定：“設(shè)立公司必須依照本法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。”可見，章程是公司成立時必不可少的法律文件，是登記主管機(jī)關(guān)審核公司是否符合《公司法》所要求的設(shè)立條件的重要依據(jù)。公司章程包含《公司法》強(qiáng)制要求訂明的條款和股東會或股東大會任意訂明的條款。其要緊內(nèi)容包括公司差不多情況、公司組織治理機(jī)構(gòu)和議事規(guī)則、公司解散與清算等事項(xiàng)（詳見第2章“有限責(zé)任公司章程”和第3章“股份有限公司章程”）。公司章程由公司股東共同制定（就有限責(zé)任公司而言）或發(fā)起人制訂、創(chuàng)立大會通過（就股份有限公司而言），待公司一旦核準(zhǔn)注冊登記后，即成為公司的具有法律約束力的正式章程。公司章程只有股東會或股東大會才有權(quán)依法按《公司法》有關(guān)規(guī)定修訂。10．公司的經(jīng)營范圍公司的經(jīng)營范圍是公司權(quán)利能力的具體化。依照《公司法》第11條第2、3款規(guī)定：“公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)限制的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法通過批準(zhǔn)。公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動。公司依照法定程序修改公司章程并經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)變更登記，能夠變更其經(jīng)營范圍。”這一規(guī)定既是現(xiàn)代民商法中意思自治原則在中國公司法中的具體體現(xiàn)，又是市場自由與國家干預(yù)的恰當(dāng)結(jié)合。它一方面同意公司按照自己意志結(jié)合自身?xiàng)l件任意選擇經(jīng)營項(xiàng)目，改變了以往那種對企業(yè)經(jīng)營范圍限制過死的做法，但也不是絕對的放任自由，法律、法規(guī)限制的項(xiàng)目必須依法通過批準(zhǔn)才能經(jīng)營。同時，經(jīng)營范圍的變更必須依照規(guī)定程序修改公司章程，并向公司登記機(jī)關(guān)申請辦理變更登記手續(xù)后才能實(shí)現(xiàn)。11．公司與投資公司之間相互投資，在市場經(jīng)濟(jì)條件下是經(jīng)常發(fā)生的情況，但這種投資必須導(dǎo)致公司資產(chǎn)等方面的變化。《公司法》對此作了規(guī)定。依照《公司法》第12條的規(guī)定。公司能夠向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資，并以該出資額為限對所投資公司承擔(dān)責(zé)任。這是由有限責(zé)任公司和股份有限公司本身的特點(diǎn)決定的。另外，《公司法》第12條同時也對公司投資的限額作了規(guī)定，即公司向其他有限責(zé)任公司、股份有限公司投資的，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的50％，在投資后，同意被投資公司即以利潤轉(zhuǎn)增的資本，其增加額不包括在內(nèi)。這是因?yàn)椋坏┩顿Y額超過本公司凈資產(chǎn)的50％，將導(dǎo)致本公司被控股，被兼并。而投資公司和控股公司則不然，因?yàn)樗凶銐虻膶?shí)力操縱其投資的公司，并以此為目的。所謂控股公司，是指通過持有其它公司一定比例以上的股份而對事實(shí)上行操縱的公司?？毓晒居袃煞N形式，一種是純粹控股公司，其設(shè)立目的只是為了操縱其它公司的股份而不經(jīng)營其它業(yè)務(wù)，通過股權(quán)操縱來阻礙股東大會和董事會，決定被操縱公司的重大決策和生產(chǎn)經(jīng)營活動，實(shí)現(xiàn)其操縱意圖；一種是混合控股公司，它除了進(jìn)行股權(quán)操縱外，本身也進(jìn)行直接的經(jīng)營活動。在英美等國，混合控股公司的概念實(shí)際上確實(shí)是指母公司，從理論上講，只有達(dá)到其它公司51％以上的股份，才能控股，但實(shí)際中，由于股權(quán)的分散，只要擁有其它公司1／3左右甚至更少的股份就能成為控股公司。12．分公司與子公司《公司法》第13條規(guī)定：“公司能夠設(shè)立分公司、分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。公司能夠設(shè)立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任?！庇纱丝梢姡止九c子公司之間的法律地位是不同的。從管轄系統(tǒng)角度看，可將公司劃分為總公司與分公司?？偣疽卜Q本公司，是管轄其全部組織的總機(jī)構(gòu)，分公司則是受本公司管轄的分支機(jī)構(gòu)。因此，分公司不是獨(dú)立的民事主體，不具有法人資格，其申請登記的程序也比較簡單。按公司對公司的從屬性來劃分，公司可劃分為母公司和子公司。子公司是受母公司控股的重新設(shè)立的有限責(zé)任公司或股份有限公司，具有獨(dú)立的法人資格，母公司與子公司是投資與被投資的關(guān)系，母公司是子公司的控股股東。設(shè)立子公司的一個最顯著的好處是能夠分散經(jīng)營風(fēng)險、限制責(zé)任范圍。13．《公司法》與外商投資企業(yè)法的關(guān)系《公司法》第18條規(guī)定：“外商投資的有限責(zé)任公司適用本法，有關(guān)中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定?！庇纱丝梢?，《公司法》一方面進(jìn)一步充實(shí)了中國的外商投資立法，擴(kuò)大了對作為中國企業(yè)法人的外商投資企業(yè)的法律愛護(hù)體系；另一方面又確信了現(xiàn)行外商投資企業(yè)政策和法律的法律效力，保持了中國吸引外商投資法律環(huán)境的穩(wěn)定性。另外，《公司法》第9章對外國公司來華設(shè)立分支機(jī)構(gòu)的秩序和有關(guān)規(guī)定作了專門規(guī)定，這差不多上中國公司法在吸引外商投資上的立法舉措。14．中國公司法的立法沿革1903年，清朝政府頒布了“獎勵公司章程”，鼓舞集股創(chuàng)辦公司，該章程于1907年又進(jìn)行了修訂。1903年，清朝政府頒布《公司律》，計131條，這是中國歷史上第一部成交的公司法。宣統(tǒng)二年（1910年），清農(nóng)工商部對原《公司律》加以修訂，定名為《商律草案》，其中公司律334條，未及議決，清朝滅亡。辛亥革命后，只對清《商律草案》的公司律略加修訂，定名為《公司條例》，計251條，于1914年9月1日施行。1929年，南京國民政府公布《公司法》，計233條，于1931年7月1日施行。1946年，對原《公司法》作了比較大的修改，增列了有限公司。此后，臺灣對該法進(jìn)行多次修改，至1970年修正后的公司法是臺灣現(xiàn)行公司法，計9章449條。中華人民共和國成立初，私營企業(yè)比重專門大，政務(wù)院于1950年12月29日通過了《私營企業(yè)暫行條例》，該條例規(guī)定了私營企業(yè)的三種組織方式，即獨(dú)資、合伙和公司，同時規(guī)定了公司的五種具體組織方式，即無限公司、有限公司、兩合公司、股份有限公司和股份兩合公司。1951年3月30日政務(wù)院財經(jīng)委員會公布了《私營企業(yè)暫行條例施行方法》，其中對各類公司的組織作了具體、明確的規(guī)定。公私合營過程開始后，政務(wù)院于1954年9月2日通過了《公私合營企業(yè)暫行條例》，條例對公私合營企業(yè)的股份、經(jīng)營治理、盈余分配、董事會和股東會議、領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系等都作了具體規(guī)定。這一時期的公私合營企業(yè)采取的實(shí)際上是股份有限公司的形式。之后，中國的經(jīng)濟(jì)關(guān)系出現(xiàn)了比較大的變化，沒有比較規(guī)范的公司立法。十年動亂結(jié)束后，經(jīng)濟(jì)逐步恢復(fù)，專業(yè)化協(xié)作和經(jīng)濟(jì)聯(lián)合有了進(jìn)展，公司也多了起來?！豆痉ā奉C布前。這期間關(guān)于公司的專門法規(guī)并不多，1985年8月25日，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，國家工商行政治理局公布《公司登記治理暫行規(guī)定》，對公司開辦、申請登記、合并、分立、修改章程、歇業(yè)等以及其他有關(guān)事項(xiàng)作了規(guī)定，1988年6月3日《中華人民共和國企業(yè)法人登記治理?xiàng)l例》頒布后廢止。以后為配合公司清理整頓和企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制，1992年5月15日國家經(jīng)濟(jì)體制改革委員會公布《股份有限公司規(guī)范意見》和《有限責(zé)任公司規(guī)范意見》。十多年來，公司的進(jìn)展也專門不規(guī)范，公司甚至成為隨意使用的企業(yè)名稱，這都與一直沒有一部統(tǒng)一的公司法有極大的關(guān)系。二、有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)1．有限責(zé)任公司及其特征有限責(zé)任公司，是西方國家中數(shù)量最多的一種公司形式。在英國稱為limitedliabilitycompany，在美國稱為closecorpora－tion，在西歐稱為privatecompany。它是由法律規(guī)定的一定人數(shù)的股東組成的，股東以其出資額為限對公司債務(wù)負(fù)有限責(zé)任的公司。有限責(zé)任公司既具有人合公司，又具有資合公司的性質(zhì)，其法律特征可概括如下：（1）股東人數(shù)有限制。有限責(zé)任公司一般都有最高人數(shù)的規(guī)定，如日本有限公司、英國的私公司及中國有限責(zé)任公司都規(guī)定以股東人數(shù)50人為上限。有限責(zé)任公司的股東，不限于自然人，法人和政府都能夠成為有限責(zé)任公司的股東。（2）股東僅就其出資額為限對公司擔(dān)責(zé)。股東只對公司負(fù)有限責(zé)任，對公司的債權(quán)人不負(fù)直接責(zé)任。股東的出資額由股東自己或股東之間的協(xié)議、公司章程來決定。有限責(zé)任公司則以其全部資產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。其全部資產(chǎn)包括公司設(shè)立時的股東出資及公司設(shè)立后經(jīng)營所產(chǎn)生或操縱的各種財產(chǎn)、債權(quán)和其他權(quán)利。公司對外承擔(dān)的責(zé)任因此也是有限的。（3）公司不能發(fā)行股票。有限責(zé)任公司的股東出資后擁有股份證書，它只是一種權(quán)利證書，不能買賣。公司的股份不同意在證券交易所公開出售，因此又稱“不上市公司”。若有限責(zé)任公司在經(jīng)營中需要增加資金，能夠通過其他方式如向銀行申請貸款等籌集資金，但不能向社會公開募資。（4）公司的股份一般不能任意轉(zhuǎn)讓。若要進(jìn)行股東出資的轉(zhuǎn)讓，必須經(jīng)大多數(shù)股東一致同意批準(zhǔn)，并在公司登記；對欲轉(zhuǎn)讓的股份，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。（5）公司的設(shè)立程序簡便，只有發(fā)起設(shè)立而無募股設(shè)立，其成立能夠由一個或幾個人發(fā)起，股東的出資額須在公司成立時繳足。組織治理機(jī)構(gòu)比較靈活、精簡、行動迅速。其營業(yè)、解散、結(jié)業(yè)都比較簡單，營業(yè)帳目能夠不公開。因?yàn)橛邢挢?zé)任公司不能向公眾籌集資金，因此它沒有義務(wù)將經(jīng)營狀況公開，法律對此一般也不規(guī)定必須對外公布帳目。2．有限責(zé)任公司的設(shè)立條件有限責(zé)任公司的設(shè)立，是指有限責(zé)任公司成立并取得法人資格的一系列法律行為。公司的設(shè)立，不僅必須符合法定的條件，如人數(shù)、合法的注冊資本、出資方式等，而且必須依照法定的程序進(jìn)行。中國《公司法》第19條規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：（1）股東符合法定人數(shù)《公司法》第20條規(guī)定：“有限責(zé)任公司由2個以上50人以下股東共同出資設(shè)立；國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)能夠單獨(dú)設(shè)立國有獨(dú)資的有限責(zé)任公司?！币泊_實(shí)是講，一般情況下，2個以上50個以下自然人或法人能夠共同出資設(shè)立有限責(zé)任公司。這符合有限責(zé)任公司的特征要求，因?yàn)楣蓶|人數(shù)太多，不利于相互信任與了解，不利于合作與經(jīng)營，而規(guī)定50個以下的人設(shè)立有限責(zé)任公司也是國際上通行的作法。專門情況下，國家和外商能夠單獨(dú)出資設(shè)立有限責(zé)任公司，這是基于中國已設(shè)立的國有企業(yè)進(jìn)行機(jī)制轉(zhuǎn)換及三資企業(yè)原有的規(guī)定作出的特不規(guī)定，為推行現(xiàn)代企業(yè)制度，便于與國際慣例接軌所作出的考慮。（2）股東出資達(dá)到法定資本最低限額設(shè)立有限責(zé)任公司，股東出資須達(dá)到法定最低資本額。這一規(guī)定的目的，是為了防止濫設(shè)有限公司，西方各國的有限責(zé)任公司法對資本總額都有具體明確的規(guī)定，如日本不得少于10萬日元，德國至少為5萬德國馬克。有限責(zé)任公司必須自己擁有并達(dá)到法定的最低注冊資本額，才能保證生產(chǎn)經(jīng)營的順利進(jìn)行，才能進(jìn)行債務(wù)和風(fēng)險的承擔(dān)?！豆痉ā返?3條規(guī)定：有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東實(shí)繳的出資額。有限責(zé)任公司的注冊資本不得少于下列最低限額：①以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司人民幣50萬元；②以商品批發(fā)為主的公司人民幣50萬元；③以商品零售為主的公司人民幣30萬元；④科技開發(fā)、咨詢、服務(wù)性公司人民幣10萬元。特定行業(yè)的有限責(zé)任公司注冊資本最低限額需高于前款所定限額的，由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。也確實(shí)是講，設(shè)立有限責(zé)任公司，必須達(dá)到以上分類的最低注冊資本要求，低于最低要求的，公司不能設(shè)立。法律、行政法規(guī)對某些特定行業(yè)規(guī)定高出以上限額的，以相關(guān)的法律、行政法規(guī)為準(zhǔn)。這與一些西方國家最低資本總額由主管機(jī)關(guān)依照公司所營事業(yè)的不同分不予以規(guī)定類似。（3）股東共同制定公司章程公司章程，美國稱為anticles，英國則適應(yīng)稱為memoran－dumofassociation。世界各國的有關(guān)公司的立法都規(guī)定公司必須有章程，這是公司設(shè)立的要件，也是有限責(zé)任公司設(shè)立的必須程序。有限責(zé)任公司的公司章程是公司股東全體訂立的，股東、公司的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)的組成人員、公司的內(nèi)部職工等必須遵守的內(nèi)部行為規(guī)則。它對外公開，申明公司的宗旨、營業(yè)范圍、資本數(shù)額、權(quán)利以及一系列為公眾了解公司所必須的內(nèi)容。這些內(nèi)容從全然上決定了公司的組織原則，業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍和方式以及公司的進(jìn)展方向，是書面的公司的組織和行動的準(zhǔn)則。有些國家在立法上直接規(guī)定公司的章程須經(jīng)公證才發(fā)生效力，中國公司法對此未予規(guī)定。也確實(shí)是講，公證不是有限責(zé)任公司章程發(fā)生效力的必經(jīng)時期。公司章程，由發(fā)起人親自起草或由發(fā)起人托付的法律專家起草，經(jīng)全體發(fā)起人一致同意，簽名蓋章，各執(zhí)一份。一個公司假如沒有公司章程，就得不到政府部門的批準(zhǔn)，也就無法成立。公司章程的內(nèi)容叫記載事項(xiàng)，一般公司立法中都有明確規(guī)定，包括絕對記載事項(xiàng)，如公司的名稱、經(jīng)營范圍、公司所在地、股東情況、資本總額、每股出資額及各股東出資額、董情況況等，還有相對記載事項(xiàng)，如股東會的召集和決議方法、股東表決權(quán)的計算方法、解散事由的具體規(guī)定等；以及任意記載事項(xiàng)。公司章程的內(nèi)容必須與公司法規(guī)定一致，必須服從于公司法，不得與之抵觸。（4）有限責(zé)任公司名稱與組織機(jī)構(gòu)公司要有名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。即要求有限責(zé)任公司必須選定自己的名稱，以保障公司及公司交易對方的合法權(quán)益，維護(hù)社會經(jīng)濟(jì)秩序。有限責(zé)任公司除要擁有自己的名稱外，還要求建立符合有限責(zé)任公司要求的內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)。即一般應(yīng)設(shè)立權(quán)力機(jī)構(gòu)股東會，經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)董事會及公司業(yè)務(wù)及領(lǐng)導(dǎo)層人員的監(jiān)督機(jī)構(gòu)監(jiān)事會，使各部門各司其職，各負(fù)其責(zé)，共同協(xié)作，互相制衡，實(shí)現(xiàn)高效而有效益的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。規(guī)定這些部門各自的權(quán)利和義務(wù)，由公司章程和公司內(nèi)部細(xì)則加以補(bǔ)充，使他們互相協(xié)調(diào)，才能實(shí)現(xiàn)對公司一切事務(wù)的有效治理。許多西方國家的公司法都對這些機(jī)構(gòu)的組成、權(quán)利和義務(wù)、職責(zé)分工作出詳細(xì)而具體的規(guī)定。中國公司法亦然。（5）生產(chǎn)經(jīng)營場所與生產(chǎn)經(jīng)營條件。有限責(zé)任公司要有固定的生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件。有穩(wěn)定而不能隨時變換的生產(chǎn)經(jīng)營場所，公司才能進(jìn)行生產(chǎn)，公司的經(jīng)營才能開展，必須具備一定的生產(chǎn)設(shè)備，一批技術(shù)工人及治理規(guī)則，才可能進(jìn)入實(shí)質(zhì)的生產(chǎn)時期，公司的運(yùn)作也才有可能正常而且順利地進(jìn)行。沒有生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件，就沒有真正的物質(zhì)保障，有可能出現(xiàn)騙局，造成公司的濫設(shè)，阻礙社會穩(wěn)定。3．有限責(zé)任公司的章程內(nèi)容依照中國公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（1）公司名稱和住宅公司的名稱在各國公司法中占據(jù)重要的地位，因?yàn)樗c公司的信譽(yù)、進(jìn)展以及前程有著緊密聯(lián)系，它也能夠作為資本直接用以投資。公司的名稱是區(qū)不公司的標(biāo)志，應(yīng)標(biāo)明公司的責(zé)任形式，西方國家一般在立法中規(guī)定有限責(zé)任公司的公司名稱中必須有“有限責(zé)任”字樣或其英文短寫（ltd或Inc），以免有限責(zé)任公司從事無限責(zé)任公司的業(yè)務(wù)，從而嚴(yán)峻危害社會安定，坑害第三人利益?！豆痉ā返?24條規(guī)定：“未依法登記為有限責(zé)任公司而冒用有限責(zé)任公司義務(wù)的，責(zé)令改正或者予以取締，并可處以1萬元以上10萬元以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！弊≌垂镜囊o辦事機(jī)構(gòu)所在地，它是確定訴訟管轄、受送達(dá)處所、債務(wù)履行地、登記機(jī)關(guān)地點(diǎn)等的依據(jù)。有關(guān)公司名稱和住宅詳見“公司的名稱和住宅”。（2）公司的經(jīng)營范圍經(jīng)營范圍反映了有限責(zé)任公司的權(quán)利能力和行為能力的廣度和深度。公司只有在確定的經(jīng)營范圍內(nèi)進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營活動；才受到法律的愛護(hù)，才是合法、有效的，否則為無效的民事行為。假如公司要變更經(jīng)營范圍，必須及時履行有關(guān)手續(xù)，進(jìn)行變更登記。（3）公司注冊資本公司在公司登記機(jī)關(guān)即工商行政治理部門進(jìn)行登記的全體股東實(shí)際繳納的出資額為注冊資本。（4）股東的姓名或者名稱股東的姓名或名稱須載于章程，是因?yàn)楣蓶|是有限責(zé)任公司的出資人，而有限責(zé)任公司又注重人合關(guān)系，重視股東之間的合作與聯(lián)系。作為股東的自然人或法人的姓名或名稱的記載，便于聯(lián)系與查詢。（5）股東的權(quán)利和義務(wù)股東基于與公司的關(guān)系在法律上所享有的權(quán)利及對公司所承擔(dān)的一定責(zé)任為其權(quán)利和義務(wù)的內(nèi)容。包括股東投票權(quán)，獲利權(quán)、參與治理權(quán)及出資，禁止競業(yè)等義務(wù)。（6）股東的出資方式和出資額股東的出資方式，應(yīng)以財產(chǎn)出資為限，但是金鈔票或物，也能夠是財產(chǎn)權(quán)，但不得以勞務(wù)和信用出資?！豆痉ā返?4條規(guī)定股東能夠用貨幣、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)作價出資，但非貨幣出資須進(jìn)行評估作價，依法律、行政法規(guī)的規(guī)定辦理，且以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價出資的金額不得超過有限責(zé)任公司注冊資本的20％，除非國家對采納高新技術(shù)成果有特不規(guī)定。對股東的出資額，一般認(rèn)為應(yīng)全部繳足，注重資本的充實(shí)，但也有些國家同意在限制性條件下分期繳納。我國的公司法規(guī)定有限責(zé)任公司的股東應(yīng)足額繳足所認(rèn)繳的出資額，股東全部繳納出資后，必須依法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資及出具證明，以保證出資的真實(shí)性和合法性。當(dāng)發(fā)覺作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實(shí)際價額顯著低于公司章程所規(guī)定價額的，交付該出資的股東應(yīng)補(bǔ)交其差額，公司設(shè)立時的其他股東對其承擔(dān)連帶責(zé)任?！豆痉ā返?08條還規(guī)定：公司的發(fā)起人、股東未交付貨幣、實(shí)物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，虛假出資，欺騙債權(quán)人和社會公眾的，責(zé)令改正，處以虛假出資金額5％以上10％以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。《公司法》第209條規(guī)定：公司的發(fā)起人，股東在公司成立后，抽逃其出資的，責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額5％以上10％以下的罰款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。（7）股東轉(zhuǎn)讓出資的條件有限責(zé)任公司是人合公司，股東人數(shù)有限，為保障經(jīng)營的順利進(jìn)行，往往對出資的轉(zhuǎn)讓有嚴(yán)格的限制，須通過半數(shù)或大多數(shù)全體股東的同意并在公司登記。《公司法》第34條規(guī)定：“股東依法轉(zhuǎn)讓其出資后，由公司將受讓人的姓名或者名稱、住因此及受讓的出資額記載于股東名冊?！保?）公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生方法、職權(quán)、議事規(guī)則這是指作為公司機(jī)關(guān)的股東會、董事會和監(jiān)事會的設(shè)立，職權(quán)范圍及組成人員的選任和權(quán)利義務(wù)。有限責(zé)任公司是法人，因此應(yīng)當(dāng)由法人機(jī)關(guān)對公司的生產(chǎn)經(jīng)營進(jìn)行治理。這些機(jī)關(guān)的人員對公司的利益及公司債權(quán)人的利益負(fù)責(zé)，必須在公司享有的權(quán)限范圍內(nèi)或在他們各自的權(quán)限范圍內(nèi)進(jìn)行有效的業(yè)務(wù)活動，做到服從、勤勉和忠信，對公司的重大事務(wù)進(jìn)行慎重的決策，維護(hù)和推動企業(yè)的生存和進(jìn)展。（9）公司的法定代表人公司作為一個法人，它本身不能直接進(jìn)行活動，其具體業(yè)務(wù)的執(zhí)行是由自然人來實(shí)現(xiàn)的，法定代表人以公司的名義對外代表公司進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)活動。一切與公司有關(guān)的書面文件都要有他的簽名，如合同、擔(dān)保書、票據(jù)等。特不要指出的是，作為公司法定代表人的簽名或印章字樣是設(shè)立登記的必需手續(xù)。公司的法定代表人在有限責(zé)任公司是指董事長或執(zhí)行董事。（10）公司的解散事由和清算方法這是關(guān)于公司法人資格消滅的一系列法律行為的規(guī)則。公司雖經(jīng)解散，其法人資格并不隨即消滅，除因合并而解散外，都需要實(shí)行清算或破產(chǎn)清算程序，以處理其未了的債權(quán)債務(wù)。公司章程應(yīng)以《公司法》以及有關(guān)法規(guī)的規(guī)定，規(guī)定清算方法。（11）公司股東認(rèn)為需要載明的其他事項(xiàng)指前十項(xiàng)事項(xiàng)以外的事項(xiàng)，即前述任意記載事項(xiàng)。每一個有限責(zé)任公司，有權(quán)利依照公司的實(shí)際情況，在章程中規(guī)定自己要求或情愿達(dá)到的一些標(biāo)準(zhǔn)、事項(xiàng)和內(nèi)容。4．有限責(zé)任公司的設(shè)立程序有關(guān)成立有限責(zé)任公司的法定程序比設(shè)立不的公司要簡單。一般包括訂立公司章程、獲得主管部門批準(zhǔn)、登記注冊等步驟。如聯(lián)邦德國公司法對設(shè)立有限責(zé)任公司的程序規(guī)定如下：（1）由公司創(chuàng)辦人訂立公司章程，協(xié)議并公證；（2）由創(chuàng)辦人認(rèn)購全部股本；（3）由創(chuàng)辦人至少支付所認(rèn)股份票面值25％的現(xiàn)金；（4）一次付清以實(shí)物作為對價的股份的票面值；（5）任命公司經(jīng)理；（6）公司章程及創(chuàng)辦人協(xié)議存放工商治理局備案。至此，有限責(zé)任公司正式宣告成立。西方國家對有限責(zé)任公司設(shè)立程序的規(guī)定中共同包含著一些差不多的條件和因素，如公司的發(fā)起人、公司章程、公司的注冊辦事處等，那么，中國公司法又是如何規(guī)定的呢？按照中國公司法的規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)通過下列程序：（1）訂立公司章程，確定組織機(jī)構(gòu)的設(shè)立。（2）法律、行政法規(guī)規(guī)定需經(jīng)有關(guān)部門審批的要進(jìn)行報批，獲得批準(zhǔn)文件。（3）股東繳納出資并由法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后出具證明。（4）向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記；發(fā)起人應(yīng)提交公司登記申請書、公司章程、驗(yàn)資證明、批準(zhǔn)文件等資料。公司登記機(jī)關(guān)對符合公司法規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照；對不符合規(guī)定條件的，不予登記。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為有限責(zé)任公司成立日期。（5）公告，簽發(fā)出資證明書。有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)予公告，向股東簽發(fā)出資證明書。以上為中國有限責(zé)任公司設(shè)立的差不多程序?！豆痉ā返?9條規(guī)定：若設(shè)立有限責(zé)任公司的同時設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)就所設(shè)分公司向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照；而有限責(zé)任公司成立后再設(shè)立分公司的，應(yīng)當(dāng)由公司法定代表人向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。公司在登記時若弄虛作假，登記機(jī)關(guān)不依法辦事的，雙方都要承擔(dān)責(zé)任?！豆痉ā返?06條規(guī)定：違反公司法規(guī)定，辦理公司登記時虛報注冊資本、提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，責(zé)令改正，對虛報注冊資本的公司，處于虛報注冊資本金額5％以上10％以下的罰款；對提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)的公司，處以1萬元以上10萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)峻的，撤銷公司登記。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！豆痉ā返?22條規(guī)定：“公司登記機(jī)關(guān)對不符合本法規(guī)定條件的登記申請予以登記，情節(jié)嚴(yán)峻的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依法給予行政處分。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！薄豆痉ā返?23條還規(guī)定：“公司登記機(jī)關(guān)的上級部門強(qiáng)令公司登記機(jī)關(guān)對不符合本法規(guī)定條件的登記申請予以登記的，或者對違法登記進(jìn)行包庇的，對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予行政處分。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！币虼?，在公司設(shè)立登記中，不僅要依法辦事，更不能進(jìn)行行政干預(yù)，以權(quán)以勢壓人，否則只能同意法律的制裁。此外，公司成立后必須在合理的時刻內(nèi)開展生產(chǎn)、經(jīng)營工作，否則要進(jìn)行處理?！豆痉ā返?25條規(guī)定：公司成立后無正當(dāng)理由超過6個月未開業(yè)的、或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個月以上的，由公司登記機(jī)關(guān)吊銷其公司營業(yè)執(zhí)照。公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更時，未按照本法規(guī)定辦理有關(guān)變更登記的，責(zé)令限期登記，逾期不登記的，處以1萬元以上10萬元以下的罰款。當(dāng)事人若對登記機(jī)關(guān)的作為或不作為有異議，可通過法定程序愛護(hù)自己的權(quán)益?！豆痉ā返?27條規(guī)定：“依照本法履行審批職責(zé)的有關(guān)主管部門，對符合法定條件的申請，不予批準(zhǔn)的，或者公司登記機(jī)關(guān)對符合法定條件的申請，不予登記的，當(dāng)事人能夠依法申請復(fù)議或者提出行政訴訟。”5．出資證明書股東的出資證明書是一種證據(jù)證券，不能流通，而且必須是記名式，其上要記載自然人的姓名或政府、法人的名稱及住宅。它是股東出資的憑證，轉(zhuǎn)讓股份的依據(jù)，是代表股東權(quán)益的書面憑證。出資證明書的內(nèi)容必須記載一定的事項(xiàng)，是為了有利于股東行使股東權(quán)，有利公司對股東的治理?！豆痉ā返?0條規(guī)定：“出資證明書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：（1）公司名稱；（2）公司登記日期；（3）公司注冊資本；（4）股東的姓名或者名稱，繳納的出資額和出資日期；（5）出資證明書的編號和核發(fā)日期。出資證明書由公司蓋章。”6．有限責(zé)任公司股東的權(quán)利和義務(wù)有限責(zé)任公司的出資人即公司的股東。法律對股東的資格一般沒有什么限制，外國人也能夠成為股東。依照《公司法》第31條規(guī)定：有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊。以便于工作中查閱及通知發(fā)放文件等。股東名冊應(yīng)記載下列事項(xiàng)：股東姓名或者名稱和住宅；股東的出資額；出資證明書編號?！豆痉ā返?6條還規(guī)定：若股東依法轉(zhuǎn)讓出資，應(yīng)將受讓人的姓名或名稱及住宅及其受讓的出資額記載于股東名冊上。（1）股東的權(quán)利有限責(zé)任公司的股東，其享有的權(quán)利基于對公司的出資，概括的講，包括以下兩個方面的權(quán)利：①自益權(quán)。如獲得股息紅利，公司解散時分配財產(chǎn)的權(quán)利等。它是股東為自己的利益而行使的權(quán)利。②共益權(quán)。如表決權(quán)，請求召開股東會，查閱會計表冊等權(quán)利。是股東為公司也為自己的利益而行使的權(quán)利。依照中國公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東有以下具體權(quán)利：①獵取紅利權(quán)《公司法》第33條中規(guī)定：“股東按照出資比例分取紅利。”②查閱有關(guān)資料文件權(quán)《公司法》第32條規(guī)定：“股東有權(quán)查閱股東會會議記錄和公司財務(wù)會計報告，如此使其了解公司的生產(chǎn)經(jīng)營及經(jīng)濟(jì)效益。”③增資的優(yōu)先認(rèn)股權(quán)《公司法》第33條中規(guī)定：公司新增資本時，股東能夠優(yōu)先認(rèn)繳出資。④轉(zhuǎn)讓出資的優(yōu)先購買權(quán)依法轉(zhuǎn)讓的出資，按《公司法》第35條規(guī)定，在同等條件下，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權(quán)。⑤轉(zhuǎn)讓出資權(quán)《公司法》第35條規(guī)定：股東之間能夠相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或部分出資。向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意。⑥表決權(quán)由全體股東組成的股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，股東有權(quán)在股東會議上作出表決。股東按照出資比例行使表決權(quán)，也確實(shí)是講，出資越多，表決權(quán)越大。對股東會通過及討論的關(guān)于公司的重大問題，每一股東都有表決權(quán)。而且，《公司法》第42條規(guī)定：股東會的首次會議由出資最多的股東召集和主持，依法行使取權(quán)。⑦選舉權(quán)和被選舉權(quán)股東有權(quán)選舉和更換公司的董事、監(jiān)事，由此在一定程度上還能夠參與公司的生產(chǎn)經(jīng)營治理。股東的選舉權(quán)的形式往往由公司章程具體規(guī)定。⑧剩余財產(chǎn)分配權(quán)中國《公司法》中規(guī)定：公司破產(chǎn)清算時經(jīng)清償后的剩余財產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配。（2）股東的義務(wù)中國公司法規(guī)定的股東義務(wù)包括：①對公司債務(wù)負(fù)有限責(zé)任有限責(zé)任公司的特點(diǎn)決定，股東以其出資額為限對公司的債務(wù)負(fù)有限責(zé)任。②出資的義務(wù)股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自應(yīng)認(rèn)繳的出資額。按規(guī)定的出資方式、出資比例進(jìn)行出資，并對非貨幣出資進(jìn)行合法驗(yàn)資?！豆痉ā返?5條規(guī)定：股東不按規(guī)定出資，應(yīng)當(dāng)向已足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。③出資填補(bǔ)責(zé)任《公司法》第25條規(guī)定：公司成立后，發(fā)覺作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)的實(shí)際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)交其差額，公司設(shè)立時的其他股東對其承擔(dān)連帶責(zé)任。④不得抽回出資有限責(zé)任公司的資本一般不得減少，而資本是公司生存和進(jìn)展不可缺少的重要物質(zhì)基礎(chǔ)。因此，《公司法》第34條規(guī)定：“在公司登記后，股東不得抽回出資?！雹菀婪ㄞD(zhuǎn)讓出資的義務(wù)股東能夠轉(zhuǎn)讓出資，但必須依法進(jìn)行?！豆痉ā返?5條規(guī)定：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時，須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的出資，假如不購買該轉(zhuǎn)讓的出資視為同意轉(zhuǎn)讓。轉(zhuǎn)讓出資后，在股東名冊上要進(jìn)行變更登記。一些國家的公司法還規(guī)定股東有追加出資的義務(wù)。追加出資，確實(shí)是增繳股款，股東除初次出資外，股東會可作出決議，要求股東對超過其出資金額的再次繳款。此項(xiàng)義務(wù)中國公司法未作規(guī)定。7．有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)要緊指股東會、董事會和監(jiān)事會，它們在公司內(nèi)各司其職，各負(fù)其責(zé)，相互分工合作，使公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動有序、順利地開展。股東會是有限責(zé)任公司的最高權(quán)力機(jī)關(guān)。董事會的組成和公司的任何重大決策都必須經(jīng)股東會通過和認(rèn)可批準(zhǔn)才能生效；股東的生產(chǎn)治理參與權(quán)也要緊通過參加股東會的表決來實(shí)現(xiàn)。因此，股東會也是股東表達(dá)其意志和利益要求的要緊場所。董事會是由股東會選舉出來的有限責(zé)任公司的常設(shè)執(zhí)行機(jī)構(gòu)。它是公司成立所必備的條件，其組織必須在公司法或公司章程中明確予以規(guī)定。股東會作出的表達(dá)股東意志的各項(xiàng)決議，由董事會執(zhí)行，因此，董事會是執(zhí)行公司業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)，實(shí)現(xiàn)股東會的決議，組織和治理公司生產(chǎn)經(jīng)營的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。監(jiān)事會或監(jiān)事，關(guān)于有限責(zé)任公司，能夠設(shè)置，也能夠不設(shè)置。監(jiān)事會是一個專職的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，代理股東行使對公司經(jīng)營生產(chǎn)進(jìn)展的監(jiān)督職能，防止和制裁董事會濫用職權(quán)，以權(quán)謀私，做出有損公司及股東利益的行為。監(jiān)事會的職權(quán)往往由法律直接規(guī)定。A、股東會股東會由全體股東組成。公司的一切重大事項(xiàng)，須經(jīng)股東會作出決議?！豆痉ā返?7條規(guī)定：“有限責(zé)任公司股東會由全體股東組成，股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依照本法行使職權(quán)。”（1）股東會會議的種類股東會是公司的必要機(jī)關(guān)，但特不設(shè)機(jī)關(guān)。股東會會議分定期會議和臨時會議。定期會議是法定期限內(nèi)必須召開的、要緊討論決定公司的重大事務(wù)的會議。各國公司法都規(guī)定兩個定期股東會之間有一定的時刻限度，若超過期限仍不召開會議，有管轄權(quán)的法院有權(quán)依照任何股東的要求，迅即責(zé)令公司進(jìn)行會議。臨時會議是指在兩次股東定期會議之間不定期召開的討論決定公司重大決策問題的股東會議。各國公司法一般規(guī)定以下三種情況可召開股東臨時會議：董事會集體通過決議或董事會簽署書面同意書后由董事會召開；由法定的持有一定數(shù)目股權(quán)的股東召開；法院依照自己的動議或有關(guān)董事、股東的申請公布指令召開。依照中國《公司法》第43條的規(guī)定，代表1/4以上表決權(quán)的股東，1/3以上的董事或者監(jiān)事，能夠提議召開臨時會議。（2）股東會的通知和召集召集股東會，應(yīng)該提早通知。各國公司法對此一般都有規(guī)定，以便于股東安排工作，保證會議的正常召開。如日本規(guī)定，召集股東會至少應(yīng)在開會一周前向股東發(fā)出通知；法國規(guī)定應(yīng)于開會15日前發(fā)出通知。《公司法》第44條第1款規(guī)定：“召開股東會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開15日前通知全體股東?！惫蓶|會的召集一般由董事會或監(jiān)事會召集。中國公司法規(guī)定：股東會的首次會議由出資最多的股東召集。股東會定期會議一般每年至少召集一次。有限責(zé)任公司設(shè)立董事會的，股東會會議由董事會召集，董事長主持，董事長因?qū)ｉT緣故不能履行職務(wù)時，由董事長指定的副董事長或者其他董事主持。另外還規(guī)定：有限責(zé)任公司，股東人少和不設(shè)董事會的，執(zhí)行董事依章程規(guī)定行使職權(quán)。（3）股東會的出席、表決和決議《公司法》第41條規(guī)定：“股東會會議的表決由股東按照出資比例行使表決權(quán)?！奔匆猿鲑Y額的多少決定表決權(quán)的多少。中國公司法還規(guī)定：股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的以外，由公司章程決定。股東一般都應(yīng)該出席股東會，本人不能親自到會的，能夠托付代理人出席股東會代其行使權(quán)利，但須出具托付書，載明托付范圍。關(guān)于股東會職權(quán)范圍內(nèi)的決議，參加股東會會議的股東必須達(dá)到一定的法定人數(shù)，會議才被視為合法，通過的決議才能生效。這一法定人數(shù)多由公司章程具體規(guī)定，我國《公司法》對此無明確規(guī)定。股東會的決議，經(jīng)股東的表決，往往要求達(dá)到法定多數(shù)才能通過。股東會的決議分一般決議和特不決議，其各自范圍由公司法或公司章程具體確定。關(guān)于一般決議，過半數(shù)有表決權(quán)的股東同意即可視為通過，而特不決議，則須經(jīng)全體股東半數(shù)以上出席且有3A4以上的有表決權(quán)的股東同意?！豆痉ā返?9條第2款規(guī)定：“股東會對公司增加或者減少注冊資本，分立、合并、解散或者變更公司形式作出決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。”《公司法》第40條規(guī)定：“公司能夠修改章程。修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過。”可見，《公司法》已明確了特不決議的內(nèi)容。關(guān)于股東會作出的決議，一般要求書面形式。《公司法》第44條第2款規(guī)定：“股東會應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)的決定作成會議記錄，出席會議的股東應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。”如此規(guī)定，便于股東了解和查閱，利于防止糾紛的發(fā)生和股東權(quán)利的保障。（4）股東會的職權(quán)股東會作為有限責(zé)任公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依照《公司法》第38條規(guī)定，其職權(quán)要緊是：①經(jīng)營方針和投資打算決定權(quán)；股東會可通過決議決定公司的進(jìn)展戰(zhàn)略、目標(biāo)和措施。②選舉和更換董事權(quán)；股東會有權(quán)依公司章程規(guī)定的董事選任條件選舉和更換董事會組成成員，并決定有關(guān)董事的酬勞事宜。③選擇和更換監(jiān)事權(quán)；股東會只有權(quán)依規(guī)定選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事并決定其酬勞事項(xiàng)，而對監(jiān)事會中的職工代表無權(quán)選舉和更換。④審批董事會報告權(quán)；董事會在股東會的領(lǐng)導(dǎo)下工作，直接對公司的日常生產(chǎn)經(jīng)營活動進(jìn)行領(lǐng)導(dǎo)和治理，因此，股東會有權(quán)對董事會提出的各項(xiàng)工作報告進(jìn)行審議批準(zhǔn)，符合要求的，予以通過。⑤審批監(jiān)事會或監(jiān)事的報告權(quán)；監(jiān)事會或不設(shè)監(jiān)事會而設(shè)的監(jiān)事對公司高級職員及公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行有監(jiān)督義務(wù)，因此，股東會有權(quán)對其提出的各項(xiàng)工作報告進(jìn)行審議批準(zhǔn)，切實(shí)加強(qiáng)公司的內(nèi)部監(jiān)督，保證合理的監(jiān)事人選和合法的業(yè)務(wù)活動。⑥審批公司年度財務(wù)預(yù)算、決算方案權(quán)；關(guān)于董事會制訂的公司年度預(yù)算、決算方案，股東會要進(jìn)行審議批準(zhǔn)，使股東了解公司的進(jìn)展前景。⑦審批公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案權(quán)；股東會對董事會制訂的公司利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案進(jìn)行審議，使股東對公司的生產(chǎn)經(jīng)營狀況及經(jīng)濟(jì)效益情況有所掌握。⑧對公司增加或者減少注冊資本作出決議權(quán)；關(guān)于有限責(zé)任公司，注冊資本的增減須經(jīng)2/3以上表決權(quán)的股東通過才能使決議生效。⑨對發(fā)行債券的決議權(quán)；公司成立后，可向社會公眾發(fā)行債券以籌集資金。股東會有權(quán)決定是否可行?！豆痉ā返?59條規(guī)定：“國有獨(dú)資公司和兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營資金，能夠依照本法發(fā)行公司債券?！奔?，并非所有的有限責(zé)任公司都能夠發(fā)行債券。⑩對外轉(zhuǎn)讓出資的決議權(quán)；股東若向公司股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資，須經(jīng)股東會對此作出決議，全體股東的過半數(shù)同意才能實(shí)現(xiàn)。⑾對公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)的決議權(quán)；以上事項(xiàng)，事關(guān)有限責(zé)任公司的生存和進(jìn)展，須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過。⑿對公司章程的修議權(quán)。作為規(guī)定公司方向及重要事項(xiàng)、組織機(jī)構(gòu)原則的公司章程，是公司各部門權(quán)利、義務(wù)、職責(zé)的規(guī)定，其修改決議，為公司股東會的特不決議，須經(jīng)代表2／3以上表決權(quán)的股東通過。B、董事會有限責(zé)任公司的董事會是公司法人組織的領(lǐng)導(dǎo)和治理機(jī)構(gòu)，是公司經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，是公司對外進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營活動的全權(quán)代表，公司的所有內(nèi)外事務(wù)和業(yè)務(wù)都在其領(lǐng)導(dǎo)下進(jìn)行。（1）董事的選任和人數(shù)董事是由股東會選舉產(chǎn)生的，代表股東對公司的業(yè)務(wù)進(jìn)行決策和執(zhí)行的專門人才。關(guān)于董事的選任，是否必須是股東，大多數(shù)國家的公司法都強(qiáng)調(diào)“適任原則”，即股東或公司以外的人均可任董事，以選擇適合的治理人才。中國公司法未明確規(guī)定這方面的限制，因此能夠認(rèn)為同樣遵從的是“適任原則”，不要求一定是股東才能擔(dān)任董事。各國公司法對董事會的人數(shù)有不同的規(guī)定，對此動身點(diǎn)應(yīng)著眼于如何使董事會更有效地領(lǐng)導(dǎo)公司業(yè)務(wù)，因此一般只規(guī)定最高和最低人數(shù)，具體數(shù)額由各公司章程規(guī)定，此外還有一個慣例，確實(shí)是規(guī)定董事的數(shù)目須為奇數(shù)，目的為了減少董事會進(jìn)行表決時出現(xiàn)僵局。中國《公司法》第45條對有限責(zé)任公司的董事會人數(shù)及組成有如下規(guī)定，有限責(zé)任公司設(shè)董事會，其成員為3人至13人。兩個以上的國有企業(yè)或者其他兩個以上的國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當(dāng)有職工代表。董事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。董事會設(shè)董事長1人，能夠設(shè)副董事長1至2人。董事長、副董事長的產(chǎn)生方法由公司章程規(guī)定?！豆痉ā返?1條又規(guī)定：“有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的，能夠設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。”由此可見，中國有限責(zé)任公司的董事會具體人數(shù)由公司依照實(shí)際情況在章程中確定。（2）董事的任期及董事長關(guān)于董事的任期，《公司法》第47條規(guī)定：“董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選能夠連任。董事在任期屆滿前，股東會不得無故解除其職務(wù)?！边@與西方公司法對董事的任期無限制性的規(guī)定是相適應(yīng)的，有利于董事會組成人員的穩(wěn)定及調(diào)動董事的積極性，在工作中對公司勤懇敬業(yè)。依照中國《公司法》第45條規(guī)定，關(guān)于設(shè)有董事會的有限責(zé)任公司，董事長為公司的法定代表人；第51條規(guī)定，關(guān)于不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司，執(zhí)行董事為公司的法定代表人。（3）董事會會議的通知、召集與決議董事會會議要緊解決有關(guān)公司的生產(chǎn)經(jīng)營問題，是董事會實(shí)施對公司的領(lǐng)導(dǎo)權(quán)和決策權(quán)的場所。各國立法規(guī)定，召開董事會會議前，必須給董事發(fā)出通知，或半個月前或一個星期前或“在足夠的時刻”內(nèi)送達(dá)?！豆痉ā芬?guī)定，召開董事會會議，應(yīng)當(dāng)于會議召開10日前通知全體董事。對董事會會議的召集人和主持人往往也在法律中有所規(guī)定?！豆痉ā返?8條規(guī)定：“董事會會議由董事長召集和主持；董事長因?qū)ｉT緣故不能履行職務(wù)時，由董事長指定副董事長或者其他董事召集和主持。1／3以上董事能夠提議召開董事會會議?！标P(guān)于董事會會議決議，與股東會一樣，也分為一般決議和特不決議。決議的通過方式多采納一人一票的形式?！豆痉ā芬?guī)定：董事會的議事方式和表決程序，除法律有規(guī)定的以外，由公司章程規(guī)定。此外，董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項(xiàng)作出的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。（4）董事會的職權(quán)董事會的要緊職權(quán)體現(xiàn)在對公司重大問題的決策權(quán)?！豆痉ā返?6條明確規(guī)定：“董事會對股東會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：①負(fù)責(zé)召集股東會，并向股東會報告工作；②執(zhí)行股東會的決議；③決定公司的經(jīng)營打算和投資方案；④制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；⑤制訂公司的利潤分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；⑥制訂公司增加或者減少注冊資本的方案；⑦擬訂公司合并、分立、變更公司形式、解散的方案；⑧決定公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)的設(shè)置；⑨聘任或者解聘公司經(jīng)理（總經(jīng)理）（以下簡稱經(jīng)理），依照經(jīng)理的提名，聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人，決定其酬勞事項(xiàng)；⑩制定公司的差不多治理制度?！睂Ρ扔邢挢?zé)任公司董事會與股東會的職權(quán)，可見，董事會的要緊任務(wù)在于將公司的經(jīng)營方針具體化，提出專門業(yè)務(wù)事項(xiàng)的方案、措施，由股東會討論通過；而對公司治理機(jī)構(gòu)的設(shè)置，高級治理人員的任免及酬勞，公司的差不多規(guī)章行使實(shí)際權(quán)力，能夠直接決定和負(fù)責(zé)。因此，董事會是在股東會的領(lǐng)導(dǎo)下，主管目標(biāo)，方針的措施制訂與實(shí)際執(zhí)行的機(jī)構(gòu)。C、公司經(jīng)理公司經(jīng)理或總經(jīng)理，是有限責(zé)任公司負(fù)責(zé)并操縱公司及其分支機(jī)構(gòu)各生產(chǎn)部門或其它業(yè)務(wù)單位的高級職員，對公司事務(wù)進(jìn)行具體治理，并能全權(quán)代表公司從事交易活動。總經(jīng)理必須服從董事會的所有決議和指示，并使之在公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動中得以有效的貫徹和執(zhí)行。在西方國家，總經(jīng)理的具體權(quán)限范圍一般在公司章程中規(guī)定，而中國對此更為重視，直接以法律的形式予以確定。依照西方國家公司進(jìn)展的經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，參考國外的規(guī)定，《公司法》第50條明確具體地規(guī)定：“有限責(zé)任公司設(shè)經(jīng)理，由董事會聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：（1）主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營治理工作，組織實(shí)施董事會決議；（2）組織實(shí)施公司年度經(jīng)營打算和投資方案；（3）擬訂公司內(nèi)部治理機(jī)構(gòu)設(shè)置方案；（4）擬訂公司的差不多治理制度；（5）制定公司的具體規(guī)章；（6）提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理，財務(wù)負(fù)責(zé)人；（7）聘任或者解聘除應(yīng)由董事會聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)治理人員；（8）公司章程和董事會授予的其他職權(quán)。經(jīng)理列席董事會會議。”可見，經(jīng)理是董事會領(lǐng)導(dǎo)下的具體執(zhí)行部門，更直接地參與和治理公司的業(yè)務(wù)活動。D、監(jiān)事會監(jiān)事會又稱監(jiān)察人，是對董事會執(zhí)行業(yè)務(wù)活動實(shí)行監(jiān)督的機(jī)關(guān)。關(guān)于有限責(zé)任公司，監(jiān)事會在西方公司法中被視為公司的任意機(jī)關(guān)，即能夠設(shè)置也能夠不設(shè)置，或達(dá)到一定的條件才必須設(shè)置。（1）監(jiān)事會的組成和任期依照中國《公司法》第51條規(guī)定，有限責(zé)任公司，經(jīng)營規(guī)模較大的，設(shè)立監(jiān)事會，其成員不得少于3人。監(jiān)事會應(yīng)在其組成人員中推選1名召集人；股東人數(shù)較少和規(guī)模較小的能夠設(shè)1至2名監(jiān)事。監(jiān)事會由股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表構(gòu)成，具體比例由公司章程規(guī)定。監(jiān)事和董事一樣，有期限規(guī)定。依照《公司法》第53條規(guī)定，有限責(zé)任公司的監(jiān)事任期為每3年一屆，能夠連選連任。（2）監(jiān)事會的選任和限制監(jiān)事會成員的選任能夠在章程中規(guī)定，也能夠由股東會決定，且往往規(guī)定某些限制條件。如法國規(guī)定要緊負(fù)責(zé)公司財務(wù)審核的監(jiān)察人必須是股東，但業(yè)務(wù)執(zhí)行人及其配偶，以及金鈔票以外的財產(chǎn)出資人、特不受益人、定其受酬勞人及其配偶都不能擔(dān)任此職。依照《公司法》第52條規(guī)定，監(jiān)事會中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生，由股東選出的通過股東會選舉決定人選。董事、經(jīng)理及財務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。因此，中國有限責(zé)任公司的監(jiān)事并非要求須為股東，而且為幸免濫用職權(quán)或權(quán)責(zé)混亂，董事、經(jīng)理及財務(wù)負(fù)責(zé)人不得兼任監(jiān)事。這由公司各組織機(jī)關(guān)的不同職權(quán)所決定，也利于公司業(yè)務(wù)的順利進(jìn)行，各部門專業(yè)化更強(qiáng)，利于協(xié)調(diào)、配合。（3）監(jiān)事會的職權(quán)在西方國家，監(jiān)事會的職權(quán)要緊包括審核，查閱會計文件、調(diào)查、檢查公司的業(yè)務(wù)及財產(chǎn)狀況，通知董事停止違法行為，必要時召集股東會等?！豆痉ā返?4條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的監(jiān)事會或者監(jiān)事有如下職權(quán)：①檢查公司財務(wù)；②對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進(jìn)行監(jiān)督；③當(dāng)董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時，要求董事和經(jīng)理予以改正；④提議召開臨時股東會；⑤公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。監(jiān)事列席董事會會議?！币虼?，中國有限責(zé)任公司的監(jiān)事會或監(jiān)事，要緊負(fù)責(zé)審核、查閱公司的財務(wù)狀況和經(jīng)營成果，對董事的業(yè)務(wù)行為進(jìn)行監(jiān)督，切實(shí)維護(hù)公司和股東的合法權(quán)益。8．工會及職工的權(quán)利和地位《公司法》特不規(guī)定了工會、職工在有限責(zé)任公司內(nèi)的權(quán)利和地位，這是依照中國的現(xiàn)實(shí)情況作出的規(guī)定，反映中國企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動重視職工權(quán)益愛護(hù)的特點(diǎn)?！豆痉ā返?5條規(guī)定：“公司研究決定有關(guān)職工工資、福利、安全生產(chǎn)以及勞動愛護(hù)、勞動保險等涉及職工切身利益的問題，應(yīng)當(dāng)事先聽取公司工會和職工的意見，并邀請工會或者職工代表列席有關(guān)會議。”《公司法》第56條規(guī)定：“公司研究決定生產(chǎn)經(jīng)營的重大問題，制定重要的規(guī)章制度時，應(yīng)當(dāng)聽取工會和職工的意見和建議。”也確實(shí)是講，關(guān)于公司內(nèi)部與職工的利益有直接聯(lián)系的事項(xiàng)，要讓職工有所了解的同時，還要聽取職工的意見和建議。這充分體現(xiàn)了社會主義制度下企業(yè)的本質(zhì)不僅是要注重經(jīng)濟(jì)效益，更要以職工群眾的利益為本位。9．董事、監(jiān)事、經(jīng)理的資格限制及應(yīng)承擔(dān)義務(wù)董事、監(jiān)事、經(jīng)理作為有限責(zé)任公司的高級治理人員，法律對其應(yīng)具備的資格條件作了具體規(guī)定，同時要求他們承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。（1）董事、監(jiān)事、經(jīng)理的選任限制西方公司法關(guān)于董事、監(jiān)事、經(jīng)理的當(dāng)選資格往往有各不相同的規(guī)定，大致包括董事有前科者須超過一定年限的規(guī)定、年齡的限制、持股的限制、國籍的限制等等；而且對他們的品行和能力有一定的要求，即老實(shí)、勤勉和忠信。董事、監(jiān)事和經(jīng)理不得將自己置于職責(zé)和個人利益沖突的地位來謀取私人利益，假如他們從事某一活動可能引起其對公司所承擔(dān)的責(zé)任和對他人所承擔(dān)的責(zé)任與其個人利益相沖突，就應(yīng)該停止從事該項(xiàng)活動?！豆痉ā穼τ邢挢?zé)任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理的選任限制如下：《公司法》第57條規(guī)定：有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理：①無民事行為能力或者限制民事行為能力；②因犯有貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)罪或者破壞社會經(jīng)濟(jì)秩序罪，被處以刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年；或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；③擔(dān)任因經(jīng)營不善破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，并對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；④擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；⑤個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。公司違反前款規(guī)定選舉、委派董事、監(jiān)事或者聘任經(jīng)理的，該選舉或者聘任無效。此外，《公司法》第58條還特不規(guī)定：國家公務(wù)員不得兼任公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理。因此，中國有限責(zé)任公司對董事、監(jiān)事和經(jīng)理的選任是嚴(yán)格的。關(guān)于其本人有劣跡未能改正，對公司的業(yè)務(wù)活動有阻礙者是不能擔(dān)任以上職位的。這是保證公司順利進(jìn)展，生產(chǎn)經(jīng)營正常運(yùn)轉(zhuǎn)的有效手段。（2）董事、監(jiān)事和經(jīng)理的義務(wù)作為公司的董事、監(jiān)事和經(jīng)理，他們還必須對公司承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。如不得侵占公司財產(chǎn)，不得同意賄賂，不得越權(quán)，不得進(jìn)行詐欺，不得泄露公司的秘密等?！豆痉ā穼τ邢挢?zé)任公司的董事、監(jiān)事和經(jīng)理的義務(wù)有如下規(guī)定：《公司法》第59條：“董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)遵守公司章程，忠實(shí)履行職務(wù)，維護(hù)公司利益，不得利用在公司的地位和職權(quán)為自己謀私利。董事、監(jiān)事、經(jīng)理不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財產(chǎn)。”因此，他們應(yīng)在法律規(guī)定和公司授權(quán)范圍內(nèi)活動，不應(yīng)超出股東會決議或公司章程規(guī)定的權(quán)限范圍，假如超出范圍活動并導(dǎo)致公司的經(jīng)濟(jì)損失，公司能夠要求他們進(jìn)行賠償，甚至追究刑事責(zé)任。因此，《公司法》第214條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、經(jīng)理利用職權(quán)收受賄賂，其他非法收入或者侵占公司財產(chǎn)的，沒收違法所得，責(zé)令退還公司財產(chǎn)，由公司給予處分，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！薄豆痉ā返?3條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”《公司法》第62條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、經(jīng)理除依照法律規(guī)定或者經(jīng)股東會同意外，不得泄露公司秘密?！边@要求公司的高級治理人員在日常業(yè)務(wù)執(zhí)行和事務(wù)治理工作中，做到忠誠慎重，盡忠職守，不得損害公司的利益。關(guān)于直接參與公司業(yè)務(wù)治理的董事、經(jīng)理，《公司法》第60條規(guī)定還應(yīng)承擔(dān)以下義務(wù)：“董事、經(jīng)理不得挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人。董事、經(jīng)理不得將公司資產(chǎn)以其個人名義或者以其他個人名義開立帳戶存儲。董事、經(jīng)理不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保?！比绱艘?guī)定是為幸免阻礙公司的正常營業(yè)或拿公司的財產(chǎn)為個人冒風(fēng)險，為個人謀私利，防止造成公司資產(chǎn)的流失或被個人侵吞。因此，董事、經(jīng)理對公司資產(chǎn)的運(yùn)用，必須把公司和股東的利益放在第一位，否則要承擔(dān)責(zé)任?！豆痉ā返?14條規(guī)定：“董事、經(jīng)理挪用公司資金或者將公司資金借貸給他人的，責(zé)令退還公司的資金，由公司給予處分，將其所得收入歸公司所有。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。董事、經(jīng)理違反本法規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司的股東或者其他個人債務(wù)提供擔(dān)保的，責(zé)令取消擔(dān)保，并依法承擔(dān)賠償責(zé)任，將違法提供擔(dān)保取得的收入歸公司所有。情節(jié)嚴(yán)峻的，由公司給予處分?！贝送猓豆痉ā返?1條規(guī)定：董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職的公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。從事上述營業(yè)或者活動的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。董事、經(jīng)理除公司章程規(guī)定或者股東會同意外，不得同本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。這是對董事、經(jīng)理不得競業(yè)的要求。即，他們不得為了自身利益而與公司的業(yè)務(wù)相競爭，不得篡奪公司的營業(yè)機(jī)會，不得與公司內(nèi)的機(jī)構(gòu)做買賣，搶奪公司應(yīng)得的利益。禁止競業(yè)的內(nèi)容在各國的公司法中都有所規(guī)定，以防止董事、經(jīng)理倚仗職位和對公司內(nèi)部情況的了解，以權(quán)謀私，損害公司的利益。一旦發(fā)覺有競業(yè)行為，非法所得應(yīng)收歸公司所有并進(jìn)行制裁。因此，《公司法》第215條規(guī)定：“董事、經(jīng)理、違反本法規(guī)定自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)的，除將其所得收入歸公司所有外，并可由公司給予處分?！?0．國有獨(dú)資公司及其特征國有獨(dú)資公司是中國公司法特不規(guī)定的一種有限責(zé)任公司?！豆痉ā返?4條第1款規(guī)定：“本法所稱國有獨(dú)資公司是指國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨(dú)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司。”依照《公司法》的規(guī)定，國有獨(dú)資公司的特征能夠概括如下：（1）國有獨(dú)資公司只有一個股東，即國家；（2）國有獨(dú)資公司是有限責(zé)任公司；（3）國有獨(dú)資公司的實(shí)際治理權(quán)由國家授權(quán)的投資機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部門單獨(dú)行使；（4）國務(wù)院確定的生產(chǎn)專門產(chǎn)品的公司或者屬于特定行業(yè)的公司，應(yīng)當(dāng)采取國有獨(dú)資公司形式（《公司法》第64條第2款）?？梢?，國有投資公司是依照中國實(shí)際情況，在全民所有制企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制情況下，引導(dǎo)企業(yè)走現(xiàn)代企業(yè)制度道路而設(shè)立的一種公司類型。對國有企業(yè)改建為公司，《公司法》第21條作了特不規(guī)定，即《公司法》施行前已設(shè)立的國有企業(yè)，符合《公司法》規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司條件的，單一投資主體，能夠改建為國有獨(dú)資的有限公司；多個投資主體的，能夠改建為規(guī)范的有限責(zé)任公司（即由2個以上50個以下股東共同出資設(shè)立的）。國有企業(yè)改建為公司的實(shí)施步驟和具體方法，由國務(wù)院另行規(guī)定。11．國有獨(dú)資公司的章程及資產(chǎn)治理規(guī)定國有獨(dú)資公司由國家授權(quán)的投資機(jī)構(gòu)或部門單獨(dú)設(shè)立。國有獨(dú)資公司須制定公司章程?！豆痉ā返?5條規(guī)定：“國有獨(dú)資公司的公司章程由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門依照本法制定，或者由董事會制訂，報國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門批準(zhǔn)?！眹沂菄歇?dú)資公司的財產(chǎn)所有者，但它并不親自進(jìn)行治理，而由授權(quán)機(jī)構(gòu)或部門對其財產(chǎn)實(shí)施監(jiān)督治理，而且，對處于優(yōu)勢地位，經(jīng)濟(jì)效益良好的國有獨(dú)資公司，能夠授權(quán)行使資產(chǎn)所有者的權(quán)利。國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門不僅對國有資產(chǎn)擁有治理權(quán)，對國有獨(dú)資公司資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓還擁有審批權(quán)?！豆痉ā穼@些問題有專門的規(guī)定：《公司法》第67條：“國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，對國有獨(dú)資公司的國有資產(chǎn)實(shí)施監(jiān)督治理?！薄豆痉ā返?1條：“國有獨(dú)資公司的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓，依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門辦理審批和財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)。”《公司法》第72條：“經(jīng)營治理制度健全、經(jīng)營狀況較好的大型國有獨(dú)資公司，能夠由國務(wù)院授權(quán)行使資產(chǎn)所有者的權(quán)利?！币虼耍瑖歇?dú)資公司的設(shè)立是國有財產(chǎn)所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離以獲得最大效益的重要形式，是把企業(yè)推向市場，適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)要求的一種手段。12．國有獨(dú)資公司的組織機(jī)構(gòu)由于國有獨(dú)資公司是有限責(zé)任公司的一種專門形式，其組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置與一般的有限責(zé)任公司有所不同。《公司法》明確規(guī)定：國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會，因?yàn)楣蓶|只有一人即國家；須設(shè)立董事會，同時由國家授權(quán)機(jī)構(gòu)或部門委派人員和職工代表共同組成；設(shè)立經(jīng)理，實(shí)行聘任制；但沒有明確規(guī)定是否應(yīng)設(shè)立監(jiān)事會或監(jiān)事。具體規(guī)定如下：《公司法》第66條：“國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會，由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門，授權(quán)公司董事會行使股東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)，但公司的合并、分立、解散、增減資本和發(fā)行公司債券，必須由國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或國家授權(quán)的部門決定?！薄豆痉ā返?8條規(guī)定，國有獨(dú)資公司設(shè)立董事會，依照有限責(zé)任公司董事會職權(quán)條款及國有獨(dú)資公司的有關(guān)規(guī)定行使職權(quán)。董事會每屆任期為3年。公司董事會成員為3人至