證券法和保險(xiǎn)法培訓(xùn)課件

第六章證券法第一節(jié)證券法概述第二節(jié)證券機(jī)構(gòu)第三節(jié)證券發(fā)行第四節(jié)證券交易第五節(jié)證券上市第六節(jié)上市公司的收購(gòu)制度第七節(jié)違反證券法的法律制度第六章證券法第一節(jié)證券法概述1第一節(jié)證券法概述一、證券的概念、特征及種類(lèi)（一）概念及特征概念：證券是發(fā)行人為了證明或者設(shè)立財(cái)產(chǎn)權(quán)利，依照法定的程序，以書(shū)面形式或電子記賬的形式交付給權(quán)利人的憑證。特征投資憑證權(quán)益憑證可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利憑證第一節(jié)證券法概述一、證券的概念、特征及種類(lèi)2（二）證券的種類(lèi)股票債券認(rèn)股權(quán)證基金券衍生證券二、證券市場(chǎng)（一）證券發(fā)行市場(chǎng)（二）證券交易市場(chǎng)（證券流通市場(chǎng)）（二）證券的種類(lèi)3承銷(xiāo)：指證券公司以承銷(xiāo)商的身份，承擔(dān)證券發(fā)行人的證券銷(xiāo)售任務(wù)，并收取承銷(xiāo)費(fèi)的業(yè)務(wù)活動(dòng)。包括包銷(xiāo)與代銷(xiāo)兩種方式。經(jīng)紀(jì)：證券公司接受投資者的證券買(mǎi)賣(mài)的委托，在證券交易市場(chǎng)進(jìn)行證券買(mǎi)賣(mài)和其他證券投資的業(yè)務(wù)活動(dòng)。自營(yíng)：指證券公司以合法資金為自己買(mǎi)賣(mài)證券、通過(guò)賺取證券買(mǎi)賣(mài)的差價(jià)而盈利的業(yè)務(wù)活動(dòng)。承銷(xiāo)：指證券公司以承銷(xiāo)商的身份，承擔(dān)證券發(fā)行人的證券銷(xiāo)售任務(wù)4包銷(xiāo)與代銷(xiāo)代銷(xiāo)是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷(xiāo)期結(jié)束時(shí)，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷(xiāo)方式。包銷(xiāo)是指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購(gòu)入或者在承銷(xiāo)期結(jié)束時(shí)將售后剩余證券全部自行購(gòu)入的承銷(xiāo)方式。證券的代銷(xiāo)、包銷(xiāo)期最長(zhǎng)不得超過(guò)九十日。證券公司在代銷(xiāo)、包銷(xiāo)期內(nèi)，對(duì)所代銷(xiāo)、包銷(xiāo)的證券應(yīng)當(dāng)保證先行出售給認(rèn)購(gòu)人，證券公司不得為本公司事先預(yù)留所代銷(xiāo)的證券和預(yù)先購(gòu)入并留存所包銷(xiāo)的證券。證券公司包銷(xiāo)證券的，應(yīng)當(dāng)在包銷(xiāo)期滿(mǎn)后的十五日內(nèi)，將包銷(xiāo)情況報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。證券公司代銷(xiāo)證券的，應(yīng)當(dāng)在代銷(xiāo)期滿(mǎn)后的十五日內(nèi)，與發(fā)行人共同將證券代銷(xiāo)情況報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。包銷(xiāo)與代銷(xiāo)代銷(xiāo)是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，5（三）證券公司的業(yè)務(wù)規(guī)則（重點(diǎn)掌握）1、分業(yè)操作2、禁止規(guī)則3、自營(yíng)業(yè)務(wù)的名義規(guī)則4、自主經(jīng)營(yíng)權(quán)規(guī)則5、經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)賬戶(hù)和證券買(mǎi)賣(mài)委托書(shū)規(guī)則6、證券代理買(mǎi)賣(mài)規(guī)則7、四項(xiàng)禁止性業(yè)務(wù)（T141－145）（1）禁止融資融券交易（2005年修改已刪）（2）禁止全權(quán)委托交易（3）禁止收益承諾（4）禁止私下接受委托8、職務(wù)行為的責(zé)任（三）證券公司的業(yè)務(wù)規(guī)則（重點(diǎn)掌握）6第三節(jié)證券發(fā)行一、證券發(fā)行的分類(lèi)（一）直接發(fā)行和間接發(fā)行根據(jù)發(fā)行者推銷(xiāo)出售股票的方式不同來(lái)劃分的（二）公募發(fā)行和私募發(fā)行根據(jù)發(fā)行的對(duì)象不同來(lái)劃分的（三）設(shè)立發(fā)行和增資發(fā)行根據(jù)發(fā)行的目的不同來(lái)劃分（四）平價(jià)發(fā)行、溢價(jià)發(fā)行和折價(jià)發(fā)行根據(jù)發(fā)行價(jià)格與證券票面金額或貼現(xiàn)金額的關(guān)系不同來(lái)劃分第三節(jié)證券發(fā)行一、證券發(fā)行的分類(lèi)7關(guān)聯(lián)知識(shí)：非法集資

從1993年長(zhǎng)城機(jī)電的沈太福，1994年無(wú)錫的鄧斌，到2003年河北的孫大午，到2006年浙江麗水的杜益敏，再到浙江東陽(yáng)女富豪吳英被刑拘，都與“非法集資”脫不了干系。僅就銀監(jiān)會(huì)處置非法集資辦公室近日所做的抽樣調(diào)查來(lái)說(shuō)：銀監(jiān)會(huì)在全國(guó)抽樣?xùn)|三省、西南三省、福建、廣東、湖南等10個(gè)省后，不完全統(tǒng)計(jì)，大型非法集資案例已經(jīng)達(dá)到170多起，涉及金額100多億元。關(guān)聯(lián)知識(shí)：非法集資從1993年長(zhǎng)城機(jī)電的沈太福8時(shí)至今日，非法集資在法律上并沒(méi)有一個(gè)準(zhǔn)確的定義。

1998年7月，國(guó)務(wù)院發(fā)布了《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》，第一次出現(xiàn)了非法集資的字眼，把它與非法(變相)吸收公眾存款并列為非法金融活動(dòng)的表現(xiàn)形式，但是并未對(duì)“非法集資”的含義做出解釋。

1995年6月30日，第八屆全國(guó)人大常委會(huì)第十四次會(huì)議在《關(guān)于懲治破壞金融秩序犯罪的決定》中明確將非法吸收或者變相吸收公眾存款和集資詐騙的行為納入了刑事制裁范圍。

1997年修訂后的刑法采納了這一規(guī)定，然而目前對(duì)非法集資的外延和內(nèi)涵并沒(méi)有一個(gè)統(tǒng)一的說(shuō)法。時(shí)至今日，非法集資在法律上并沒(méi)有一個(gè)準(zhǔn)確的定義9專(zhuān)家觀點(diǎn)：中國(guó)政法大學(xué)教授許蘭亭認(rèn)為，縱觀新刑法規(guī)定的罪名，屬于集資犯罪的包括第160條“欺詐發(fā)行股票、債券罪”，第176條“非法吸收公眾存款罪”，第179條“擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪”，第192條“集資詐騙罪”。目前社會(huì)一般從狹義上理解非法集資，即只包括非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪?！胺欠Y”并不是一個(gè)正式的法律用語(yǔ)，但很多人卻往往將其誤認(rèn)為是一個(gè)確定的罪名。北京市京都律師事務(wù)所主任田文昌則認(rèn)為，非法集資就是非法吸收公眾存款罪，而非法集資是集資詐騙罪的前提。專(zhuān)家觀點(diǎn)：中國(guó)政法大學(xué)教授許蘭亭認(rèn)為，縱觀10非法集資是指單位或者個(gè)人未依照法定的程序經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或者其他債權(quán)憑證的方式向社會(huì)公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物及其他利益等方式向出資人還本付息給予回報(bào)的行為。非法集資往往表現(xiàn)出下列特點(diǎn)：一是未經(jīng)有關(guān)部門(mén)依法批準(zhǔn)，包括沒(méi)有批準(zhǔn)權(quán)限的部門(mén)批準(zhǔn)的集資；有審批權(quán)限的部門(mén)超越權(quán)限批準(zhǔn)集資。二是承諾在一定期限內(nèi)給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外，也有實(shí)物形式和其他形式。三是向社會(huì)不特定的對(duì)象籌集資金。這里“不特定的對(duì)象”是指社會(huì)公眾，而不是指特定少數(shù)人。四是以合法形式掩蓋其非法集資的實(shí)質(zhì)。

非法集資是指單位或者個(gè)人未依照法定的程序經(jīng)有11一般來(lái)說(shuō)，具有以上四個(gè)特征的集資行為可以認(rèn)定為非法集資。但判斷非法集資的根本特征是集資者不具備集資的主體資格以及有承諾給出資人還本付息的行為。

一般來(lái)說(shuō)，具有以上四個(gè)特征的集資行為可以認(rèn)定為非法集資。12案例：河北省任縣煤炭工業(yè)有限公司非法集資案1999年7月13日，河北省任縣煤炭工業(yè)有限公司在沒(méi)有經(jīng)過(guò)任何部門(mén)批準(zhǔn)的情況下，以解決資金困難為理由，在任縣縣城設(shè)置了固定場(chǎng)所，發(fā)放宣傳品，掛橫幅標(biāo)語(yǔ)，公開(kāi)向社會(huì)不特定公眾集資，在社會(huì)上引起了轟動(dòng)。集資是以“入股”的形式，期限3年，年利率10％，并允諾到期后由縣財(cái)政兌付。截止查處時(shí)共集資14萬(wàn)元，其中，內(nèi)部職工入股8萬(wàn)元；社會(huì)公眾入股6萬(wàn)元。

從煤炭工業(yè)有限公司所實(shí)施的集資情況看，該公司是以“入股”解決企業(yè)困難為幌子，實(shí)施非法集資行為，是一起典型的非法集資案件。該非法集資活動(dòng)已被取締。

案例：河北省任縣煤炭工業(yè)有限公司非法集資案1999年7月1313實(shí)施下列行為之一，符合本解釋第一條第一款規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百七十六條的規(guī)定，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰：（一）不具有房產(chǎn)銷(xiāo)售的真實(shí)內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷(xiāo)售為主要目的，以返本銷(xiāo)售、售后包租、約定回購(gòu)、銷(xiāo)售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的；（二）以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護(hù)等方式非法吸收資金的；（三）以代種植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的；（四）不具有銷(xiāo)售商品、提供服務(wù)的真實(shí)內(nèi)容或者不以銷(xiāo)售商品、提供服務(wù)為主要目的，以商品回購(gòu)、寄存代售等方式非法吸收資金的；（五）不具有發(fā)行股票、債券的真實(shí)內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；實(shí)施下列行為之一，符合本解釋第一條第一款規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)依14（六）不具有募集基金的真實(shí)內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的；（七）不具有銷(xiāo)售保險(xiǎn)的真實(shí)內(nèi)容，以假冒保險(xiǎn)公司、偽造保險(xiǎn)單據(jù)等方式非法吸收資金的；（八）以投資入股的方式非法吸收資金的；（九）以委托理財(cái)?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金的；（十）利用民間“會(huì)”、“社”等組織非法吸收資金的；（十一）其他非法吸收資金的行為。（六）不具有募集基金的真實(shí)內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金15解釋?zhuān)哼`反國(guó)家金融管理法律規(guī)定,向社會(huì)公眾(包括單位和個(gè)人)吸收資金的行為,除刑法另有規(guī)定的以外,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”。未向社會(huì)公開(kāi)宣傳,在親友或者單位內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象吸收資金的,不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。解釋?zhuān)哼`反國(guó)家金融管理法律規(guī)定,向社會(huì)公眾(包括單位和個(gè)人)16個(gè)人進(jìn)行集資詐騙,數(shù)額在10萬(wàn)元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在30萬(wàn)元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在100萬(wàn)元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。單位進(jìn)行集資詐騙,數(shù)額在50萬(wàn)元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在150萬(wàn)元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在500萬(wàn)元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。個(gè)人進(jìn)行集資詐騙,數(shù)額在10萬(wàn)元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)17廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者違反國(guó)家規(guī)定,利用廣告為非法集資活動(dòng)相關(guān)的商品或者服務(wù)作虛假宣傳,依照刑法第二百二十二條的規(guī)定,以虛假?gòu)V告罪定罪處罰:明知他人從事欺詐發(fā)行股票、債券,非法吸收公眾存款,擅自發(fā)行股票、債券,集資詐騙或者組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷(xiāo)活動(dòng)等集資犯罪活動(dòng),為其提供廣告等宣傳的,以相關(guān)犯罪的共犯論處。廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者違反國(guó)家規(guī)定,利用廣告為非法集資活動(dòng)相18三、證券發(fā)行審核制度（發(fā)行審核制度）（一）注冊(cè)制（二）核準(zhǔn)制四、證券承銷(xiāo)（承銷(xiāo)制度）（一）承銷(xiāo)業(yè)務(wù)的種類(lèi)包銷(xiāo)：定額包銷(xiāo)、余額包銷(xiāo)代銷(xiāo)：又稱(chēng)盡力承銷(xiāo)（二）承銷(xiāo)團(tuán)及主承銷(xiāo)人（《證券法》32條）（三）證券的承銷(xiāo)期限（《證券法》33條）三、證券發(fā)行審核制度（發(fā)行審核制度）19

第四節(jié)證券交易

一、證券交易的一般規(guī)則（一）非依法發(fā)行的證券不得買(mǎi)賣(mài)（二）轉(zhuǎn)讓限期有限制性規(guī)定的證券，在限定期內(nèi)不得買(mǎi)賣(mài)（三）證券從業(yè)人員不得買(mǎi)賣(mài)股票（四）應(yīng)在證券交易所掛牌交易（五）集中競(jìng)價(jià)交易方式（六）依法為客戶(hù)開(kāi)立的賬戶(hù)保密(七）證券交易合理收費(fèi)（八）持股5%應(yīng)當(dāng)報(bào)告（九）大股東短線交易股票收益歸入公司

第四節(jié)證券交易

一、證券交易的一般規(guī)則20二、持續(xù)信息公開(kāi)（一）信息公開(kāi)的含義（二）持續(xù)信息公開(kāi)的內(nèi)容（三）持續(xù)公開(kāi)的操作規(guī)程二、持續(xù)信息公開(kāi)21三、限制和禁止的證券交易行為（一）限制和禁止的證券交易行為的一般規(guī)定（二）禁止內(nèi)幕交易行為（三）禁止操縱證券市場(chǎng)的行為（四）禁止虛假陳述和信息誤導(dǎo)行為（五）禁止欺詐客戶(hù)行為（六）禁止的其他行為三、限制和禁止的證券交易行為22第六節(jié)上市公司的收購(gòu)制度一、上市公司收購(gòu)的概念和法律性質(zhì)及分類(lèi)（一）概念及理解上市公司收購(gòu)是指為取得或鞏固對(duì)某一上市公司的控制權(quán)，而大量購(gòu)買(mǎi)該公司發(fā)行在外的股份的法律行為。第六節(jié)上市公司的收購(gòu)制度一、上市公司收購(gòu)的概念和法律性質(zhì)及23理解：（1）上市公司收購(gòu)不需要經(jīng)過(guò)目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)者的同意。上市公司收購(gòu)的主體是收購(gòu)者（包括法人和自然人）和目標(biāo)公司股東，目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)者不是收購(gòu)任何一方的當(dāng)事人。收購(gòu)者進(jìn)行收購(gòu)，只需與目標(biāo)公司股東達(dá)成協(xié)議即可，無(wú)需征得目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)者的同意。這是上市公司收購(gòu)區(qū)別于其他并購(gòu)形式的重要特征之一。

理解：24（2）上市公司收購(gòu)的標(biāo)的是目標(biāo)公司發(fā)行在外的股份。

上市公司收購(gòu)并不是直接購(gòu)買(mǎi)目標(biāo)公司的資產(chǎn)，或以目標(biāo)公司本身為交易對(duì)象實(shí)施吸收合并，而是在企業(yè)資產(chǎn)完全證券化的條件下，通過(guò)收購(gòu)目標(biāo)公司的股份來(lái)獲取目標(biāo)公司的控制權(quán)。因而公司收購(gòu)是一種更為市場(chǎng)化的法律行為。（2）上市公司收購(gòu)的標(biāo)的是目標(biāo)公司發(fā)行在外的股份。25（3）上市公司收購(gòu)的目的為是了獲取目標(biāo)公司的控制權(quán)。

上市公司收購(gòu)的目的不是為了轉(zhuǎn)售公司的股份謀利，也不象一般的投資者那樣是為了獲得公司的股息、紅利或通過(guò)證券交易來(lái)賺取差價(jià)，上市公司收購(gòu)的根本目的是要獲取目標(biāo)公司的控制權(quán)。（3）上市公司收購(gòu)的目的為是了獲取目標(biāo)公司的控制權(quán)。26（二）上市公司收購(gòu)與相關(guān)概念的比較（1）上市公司收購(gòu)與合并（2）上市公司收購(gòu)與兼并（3）上市公司收購(gòu)與并購(gòu)并購(gòu)是合并、兼并和收購(gòu)的合稱(chēng)。（二）上市公司收購(gòu)與相關(guān)概念的比較27上市公司收購(gòu)與公司合并是兩種不同的法律行為①法律后果不同。上市公司收購(gòu)只是收購(gòu)目標(biāo)公司的股份，收購(gòu)者的意圖是成為目標(biāo)公司的控制股東，因此收購(gòu)一般而言并不會(huì)導(dǎo)致目標(biāo)公司法人資格的消滅。而公司合并是兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司依法變更某一個(gè)公司的法律行為，其中至少有一個(gè)公司會(huì)因合并失去法人資格。②主體不同。收購(gòu)者既可以是法人，也可以是自然人。而公司合并的主體則為兩個(gè)以上獨(dú)立的法人。③對(duì)債務(wù)的承擔(dān)責(zé)任不同。在上市公司收購(gòu)中，收購(gòu)方作為目標(biāo)公司的股東，對(duì)目標(biāo)公司的原有債權(quán)債務(wù)僅以其控股比例承擔(dān)。而在公司合并中，合并各方的債權(quán)債務(wù)應(yīng)由合并后存續(xù)的公司或新設(shè)公司承擔(dān)。上市公司收購(gòu)與公司合并是兩種不同的法律行為28收購(gòu)與兼并我國(guó)的規(guī)范性文件中第一次出現(xiàn)兼并是在1989年2月19日國(guó)家體改委、國(guó)家計(jì)委、財(cái)政部、國(guó)家國(guó)有資產(chǎn)管理局聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》中，即“本辦法所稱(chēng)兼并，是指一個(gè)企業(yè)購(gòu)買(mǎi)其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其他企業(yè)失去法人資格或改變法人主體的一種行為。不通過(guò)購(gòu)買(mǎi)辦法實(shí)行的企業(yè)之間的合并，不屬于本辦法規(guī)范的范圍。該”辦法“同時(shí)又規(guī)定了承擔(dān)債務(wù)式、購(gòu)買(mǎi)式、吸收股份式和控制控股式等四種兼并形式。1996年8月20日財(cái)政部印發(fā)的《企業(yè)兼并有關(guān)財(cái)務(wù)問(wèn)題的暫行規(guī)定》第2條規(guī)定：”本辦法所稱(chēng)‘兼并’，是指一個(gè)企業(yè)通過(guò)購(gòu)買(mǎi)等有償方式取得其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其失去法人資格或雖然保留法人資格但變更投資主體的一種行為。收購(gòu)與兼并我國(guó)的規(guī)范性文件中第一次出現(xiàn)兼并29

因此，我國(guó)規(guī)范性文件中所指的“兼并”實(shí)際上被劃分為兩種。一種是被兼并企業(yè)喪失法律人格，另一種是被兼并企業(yè)并不喪失法律人格，只不過(guò)投資主體發(fā)行了變更。前一種實(shí)際上就是我國(guó)《公司法》中的吸收合并。而后一種又可以區(qū)分為兼并方取得了被兼并方的控制權(quán)和沒(méi)有取得被兼并方的控制權(quán)兩種情況。第一種情況本質(zhì)是一種收購(gòu)行為，如果兼并方取得了被兼并方的控制權(quán)且被兼并的企業(yè)是上市公司，那么收購(gòu)就是兼并的具體形式。因此，我國(guó)規(guī)范性文件中所指的“兼并”實(shí)際30（三）上市公司收購(gòu)的法律性質(zhì)

上市公司收購(gòu)的目的和股份的性質(zhì)決定了上市公司收購(gòu)只能是一種股份買(mǎi)賣(mài)。因此，買(mǎi)賣(mài)法的一般規(guī)則應(yīng)同樣適用于上市公司收購(gòu)。如該種股份買(mǎi)賣(mài)合同的達(dá)成同樣要經(jīng)過(guò)要約和承諾兩個(gè)階段，賣(mài)方對(duì)所出售的股份與一般買(mǎi)賣(mài)合同中的賣(mài)方一樣也要承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任等。（三）上市公司收購(gòu)的法律性質(zhì)31

收購(gòu)目的而言：是當(dāng)事人（即收購(gòu)者與目標(biāo)公司股東）通過(guò)對(duì)目標(biāo)公司股份的買(mǎi)賣(mài)而使目標(biāo)公司控制權(quán)發(fā)生移轉(zhuǎn)的一種買(mǎi)賣(mài)行為。

股份的性質(zhì)而言：第一，股份從性質(zhì)上來(lái)講是股東持有的公司資本的份額，股東對(duì)自己的股份享有所有權(quán)，基于這種所有權(quán)，股東對(duì)公司享有一系列權(quán)利，總稱(chēng)為股權(quán)，它包括共益權(quán)和自益權(quán)兩大類(lèi)。通過(guò)前者，股東可以控制公司；通過(guò)后者，其可以獲取收益。因此，只要取得了股份的所有權(quán)，上市公司收購(gòu)的目的就可以達(dá)到。第二，上市公司的股份作為股東自己的財(cái)產(chǎn)，可以依法自由轉(zhuǎn)讓?zhuān)瑹o(wú)需經(jīng)過(guò)被收購(gòu)公司的同意，這就使得收購(gòu)者在不經(jīng)目標(biāo)公司同意的情況下取得其股份成為可能。收購(gòu)目的而言：是當(dāng)事人（即收購(gòu)者與目標(biāo)公司32二、上市公司收購(gòu)的一般規(guī)則（一）強(qiáng)制信息披露制度（二）慢走規(guī)則（三）強(qiáng)制要約收購(gòu)規(guī)則（四）同等條件收購(gòu)規(guī)則（五）限制流轉(zhuǎn)原則三、上市公司收購(gòu)的法律后果二、上市公司收購(gòu)的一般規(guī)則33第一節(jié)保險(xiǎn)和保險(xiǎn)法概述一、保險(xiǎn)（一）保險(xiǎn)的概念（二）保險(xiǎn)的特征危險(xiǎn)依賴(lài)性社會(huì)分擔(dān)性商事合同性第一節(jié)保險(xiǎn)和保險(xiǎn)法概述34第二節(jié)保險(xiǎn)合同一、保險(xiǎn)合同的概念和性質(zhì)概念保險(xiǎn)合同是投保人和保險(xiǎn)人約定保險(xiǎn)權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。性質(zhì)：（一）保險(xiǎn)合同是雙務(wù)合同（二）保險(xiǎn)合同是射幸合同（三）保險(xiǎn)合同是附合合同（四）保險(xiǎn)合同是最大善意合同第二節(jié)保險(xiǎn)合同35第三節(jié)保險(xiǎn)合同的分類(lèi)1、依保險(xiǎn)標(biāo)的的保險(xiǎn)價(jià)值確定與否為標(biāo)準(zhǔn)，分為定值保險(xiǎn)合同與不定值保險(xiǎn)合同。

2、依保險(xiǎn)標(biāo)的的不同性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)，分為財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)與人身保險(xiǎn)。

3、依設(shè)立保險(xiǎn)合同的不同目的為標(biāo)準(zhǔn)，分為補(bǔ)償性保險(xiǎn)合同與給付性保險(xiǎn)合同。

4、以保險(xiǎn)金額與保險(xiǎn)價(jià)值的關(guān)系為準(zhǔn),可以將保險(xiǎn)合同分為足額保險(xiǎn)合同,不足額保險(xiǎn)合同和超額保險(xiǎn)合同.第三節(jié)保險(xiǎn)合同的分類(lèi)36第五節(jié)保險(xiǎn)索賠與代位求償和委付一、代位求償權(quán)在財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)中，由于第三者的過(guò)錯(cuò)造成保險(xiǎn)標(biāo)的發(fā)生保險(xiǎn)責(zé)任范圍內(nèi)損失的，如保險(xiǎn)人按照合同的約定給付了保險(xiǎn)金后，被保險(xiǎn)人將對(duì)該第三者享有的賠償請(qǐng)求權(quán)轉(zhuǎn)移給保險(xiǎn)人，由保險(xiǎn)人代位行使。二、委付第五節(jié)保險(xiǎn)索賠與代位求償和委付37代位求償權(quán)1、代位求償權(quán)成立的條件保險(xiǎn)公司行使代位求償權(quán)時(shí)，需對(duì)其代位求償權(quán)的成立承擔(dān)舉證責(zé)任，代位求償權(quán)的成立須具備以下條件：（1）保險(xiǎn)公司應(yīng)證明其與被保險(xiǎn)人之間成立保險(xiǎn)合同，并且合法有效。（2）保險(xiǎn)公司已經(jīng)就保險(xiǎn)標(biāo)的受損害的部分向被保險(xiǎn)人進(jìn)行了賠付。（3）保險(xiǎn)公司向被保險(xiǎn)人承擔(dān)的保險(xiǎn)責(zé)任與其向第三人主張的賠償責(zé)任是一致的代位求償權(quán)1、代位求償權(quán)成立的條件38委付1、委付的概念委付是指在發(fā)生保險(xiǎn)事故，造成保險(xiǎn)標(biāo)的推定全損時(shí)，被保險(xiǎn)人明確表示將該保險(xiǎn)標(biāo)的的一切權(quán)利轉(zhuǎn)移給保險(xiǎn)人，而請(qǐng)求保險(xiǎn)人賠償全部保險(xiǎn)金額的法律行為。

委付是海上保險(xiǎn)所獨(dú)有的具體理賠方式。

委付1、委付的概念39（三）代位權(quán)與委付的區(qū)別委付是指保險(xiǎn)標(biāo)的造成推定全損時(shí)，被保險(xiǎn)人將該標(biāo)的的一切權(quán)利轉(zhuǎn)移給保險(xiǎn)人，而請(qǐng)求保險(xiǎn)人賠償全部保險(xiǎn)金額的法律行為。代位權(quán)是指保險(xiǎn)標(biāo)的的損失是由第三者行為造成時(shí)，投保人向保險(xiǎn)人取得賠償損失后，把向第三者追償?shù)臋?quán)利轉(zhuǎn)讓給保險(xiǎn)人，保險(xiǎn)人有權(quán)向過(guò)失責(zé)任方提出賠償。（三）代位權(quán)與委付的區(qū)別40第六章證券法第一節(jié)證券法概述第二節(jié)證券機(jī)構(gòu)第三節(jié)證券發(fā)行第四節(jié)證券交易第五節(jié)證券上市第六節(jié)上市公司的收購(gòu)制度第七節(jié)違反證券法的法律制度第六章證券法第一節(jié)證券法概述41第一節(jié)證券法概述一、證券的概念、特征及種類(lèi)（一）概念及特征概念：證券是發(fā)行人為了證明或者設(shè)立財(cái)產(chǎn)權(quán)利，依照法定的程序，以書(shū)面形式或電子記賬的形式交付給權(quán)利人的憑證。特征投資憑證權(quán)益憑證可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利憑證第一節(jié)證券法概述一、證券的概念、特征及種類(lèi)42（二）證券的種類(lèi)股票債券認(rèn)股權(quán)證基金券衍生證券二、證券市場(chǎng)（一）證券發(fā)行市場(chǎng)（二）證券交易市場(chǎng)（證券流通市場(chǎng)）（二）證券的種類(lèi)43承銷(xiāo)：指證券公司以承銷(xiāo)商的身份，承擔(dān)證券發(fā)行人的證券銷(xiāo)售任務(wù)，并收取承銷(xiāo)費(fèi)的業(yè)務(wù)活動(dòng)。包括包銷(xiāo)與代銷(xiāo)兩種方式。經(jīng)紀(jì)：證券公司接受投資者的證券買(mǎi)賣(mài)的委托，在證券交易市場(chǎng)進(jìn)行證券買(mǎi)賣(mài)和其他證券投資的業(yè)務(wù)活動(dòng)。自營(yíng)：指證券公司以合法資金為自己買(mǎi)賣(mài)證券、通過(guò)賺取證券買(mǎi)賣(mài)的差價(jià)而盈利的業(yè)務(wù)活動(dòng)。承銷(xiāo)：指證券公司以承銷(xiāo)商的身份，承擔(dān)證券發(fā)行人的證券銷(xiāo)售任務(wù)44包銷(xiāo)與代銷(xiāo)代銷(xiāo)是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷(xiāo)期結(jié)束時(shí)，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷(xiāo)方式。包銷(xiāo)是指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購(gòu)入或者在承銷(xiāo)期結(jié)束時(shí)將售后剩余證券全部自行購(gòu)入的承銷(xiāo)方式。證券的代銷(xiāo)、包銷(xiāo)期最長(zhǎng)不得超過(guò)九十日。證券公司在代銷(xiāo)、包銷(xiāo)期內(nèi)，對(duì)所代銷(xiāo)、包銷(xiāo)的證券應(yīng)當(dāng)保證先行出售給認(rèn)購(gòu)人，證券公司不得為本公司事先預(yù)留所代銷(xiāo)的證券和預(yù)先購(gòu)入并留存所包銷(xiāo)的證券。證券公司包銷(xiāo)證券的，應(yīng)當(dāng)在包銷(xiāo)期滿(mǎn)后的十五日內(nèi)，將包銷(xiāo)情況報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。證券公司代銷(xiāo)證券的，應(yīng)當(dāng)在代銷(xiāo)期滿(mǎn)后的十五日內(nèi)，與發(fā)行人共同將證券代銷(xiāo)情況報(bào)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。包銷(xiāo)與代銷(xiāo)代銷(xiāo)是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，45（三）證券公司的業(yè)務(wù)規(guī)則（重點(diǎn)掌握）1、分業(yè)操作2、禁止規(guī)則3、自營(yíng)業(yè)務(wù)的名義規(guī)則4、自主經(jīng)營(yíng)權(quán)規(guī)則5、經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)賬戶(hù)和證券買(mǎi)賣(mài)委托書(shū)規(guī)則6、證券代理買(mǎi)賣(mài)規(guī)則7、四項(xiàng)禁止性業(yè)務(wù)（T141－145）（1）禁止融資融券交易（2005年修改已刪）（2）禁止全權(quán)委托交易（3）禁止收益承諾（4）禁止私下接受委托8、職務(wù)行為的責(zé)任（三）證券公司的業(yè)務(wù)規(guī)則（重點(diǎn)掌握）46第三節(jié)證券發(fā)行一、證券發(fā)行的分類(lèi)（一）直接發(fā)行和間接發(fā)行根據(jù)發(fā)行者推銷(xiāo)出售股票的方式不同來(lái)劃分的（二）公募發(fā)行和私募發(fā)行根據(jù)發(fā)行的對(duì)象不同來(lái)劃分的（三）設(shè)立發(fā)行和增資發(fā)行根據(jù)發(fā)行的目的不同來(lái)劃分（四）平價(jià)發(fā)行、溢價(jià)發(fā)行和折價(jià)發(fā)行根據(jù)發(fā)行價(jià)格與證券票面金額或貼現(xiàn)金額的關(guān)系不同來(lái)劃分第三節(jié)證券發(fā)行一、證券發(fā)行的分類(lèi)47關(guān)聯(lián)知識(shí)：非法集資

從1993年長(zhǎng)城機(jī)電的沈太福，1994年無(wú)錫的鄧斌，到2003年河北的孫大午，到2006年浙江麗水的杜益敏，再到浙江東陽(yáng)女富豪吳英被刑拘，都與“非法集資”脫不了干系。僅就銀監(jiān)會(huì)處置非法集資辦公室近日所做的抽樣調(diào)查來(lái)說(shuō)：銀監(jiān)會(huì)在全國(guó)抽樣?xùn)|三省、西南三省、福建、廣東、湖南等10個(gè)省后，不完全統(tǒng)計(jì)，大型非法集資案例已經(jīng)達(dá)到170多起，涉及金額100多億元。關(guān)聯(lián)知識(shí)：非法集資從1993年長(zhǎng)城機(jī)電的沈太福48時(shí)至今日，非法集資在法律上并沒(méi)有一個(gè)準(zhǔn)確的定義。

1998年7月，國(guó)務(wù)院發(fā)布了《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》，第一次出現(xiàn)了非法集資的字眼，把它與非法(變相)吸收公眾存款并列為非法金融活動(dòng)的表現(xiàn)形式，但是并未對(duì)“非法集資”的含義做出解釋。

1995年6月30日，第八屆全國(guó)人大常委會(huì)第十四次會(huì)議在《關(guān)于懲治破壞金融秩序犯罪的決定》中明確將非法吸收或者變相吸收公眾存款和集資詐騙的行為納入了刑事制裁范圍。

1997年修訂后的刑法采納了這一規(guī)定，然而目前對(duì)非法集資的外延和內(nèi)涵并沒(méi)有一個(gè)統(tǒng)一的說(shuō)法。時(shí)至今日，非法集資在法律上并沒(méi)有一個(gè)準(zhǔn)確的定義49專(zhuān)家觀點(diǎn)：中國(guó)政法大學(xué)教授許蘭亭認(rèn)為，縱觀新刑法規(guī)定的罪名，屬于集資犯罪的包括第160條“欺詐發(fā)行股票、債券罪”，第176條“非法吸收公眾存款罪”，第179條“擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪”，第192條“集資詐騙罪”。目前社會(huì)一般從狹義上理解非法集資，即只包括非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪?！胺欠Y”并不是一個(gè)正式的法律用語(yǔ)，但很多人卻往往將其誤認(rèn)為是一個(gè)確定的罪名。北京市京都律師事務(wù)所主任田文昌則認(rèn)為，非法集資就是非法吸收公眾存款罪，而非法集資是集資詐騙罪的前提。專(zhuān)家觀點(diǎn)：中國(guó)政法大學(xué)教授許蘭亭認(rèn)為，縱觀50非法集資是指單位或者個(gè)人未依照法定的程序經(jīng)有關(guān)部門(mén)批準(zhǔn)，以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券或者其他債權(quán)憑證的方式向社會(huì)公眾籌集資金，并承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物及其他利益等方式向出資人還本付息給予回報(bào)的行為。非法集資往往表現(xiàn)出下列特點(diǎn)：一是未經(jīng)有關(guān)部門(mén)依法批準(zhǔn)，包括沒(méi)有批準(zhǔn)權(quán)限的部門(mén)批準(zhǔn)的集資；有審批權(quán)限的部門(mén)超越權(quán)限批準(zhǔn)集資。二是承諾在一定期限內(nèi)給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外，也有實(shí)物形式和其他形式。三是向社會(huì)不特定的對(duì)象籌集資金。這里“不特定的對(duì)象”是指社會(huì)公眾，而不是指特定少數(shù)人。四是以合法形式掩蓋其非法集資的實(shí)質(zhì)。

非法集資是指單位或者個(gè)人未依照法定的程序經(jīng)有51一般來(lái)說(shuō)，具有以上四個(gè)特征的集資行為可以認(rèn)定為非法集資。但判斷非法集資的根本特征是集資者不具備集資的主體資格以及有承諾給出資人還本付息的行為。

一般來(lái)說(shuō)，具有以上四個(gè)特征的集資行為可以認(rèn)定為非法集資。52案例：河北省任縣煤炭工業(yè)有限公司非法集資案1999年7月13日，河北省任縣煤炭工業(yè)有限公司在沒(méi)有經(jīng)過(guò)任何部門(mén)批準(zhǔn)的情況下，以解決資金困難為理由，在任縣縣城設(shè)置了固定場(chǎng)所，發(fā)放宣傳品，掛橫幅標(biāo)語(yǔ)，公開(kāi)向社會(huì)不特定公眾集資，在社會(huì)上引起了轟動(dòng)。集資是以“入股”的形式，期限3年，年利率10％，并允諾到期后由縣財(cái)政兌付。截止查處時(shí)共集資14萬(wàn)元，其中，內(nèi)部職工入股8萬(wàn)元；社會(huì)公眾入股6萬(wàn)元。

從煤炭工業(yè)有限公司所實(shí)施的集資情況看，該公司是以“入股”解決企業(yè)困難為幌子，實(shí)施非法集資行為，是一起典型的非法集資案件。該非法集資活動(dòng)已被取締。

案例：河北省任縣煤炭工業(yè)有限公司非法集資案1999年7月1353實(shí)施下列行為之一，符合本解釋第一條第一款規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百七十六條的規(guī)定，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰：（一）不具有房產(chǎn)銷(xiāo)售的真實(shí)內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷(xiāo)售為主要目的，以返本銷(xiāo)售、售后包租、約定回購(gòu)、銷(xiāo)售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的；（二）以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護(hù)等方式非法吸收資金的；（三）以代種植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的；（四）不具有銷(xiāo)售商品、提供服務(wù)的真實(shí)內(nèi)容或者不以銷(xiāo)售商品、提供服務(wù)為主要目的，以商品回購(gòu)、寄存代售等方式非法吸收資金的；（五）不具有發(fā)行股票、債券的真實(shí)內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；實(shí)施下列行為之一，符合本解釋第一條第一款規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)依54（六）不具有募集基金的真實(shí)內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的；（七）不具有銷(xiāo)售保險(xiǎn)的真實(shí)內(nèi)容，以假冒保險(xiǎn)公司、偽造保險(xiǎn)單據(jù)等方式非法吸收資金的；（八）以投資入股的方式非法吸收資金的；（九）以委托理財(cái)?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金的；（十）利用民間“會(huì)”、“社”等組織非法吸收資金的；（十一）其他非法吸收資金的行為。（六）不具有募集基金的真實(shí)內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金55解釋?zhuān)哼`反國(guó)家金融管理法律規(guī)定,向社會(huì)公眾(包括單位和個(gè)人)吸收資金的行為,除刑法另有規(guī)定的以外,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”。未向社會(huì)公開(kāi)宣傳,在親友或者單位內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象吸收資金的,不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。解釋?zhuān)哼`反國(guó)家金融管理法律規(guī)定,向社會(huì)公眾(包括單位和個(gè)人)56個(gè)人進(jìn)行集資詐騙,數(shù)額在10萬(wàn)元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在30萬(wàn)元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在100萬(wàn)元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。單位進(jìn)行集資詐騙,數(shù)額在50萬(wàn)元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在150萬(wàn)元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在500萬(wàn)元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。個(gè)人進(jìn)行集資詐騙,數(shù)額在10萬(wàn)元以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)57廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者違反國(guó)家規(guī)定,利用廣告為非法集資活動(dòng)相關(guān)的商品或者服務(wù)作虛假宣傳,依照刑法第二百二十二條的規(guī)定,以虛假?gòu)V告罪定罪處罰:明知他人從事欺詐發(fā)行股票、債券,非法吸收公眾存款,擅自發(fā)行股票、債券,集資詐騙或者組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷(xiāo)活動(dòng)等集資犯罪活動(dòng),為其提供廣告等宣傳的,以相關(guān)犯罪的共犯論處。廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者違反國(guó)家規(guī)定,利用廣告為非法集資活動(dòng)相58三、證券發(fā)行審核制度（發(fā)行審核制度）（一）注冊(cè)制（二）核準(zhǔn)制四、證券承銷(xiāo)（承銷(xiāo)制度）（一）承銷(xiāo)業(yè)務(wù)的種類(lèi)包銷(xiāo)：定額包銷(xiāo)、余額包銷(xiāo)代銷(xiāo)：又稱(chēng)盡力承銷(xiāo)（二）承銷(xiāo)團(tuán)及主承銷(xiāo)人（《證券法》32條）（三）證券的承銷(xiāo)期限（《證券法》33條）三、證券發(fā)行審核制度（發(fā)行審核制度）59

第四節(jié)證券交易

一、證券交易的一般規(guī)則（一）非依法發(fā)行的證券不得買(mǎi)賣(mài)（二）轉(zhuǎn)讓限期有限制性規(guī)定的證券，在限定期內(nèi)不得買(mǎi)賣(mài)（三）證券從業(yè)人員不得買(mǎi)賣(mài)股票（四）應(yīng)在證券交易所掛牌交易（五）集中競(jìng)價(jià)交易方式（六）依法為客戶(hù)開(kāi)立的賬戶(hù)保密(七）證券交易合理收費(fèi)（八）持股5%應(yīng)當(dāng)報(bào)告（九）大股東短線交易股票收益歸入公司

第四節(jié)證券交易

一、證券交易的一般規(guī)則60二、持續(xù)信息公開(kāi)（一）信息公開(kāi)的含義（二）持續(xù)信息公開(kāi)的內(nèi)容（三）持續(xù)公開(kāi)的操作規(guī)程二、持續(xù)信息公開(kāi)61三、限制和禁止的證券交易行為（一）限制和禁止的證券交易行為的一般規(guī)定（二）禁止內(nèi)幕交易行為（三）禁止操縱證券市場(chǎng)的行為（四）禁止虛假陳述和信息誤導(dǎo)行為（五）禁止欺詐客戶(hù)行為（六）禁止的其他行為三、限制和禁止的證券交易行為62第六節(jié)上市公司的收購(gòu)制度一、上市公司收購(gòu)的概念和法律性質(zhì)及分類(lèi)（一）概念及理解上市公司收購(gòu)是指為取得或鞏固對(duì)某一上市公司的控制權(quán)，而大量購(gòu)買(mǎi)該公司發(fā)行在外的股份的法律行為。第六節(jié)上市公司的收購(gòu)制度一、上市公司收購(gòu)的概念和法律性質(zhì)及63理解：（1）上市公司收購(gòu)不需要經(jīng)過(guò)目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)者的同意。上市公司收購(gòu)的主體是收購(gòu)者（包括法人和自然人）和目標(biāo)公司股東，目標(biāo)公司的經(jīng)營(yíng)者不是收購(gòu)任何一方的當(dāng)事人。收購(gòu)者進(jìn)行收購(gòu)，只需與目標(biāo)公司股東達(dá)成協(xié)議即可，無(wú)需征得目標(biāo)公司經(jīng)營(yíng)者的同意。這是上市公司收購(gòu)區(qū)別于其他并購(gòu)形式的重要特征之一。

理解：64（2）上市公司收購(gòu)的標(biāo)的是目標(biāo)公司發(fā)行在外的股份。

上市公司收購(gòu)并不是直接購(gòu)買(mǎi)目標(biāo)公司的資產(chǎn)，或以目標(biāo)公司本身為交易對(duì)象實(shí)施吸收合并，而是在企業(yè)資產(chǎn)完全證券化的條件下，通過(guò)收購(gòu)目標(biāo)公司的股份來(lái)獲取目標(biāo)公司的控制權(quán)。因而公司收購(gòu)是一種更為市場(chǎng)化的法律行為。（2）上市公司收購(gòu)的標(biāo)的是目標(biāo)公司發(fā)行在外的股份。65（3）上市公司收購(gòu)的目的為是了獲取目標(biāo)公司的控制權(quán)。

上市公司收購(gòu)的目的不是為了轉(zhuǎn)售公司的股份謀利，也不象一般的投資者那樣是為了獲得公司的股息、紅利或通過(guò)證券交易來(lái)賺取差價(jià)，上市公司收購(gòu)的根本目的是要獲取目標(biāo)公司的控制權(quán)。（3）上市公司收購(gòu)的目的為是了獲取目標(biāo)公司的控制權(quán)。66（二）上市公司收購(gòu)與相關(guān)概念的比較（1）上市公司收購(gòu)與合并（2）上市公司收購(gòu)與兼并（3）上市公司收購(gòu)與并購(gòu)并購(gòu)是合并、兼并和收購(gòu)的合稱(chēng)。（二）上市公司收購(gòu)與相關(guān)概念的比較67上市公司收購(gòu)與公司合并是兩種不同的法律行為①法律后果不同。上市公司收購(gòu)只是收購(gòu)目標(biāo)公司的股份，收購(gòu)者的意圖是成為目標(biāo)公司的控制股東，因此收購(gòu)一般而言并不會(huì)導(dǎo)致目標(biāo)公司法人資格的消滅。而公司合并是兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司依法變更某一個(gè)公司的法律行為，其中至少有一個(gè)公司會(huì)因合并失去法人資格。②主體不同。收購(gòu)者既可以是法人，也可以是自然人。而公司合并的主體則為兩個(gè)以上獨(dú)立的法人。③對(duì)債務(wù)的承擔(dān)責(zé)任不同。在上市公司收購(gòu)中，收購(gòu)方作為目標(biāo)公司的股東，對(duì)目標(biāo)公司的原有債權(quán)債務(wù)僅以其控股比例承擔(dān)。而在公司合并中，合并各方的債權(quán)債務(wù)應(yīng)由合并后存續(xù)的公司或新設(shè)公司承擔(dān)。上市公司收購(gòu)與公司合并是兩種不同的法律行為68收購(gòu)與兼并我國(guó)的規(guī)范性文件中第一次出現(xiàn)兼并是在1989年2月19日國(guó)家體改委、國(guó)家計(jì)委、財(cái)政部、國(guó)家國(guó)有資產(chǎn)管理局聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于企業(yè)兼并的暫行辦法》中，即“本辦法所稱(chēng)兼并，是指一個(gè)企業(yè)購(gòu)買(mǎi)其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其他企業(yè)失去法人資格或改變法人主體的一種行為。不通過(guò)購(gòu)買(mǎi)辦法實(shí)行的企業(yè)之間的合并，不屬于本辦法規(guī)范的范圍。該”辦法“同時(shí)又規(guī)定了承擔(dān)債務(wù)式、購(gòu)買(mǎi)式、吸收股份式和控制控股式等四種兼并形式。1996年8月20日財(cái)政部印發(fā)的《企業(yè)兼并有關(guān)財(cái)務(wù)問(wèn)題的暫行規(guī)定》第2條規(guī)定：”本辦法所稱(chēng)‘兼并’，是指一個(gè)企業(yè)通過(guò)購(gòu)買(mǎi)等有償方式取得其他企業(yè)的產(chǎn)權(quán)，使其失去法人資格或雖然保留法人資格但變更投資主體的一種行為。收購(gòu)與兼并我國(guó)的規(guī)范性文件中第一次出現(xiàn)兼并69

因此，我國(guó)規(guī)范性文件中所指的“兼并”實(shí)際上被劃分為兩種。一種是被兼并企業(yè)喪失法律人格，另一種是被兼并企業(yè)并不喪失法律人格，只不過(guò)投資主體發(fā)行了變更。前一種實(shí)際上就是我國(guó)《公司法》中的吸收合并。而后一種又可以區(qū)分為兼并方取得了被兼并方的控制權(quán)和沒(méi)有取得被兼并方的控制權(quán)兩種情況。第一種情況本質(zhì)是一種收購(gòu)行為，如果兼并方取得了被兼并方的控制權(quán)且被兼并的企業(yè)是上市公司，那么收購(gòu)就是兼并的具體形式。因此，我國(guó)規(guī)范性文件中所指的“兼并”實(shí)際70（三）上市公司收購(gòu)的法律性質(zhì)

上市公司收購(gòu)的目的和股份的性質(zhì)決定了上市公司收購(gòu)只能是一種股份買(mǎi)賣(mài)。因此，買(mǎi)賣(mài)法的一般規(guī)則應(yīng)同樣適用于上市公司收購(gòu)。