合同基本知識講座課件

合同基本知識講座合約部：唐章濤合同基本知識講座合約部：唐章濤目錄一、合同概述

二、我國合同立法的過程三、合同的定義四、合同訂立的原則五、合同與合同書六、合同的成立和生效

七、無效合同八、效力待定合同、表見代理合同、可撤銷（變更）合同九、合同的分類十、合同的內(nèi)容十一、合同的形式十二、合同的履行目錄一、合同概述21、合同一詞來源于羅馬法中的“contractus”,本意為“共相交易”。2、合同一詞有廣義和狹義之分。廣義的合同，泛指一切確立權利義務關系的協(xié)議。它幾乎在各部門法中都有表現(xiàn)，如行政法律、法規(guī)、規(guī)章中就規(guī)定了一些行政合同；刑事司法領域里的訴辯交易合同。狹義的合同則僅指民法上的合同，又稱民事合同。我們今天討論的，僅限于狹義的合同。3、在我國現(xiàn)實生活中，人們也經(jīng)常使用契約和協(xié)議兩個概念，在我國的一些民事立法文件中也分別使用過這兩個概念。但從其使用的實際內(nèi)容和范圍上看，都沒有把協(xié)議、契約和合同作為不同的概念。因此，在我國，協(xié)議、合同和契約并沒有區(qū)別，完全可以通用。

一、合同概述1、合同一詞來源于羅馬法中的“contractus”,本意為3二、我國合同立法的過程(一)改革開放之初我國的三大合同立法1、1981年的《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》2、1985年的《中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法》3、1987年的《中華人民共和國技術合同法》（二）市場經(jīng)濟階段我國的合同立法1、當今對經(jīng)濟生活影響最大的合同立法，是由中華人民共和國第九屆全國人民代表大會第二次會議于1999年3月15日通過，并于1999年10月1日起施行的《中華人民共和國合同法》。該法整合了前述三大立法的內(nèi)容，并充分吸收了我國參加、締結的國際條約（如《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》）后形成。2、《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國擔保法》及最高人民法院關于合同法的兩個司法解釋等法律文件共同構成了我國現(xiàn)形合同立法的框架。二、我國合同立法的過程(一)改革開放之初我國的三大合同立法4三、合同的定義民法通則第八十五條合同是當事人之間設立、變更、終止民事關系的協(xié)議。我國合同法第二條“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！弊匀蝗耍卜Q“公民”法人，具備下列條件的單位：（1）依法成立；（2）有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；（3）有自己的名稱、組織機構和場所；（4）能夠獨立承擔民事責任。法人是一個組織，是一個單位。法人不是法定代表人所謂“其他組織”，包括分支機構。三、合同的定義民法通則第八十五條合同是當事人之間設立、變更5案例分支機構之間簽訂的合同、企業(yè)內(nèi)部承包合同、勞動合同是不是合同法意義上的合同？案例分支機構之間簽訂的合同、企業(yè)內(nèi)部承包合同、勞動合同是6答案：分支機構屬于“其他組織”，因此分支機構之間簽訂的合同屬于合同法意義上的合同；企業(yè)內(nèi)部承包合同的簽約主體地位不平等，因此不屬于合同法意義上的合同；勞動人事管理雖然具有隸屬性，勞動者應當遵守用人單位的規(guī)章制度，但在勞動合同簽署時，雙方的地位是平等的，因此勞動合同屬于合同法意義上的合同。

答案：分支機構屬于“其他組織”，因此分支機構之間簽訂的合同屬7四、我國合同法緊接著在第2條至第8條規(guī)定了合同訂立的原則

1、合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方；2、當事人依法享有自愿訂立合同的的權利，任何單位和個人不得非法干預；3、當事人應當遵循公平原則確定各方的權利和義務；4、當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實守信的原則；5、當事人訂立、履行合同，應當遵循法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得干擾社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。6、在合同法條款之外，合同法還體現(xiàn)了一個重要的原則：鼓勵交易原則，我國合同法盡最大力量保證合同的有效，支持商品的合理流轉。對于這一點，我國合同法第五十二條第（五）項只規(guī)定“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”的合同才為無效合同。A、即一份合同，它是“違法”的，但它違反的只是地方性法規(guī)，或者是部門規(guī)章，合同仍然可能是有效的；B、同時一份合同，它即便違反了法律、行政法規(guī)的規(guī)定，但違反的不是強制性規(guī)定（比如說違反的是指導性規(guī)定），合同還可能是有效的。C、再次，《合同法司法解釋二》進一步規(guī)定：“第十四條合同法第五十二條第（五）項規(guī)定的“強制性規(guī)定”，是指效力性強制性規(guī)定?！?，此解釋指明，合同即使違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，還可能是有效的，（比如合同只違反了法律、行政法規(guī)的管理性強制性規(guī)定）。綜合以上，我們可以得出結論，“違法”的合同，也可能是有效的。四、我國合同法緊接著在第2條至第8條規(guī)定了合同訂立的原則8【案例】根據(jù)合同的定義和訂立的原則，請分析在合同中關于“一方對另一方的違約行為給予罰款的處理是否有效”?！景咐扛鶕?jù)合同的定義和訂立的原則，請分析在合同中關于“一方9答案：無效，理由是：罰款是公法概念，主要是行政機關對于違反行政法規(guī)的行政相對人給予的處罰，體現(xiàn)的是強制、無償、非自愿、不平等原則;而民事合同法律關系屬于私法領域，貫徹的是“平等、自愿、公平、誠實信用、不損害社會公共利益”原則。答案：10【案例】

一方當事人內(nèi)部的規(guī)章制度對合同另一方是否有約束力？為什么？【案例】11答案：沒有約束力。理由：另一方未作承諾，合同尚未成立，更不具備生效的條件。答案：沒有約束力。12五、合同與合同書不是同一個概念

合同是一種民事法律關系，合同書是這種法律關系的載體。合同法律關系在生活中無處不在，經(jīng)濟、社會生活中90%以上的行為其實都是“合同”，大到上萬的勘察設計合同、上億的施工合同，小到去市場買菜（買賣合同）、街頭打出租車（運輸合同）、請人幫忙倒開水（委托合同）、熟人遞煙（贈與合同）都是一種合同法律關系五、合同與合同書不是同一個概念合同是一種民事法律關系，合同13六、合同的成立和生效

我國現(xiàn)行立法一個重大的修改，是將合同成立和生效分割開來，分別評價。

六、合同的成立和生效14（一）合同成立要件包括

合同成立是合同訂立重要組成部分。由于合同成立反映的是當事人自由協(xié)商的結果，尚不涉及法律的肯定或否定的評價，因此，它只需具備以下幾個要件即已足夠：1、訂約人。訂約人是實際訂立合同的人，既可以是未來合同關系的當事人，也可以是合同當事人的代理人。2、意思表示一致。訂約人須就合同條款至少是主要條款達成合意，合同才成立。3、合同的成立應具備要約和承諾階段。要約、承諾是合同成立的基本規(guī)則，也是合同成立必須經(jīng)過的兩個階段如果合同沒有經(jīng)過承諾,而只是停留在要約階段,則合同未成立。（一）合同成立要件包括合同成立是合同訂立重要組15第十四條要約是希望和他人訂立合同的意思表示要約是一方當事人向對方當事人提出的希望與對方當事人訂立合同的意思表示。第二十一條承諾是受要約人同意要約的意思表示，承諾是指受要約人同意接受要約的全部條件的締結合同的意思表示。承諾的法律效力在于，承諾一經(jīng)作出，并送達要約人，合同即告成立，要約人不得加以拒絕。第十五條要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請當事人訂立合同的預備行為，只是引誘他人發(fā)出要約。要約行為可能存在反要約和新要約，要約和承諾都可能存在撤銷和撤回的可能，因此合同的訂立就會呈現(xiàn)“反復”、“你來我往”等多輪次的過程。

第十四條要約是希望和他人訂立合同的意思表示要約是一方當事人16【案例】

上市場賣菜這一買賣合同，以及街市打出租車這一運輸合同，其成立也必須具備“要約”和“承諾”兩個階段，同時還產(chǎn)生了一個“要約邀請”的環(huán)節(jié)，請分別指出哪些行為分別是“要約邀請”、“要約”和“承諾”。請再分別指明招標過程中的哪些行為分別是“要約邀請”、“要約”和“承諾”。【案例】上市場賣菜這一買賣合同，以及17答案

菜販吆喝是要約邀請；顧客詢價是要約；菜販應價是承諾；乘客揮手是要約邀請；司機停車是要約邀請；乘客上車是要約邀請；招標公告（投標邀請書）是要約邀請；投標人的投標行為是要約，招標人簽發(fā)《中標通知書》是承諾。答案菜販吆喝是要約邀請；顧客詢價是要約；菜販18

（二）合同成立并不代表合同有效,合同要有效必須具備以下四個生效要件

1、行為人具有相應的民事行為能力。行為人具有相應的民事行為能力的要件，在學理上又被稱為有行為能力原則或主體合格原則。

2、意思表示真實。所謂意思表示，是指行為人將其產(chǎn)生、變更和終止民事權利和民事義務的意思表示于外部的行為。意思表示真實，是指表意人的表示行為應當真實反映其內(nèi)心的效果意思。

3、不違反法律或者社會公共利益。從法律上看，合同不違反法律是指合同不得違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。所謂強制性規(guī)定，是指當事人必須遵守、不得通過協(xié)商加以改變的規(guī)定。合同不違反法律，主要是指合同的內(nèi)容合法，即合同的各項條款都必須符合法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

合同不僅應符合法律規(guī)定，而且在內(nèi)容上不得違反社會公共利益。社會公共利益是一個抽象的概念，凡我國社會生活的政治基礎、社會秩序、道德準則和風俗習慣等，均可列入其中，它的法律地位與國外立法例中的公共秩序及善良風俗有相似之處。

（二）合同成立并不代表合同有效,合同要有效必須具備以下四194、合同的內(nèi)容必須確定和可能

合同內(nèi)容確定，是指合同內(nèi)容在合同成立時必須確定，或者必須處于將來履行時可以確定的狀態(tài)?；蛘咭勒辗山灰琢晳T和商業(yè)慣例確定合同的內(nèi)容；或者由法院或仲裁機構，依據(jù)對合同行為的解釋，能夠最終確定合同的內(nèi)容。合同的內(nèi)容不但必須確定，而且必須可能。合同的內(nèi)容可能，是指合同所規(guī)定的特定事項在客觀上有實現(xiàn)的可能性。內(nèi)容可能又稱為標的可能。4、合同的內(nèi)容必須確定和可能

合同內(nèi)容確定，是指20七、無效合同

第五十二條有下列情形之一的，合同無效：(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;(三)以合法形式掩蓋非法目的;(四)損害社會公共利益;(五)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。七、無效合同第五十二條有下列情形之一的，合同無21合同無效的法律后果第五十八條合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還，不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。第五十九條當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。合同無效的法律后果第五十八條合同無效或者被撤22【案例】某建設單位與一家沒有相應施工資質的施工單位簽訂了施工合同，施工單位完成項目建設并通過竣工驗收，請問合同是否成立，是否有效？如果無效，施工單位要求按約定給付工程款，法院應否支持？【案例】某建設單位與一家沒有相應施工資質的施工單位簽訂了施工23

該合同成立，因為它具備合同成立的三個要件，有訂約人，意思表示一致，具備要約和承諾階段。該合同無效，因為它不具備合同生效的第一個要件，施工單位沒有相應的施工資質，屬于“行為人不具有相應的民事行為能力”，根據(jù)合同法第五十二條第（五）項“關于違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同是無效合同的規(guī)定，該合同無效。合同無效的法律處理：《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條：建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。所以該施工單位的權利能夠得到保證?？梢钥闯?，這個司法解釋已經(jīng)突破了我國合同法、建筑法的范疇，根據(jù)立法法的精神，這類司法解釋本身的合法性是存在質疑的，司法解釋是我國司法實踐中的特有現(xiàn)象，是司法過程向市場現(xiàn)狀無奈的妥協(xié)，當然這個問題不是我們今天要討論的。答案該合同成立，因為它具備合同成立的三個要件，有24八、效力待定合同、表見代理合同、可撤銷（變更）合同

在有效合同和無效合同之外，有效力待定合同、表見代理合同、可撤銷（變更）合同八、效力待定合同、表見代理合同、可撤銷（變更）合同25效力待定合同

第四十七條限制民事行為能力人訂立的合同第四十八條行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同第五十條法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同第五十一條無處分權的人處分他人財產(chǎn)效力待定合同如果得到權利人的追認，則合同有效；沒有得到追認，則合同自始無效。效力待定合同第四十七條限制民事行為能力人訂立的合同26表見代理合同第四十九條行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效。可撤銷（變更）合同第五十四條下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：

(一)因重大誤解訂立的;

(二)在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷?？沙蜂N合同如果在除斥權期限一年內(nèi)被申請撤銷，則合同自始無效；如果在除斥權期限內(nèi)沒有被申請撤銷，則合同有效。表見代理合同27九、合同的分類（一）理論分論，可根據(jù)不同的分類標準可以劃分為：1、計劃合同與普通合同

凡直接根據(jù)國家經(jīng)濟計劃而簽訂的合同，稱為計劃合同。普通合同亦稱非計劃合同，不以國家計劃為合同成立的前提。在社會主義市場經(jīng)濟條件下，計劃合同已被控制在很小范圍之內(nèi)。

2、雙務合同與單務合同雙務合同即締約雙方相互負擔義務，雙方權利與義務相互關聯(lián)、互為因果的合同。單務合同指僅由當事人一方負擔義務，而他方只享有權利的合同。如贈與、無息借貸、無償保管等合同為典型的單務合同。3、有償合同與無償合同有償合同為合同當事人一方因取得權利需向對方償付一定代價的合同。無償合同即當事人一方只取得權利而不償付代價的合同，故又稱恩惠合同。4、諾成合同與實踐合同

以當事人雙方意思表示一致，合同即告成立的，為諾成合同。除雙方當事人意思表示一致外，尚須實物給付，合同始能成立，為實踐合同，亦稱要物合同，如定金合同。九、合同的分類（一）理論分論，可根據(jù)不同的分類標準可以劃分為285、要式合同與非要式合同凡合同成立須依特定形式始為有效的，為要式合同；反之，為非要式合同?！吨腥A人民共和國合同法》規(guī)定，法人之間的合同除即時清結者外，應當以書面形式訂立。公民間房屋買賣合同除用書面形式訂立外，尚須在國家主管機關登記過戶。6、主合同與從合同不依他種合同的存在為前提而能獨立成立的合同，稱為主合同。須以他種合同的存在為前提始能成立的合同，稱為從合同。例如擔保合同為從合同。證該合同債務履行的保證合同為從合同。從合同以主合同的存在為前提，故主合同消滅時，從合同原則上亦隨之消滅。反之，從合同的消滅，并不影響主合同的效力。7、本約與預約約定將來訂立一定合同的協(xié)議為預約（如選房書）。嗣后履行預約而訂立的合同為本約，即本合同（如根據(jù)選房書簽訂的正式《商品房買賣合同》）。凡訂有預約的，即負有訂立本合同的義務，違背預約而使對方遭受損失時亦應負民事責任。8、其他合同

常合同當事人均為自己或自己的被代理人取得一定權利而締結合同。但在某些情況下，締結合同的一方是為第三人取得權利或利益的，從而賦予第三人對債務人的獨立請求權，故稱為第三人利益締結的合同。依據(jù)法律或合同規(guī)定向受益人給付保險金額的人壽保險合同，是典型的為第三人利益訂立的合同，因被保險人死亡后，受益人為第三人。此外，合同還可分為總合同與分合同；要因合同與不要因合同；有名合同與無名合同等。5、要式合同與非要式合同29（二）在我國合同法上的分類1、有名合同和無名合同2、我國合同法第九章至第二十三章分別規(guī)定了下列有名合同對于未列入我國合同法的有名合同，即為無名合同，可以根據(jù)合同法總則的規(guī)定來確定無名合同的內(nèi)容和效力等。第九章買賣合同第十章借用電、氣、熱力合同第十一章贈與合同第十二章借款合同第十三章租賃合同第十四章融資租賃合同第十五章承攬合同第十六章建設工程合同第十七章運輸合同第十八章技術合同第十九章保管合同第二十章倉儲合同第二十一章委托合同第二十二章行紀合同第二十三章居間合同（二）在我國合同法上的分類第九章買賣合同第十章借用電、氣30十、合同的內(nèi)容

第十二條合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：(一)當事人的名稱或者姓名和住所;(二)標的;標的是指當事人雙方權利義務指向的對象，在房屋租賃中，標的是房屋租賃關系，而標的物是所租賃的房屋。標的和標的物并不是永遠共存的。一個合同必須有標的，而不一定有標的物，在提供勞務的合同中，標的是當事人之間的勞務關系。而在勞務合同中，就沒有標的物。十、合同的內(nèi)容第十二條合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以31(三)數(shù)量;(四)質量;至少應該符合國家強制性標準(五)價款或者報酬;建筑行業(yè)的價款包款固定價、可調(diào)價、成本加酬金價款等模式(六)履行期限、地點和方式;(七)違約責任;違約責任是違反合同的民事責任的簡稱，是指合同當事人一方不履行合同義務或履行合同義務不符合合同約定所應承擔的民事責任。民法通則第111條、合同法第107條對違約責任均做了概括性規(guī)定。分別是：(三)數(shù)量;32民法通則第一百一十一條當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定條件的，另一方有權要求履行或者采取補救措施，并有權要求賠償損失。合同法第一百零七條當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。（不包括罰款）民法通則第一百三十四條規(guī)定承擔民事責任的方式，該條款既適于違約之訴，也適于侵權之訴，主要有：（一）停止侵害，（二）排除妨礙，（三）消除危險，（四）返還財產(chǎn)，（五）恢復原狀，（六）修理、重作、更換，（七）賠償損失，（八）支付違約金，（九）消除影響、恢復名譽，（十）賠禮道歉（第一、二、三、九、十項只適于侵權之訴）。以上承擔民事責任的方式，可以單獨適用，也可以合并適用。

人民法院審理民事案件，除適用上述規(guī)定外，還可以予以訓誡、責令具結悔過、收繳進行非法活動的財物和非法所得，并可以依照法律規(guī)定處以罰款（只能由司法機關作出）、拘留。民法通則第一百一十一條當事人一方不履行合同義務或者履行合同33(八)解決爭議的方法是仲裁還是訴訟，仲裁選定哪一家仲裁機構，訴訟解決方式可以在合同中約定，《民事訴訟法》第二十五條規(guī)定“合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！?八)解決爭議的方法34【案例】經(jīng)濟社會中的“合同”，如果是重大的設計、施工合同，必須具備合同的所有內(nèi)容；但生活中的很多細節(jié)，其實也是一種合同法律關系，也基本具備合同的基本內(nèi)容，請從下列一“小”一“大”的合同中分別指出合同內(nèi)容的對應關系。1、生活中，熟悉的煙客互相遞煙（贈與合同）2、建設工程施工合同【案例】經(jīng)濟社會中的“合同”，如果是重大的設計、施工合同，必351、答案：（一）當事人的名稱或者姓名和住所當事人：煙客甲（發(fā)起人）、煙客乙或乙、丙等多人（參與人）基本信息略（二）標的贈煙行為（三）數(shù)量一般為一支，婚宴等少數(shù)場合為兩支或其它1、答案：36(四)質量:達到國家強制性合格標準(五)價款或者報酬:一般為無償(六)履行期限、地點和方式:一般為“現(xiàn)過現(xiàn)”(四)質量:37一般不約定，但如果香煙質量存在問題，只能根據(jù)法律的規(guī)定追究違約責任。另外，煙草如存在對人體重大傷害（輕微傷害肯定是存在的，因為吸煙本身就有害健康），贈煙人除了承擔違約責任外，可能還會產(chǎn)生侵權責任。接受人可以根據(jù)有利原則，選擇追究贈煙人的違約責任還是侵權責任。（七）違約責任一般不約定，但如果香煙質量存在問題，只能根據(jù)法律的規(guī)定追究違38一般不約定，只能根據(jù)法律規(guī)定確定。如接受人以違約責任起訴，可向被告人（即贈煙人）所在地及合同履行地（即贈煙行為地）法院起訴；如接受人以侵權責任起訴，可向被告人（即贈煙人）所在地及侵權行為地（即贈煙行為實施地和贈煙危害發(fā)生地）的人民法院起訴。（八）解決爭議的方法一般不約定，只能根據(jù)法律規(guī)定確定。如接受人以違約責任起訴，可39十一、合同的形式即合同雙方當事人關于建立合同關系的意思表示的方式。中國的合同形式有口頭合同、書面合同和經(jīng)公證、鑒證或審核批準的書面合同等。1、口頭合同

是以口頭的（包括電話等）意思表示方式而建立的合同。但發(fā)生糾紛時，難以舉證和分清責任。不少國家對于責任重大的或一定金額以上的合同，限制使用口頭形式2、書面合同

即以文字的意思表示方式（包括書信、電報、契券、傳真、數(shù)據(jù)電文等）而訂立的合同，或者把口頭的協(xié)議作成書契、備忘錄等。書面形式有利于分清是非責任、督促當事人履行合同。中國法律要求法人之間的合同除即時清結者外，應以書面形式簽訂。其他國家也有適用書面合同的規(guī)定。十一、合同的形式即合同雙方當事人關于建立合同關系的意思表示的403、經(jīng)公證、鑒證或審核批準的合同①合同公證是國家公證機關根據(jù)合同當事人的申請，對合同的真實性及合法性所作的證明。經(jīng)公證的合同，具有較強的證據(jù)效力，可作為法院判決或強制執(zhí)行的根據(jù)。對于依法或依約定須經(jīng)公證的合同，不經(jīng)公證則合同無效。②合同鑒證是中國工商行政管理機關和國家經(jīng)濟主管部門，應合同當事人的申請，依照法定程序，對當事人之間的合同進行的鑒證。鑒證機關認為合同內(nèi)容有修改的必要時，有權要求當事人雙方予以改正。鑒證機關還有監(jiān)督合同履行的權利，故鑒證具有行政監(jiān)督的特點。目前中國合同鑒證除部門或地方性法規(guī)有明確規(guī)定的以外，一般由當事人自愿決定是否鑒證。③合同的審核批準，指按照國家法律或主管機關的規(guī)定，某類合同或一定金額以上的合同，必須經(jīng)主管機關或上級機關的審核批準時，這類合同非經(jīng)上述單位審核批準不能生效。例如，對外貿(mào)易合同即應依法進行審批程序。3、經(jīng)公證、鑒證或審核批準的合同41十二、合同的履行合同履行的原則，是指法律規(guī)定的所有種類合同的當事人在履行合同的整個過程中所必須遵循的一般準則。根據(jù)中國合同立法及司法實踐，合同的履行除應遵守平等、公平、誠實信用等民法基本原則外，還應遵循以下合同履行的特有原則，即適當履行原則、協(xié)作履行原則、經(jīng)濟合理原則和情勢變更原則。1、適當履行原則適當履行原則是指當事人應依合同約定的標的、質量、數(shù)量，由適當主體在適當?shù)钠谙?、地點，以適當?shù)姆绞?，全面完成合同義務的原則。十二、合同的履行合同履行的原則，是指法律規(guī)定的所有種類合同的422、協(xié)作履行原則協(xié)作履行原則是指在合同履行過程中，雙方當事人應互助合作共同完成合同義務的原則。3、經(jīng)濟合理原則經(jīng)濟合理原則是指在合同履行過程中，應講求經(jīng)濟效益，以最少的成本取得最佳的合同效益。4、情勢變更原則所謂情勢，是指合同成立后出現(xiàn)的不可預見的情況，即“影響及于社會全體或局部之情勢，并不考慮原來法律行為成立時，‘為其基礎或環(huán)境之情勢’”。所謂變更，是指“合同賴以成立的環(huán)境或基礎發(fā)生異常變動?！蔽覈鴮W者一般認為，變更指的是構成合同基礎的情勢發(fā)生根本的變化。在合同有效成立之后、履行之前，如果出現(xiàn)某種不可歸責于當事人原因的客觀變化會直接影響合同履行結果時，若仍然要求當事人按原來合同的約定履行合同，往往會給一方當事人造成顯失公平的結果，這時，法律允許當事人變更或解除合同而免除違約責任的承擔。這種處理合同履行過程中情勢發(fā)生變化的法律規(guī)定，就是情勢變更原則。2、協(xié)作履行原則43

今天我們就討論到這里。不知大家還什么想法和意見，請?zhí)岢鰜泶蠹夜餐接?、學習，本次討論有不妥之處還請各位指正。謝謝各位！

44合同基本知識講座課件45合同基本知識講座合約部：唐章濤合同基本知識講座合約部：唐章濤目錄一、合同概述

二、我國合同立法的過程三、合同的定義四、合同訂立的原則五、合同與合同書六、合同的成立和生效

七、無效合同八、效力待定合同、表見代理合同、可撤銷（變更）合同九、合同的分類十、合同的內(nèi)容十一、合同的形式十二、合同的履行目錄一、合同概述471、合同一詞來源于羅馬法中的“contractus”,本意為“共相交易”。2、合同一詞有廣義和狹義之分。廣義的合同，泛指一切確立權利義務關系的協(xié)議。它幾乎在各部門法中都有表現(xiàn)，如行政法律、法規(guī)、規(guī)章中就規(guī)定了一些行政合同；刑事司法領域里的訴辯交易合同。狹義的合同則僅指民法上的合同，又稱民事合同。我們今天討論的，僅限于狹義的合同。3、在我國現(xiàn)實生活中，人們也經(jīng)常使用契約和協(xié)議兩個概念，在我國的一些民事立法文件中也分別使用過這兩個概念。但從其使用的實際內(nèi)容和范圍上看，都沒有把協(xié)議、契約和合同作為不同的概念。因此，在我國，協(xié)議、合同和契約并沒有區(qū)別，完全可以通用。

一、合同概述1、合同一詞來源于羅馬法中的“contractus”,本意為48二、我國合同立法的過程(一)改革開放之初我國的三大合同立法1、1981年的《中華人民共和國經(jīng)濟合同法》2、1985年的《中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法》3、1987年的《中華人民共和國技術合同法》（二）市場經(jīng)濟階段我國的合同立法1、當今對經(jīng)濟生活影響最大的合同立法，是由中華人民共和國第九屆全國人民代表大會第二次會議于1999年3月15日通過，并于1999年10月1日起施行的《中華人民共和國合同法》。該法整合了前述三大立法的內(nèi)容，并充分吸收了我國參加、締結的國際條約（如《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》）后形成。2、《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國擔保法》及最高人民法院關于合同法的兩個司法解釋等法律文件共同構成了我國現(xiàn)形合同立法的框架。二、我國合同立法的過程(一)改革開放之初我國的三大合同立法49三、合同的定義民法通則第八十五條合同是當事人之間設立、變更、終止民事關系的協(xié)議。我國合同法第二條“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議?；橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關身份關系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定?！弊匀蝗?，也稱“公民”法人，具備下列條件的單位：（1）依法成立；（2）有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；（3）有自己的名稱、組織機構和場所；（4）能夠獨立承擔民事責任。法人是一個組織，是一個單位。法人不是法定代表人所謂“其他組織”，包括分支機構。三、合同的定義民法通則第八十五條合同是當事人之間設立、變更50案例分支機構之間簽訂的合同、企業(yè)內(nèi)部承包合同、勞動合同是不是合同法意義上的合同？案例分支機構之間簽訂的合同、企業(yè)內(nèi)部承包合同、勞動合同是51答案：分支機構屬于“其他組織”，因此分支機構之間簽訂的合同屬于合同法意義上的合同；企業(yè)內(nèi)部承包合同的簽約主體地位不平等，因此不屬于合同法意義上的合同；勞動人事管理雖然具有隸屬性，勞動者應當遵守用人單位的規(guī)章制度，但在勞動合同簽署時，雙方的地位是平等的，因此勞動合同屬于合同法意義上的合同。

答案：分支機構屬于“其他組織”，因此分支機構之間簽訂的合同屬52四、我國合同法緊接著在第2條至第8條規(guī)定了合同訂立的原則

1、合同當事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強加給另一方；2、當事人依法享有自愿訂立合同的的權利，任何單位和個人不得非法干預；3、當事人應當遵循公平原則確定各方的權利和義務；4、當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實守信的原則；5、當事人訂立、履行合同，應當遵循法律、行政法規(guī)，尊重社會公德，不得干擾社會經(jīng)濟秩序，損害社會公共利益。6、在合同法條款之外，合同法還體現(xiàn)了一個重要的原則：鼓勵交易原則，我國合同法盡最大力量保證合同的有效，支持商品的合理流轉。對于這一點，我國合同法第五十二條第（五）項只規(guī)定“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”的合同才為無效合同。A、即一份合同，它是“違法”的，但它違反的只是地方性法規(guī)，或者是部門規(guī)章，合同仍然可能是有效的；B、同時一份合同，它即便違反了法律、行政法規(guī)的規(guī)定，但違反的不是強制性規(guī)定（比如說違反的是指導性規(guī)定），合同還可能是有效的。C、再次，《合同法司法解釋二》進一步規(guī)定：“第十四條合同法第五十二條第（五）項規(guī)定的“強制性規(guī)定”，是指效力性強制性規(guī)定?！?，此解釋指明，合同即使違反了法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定，還可能是有效的，（比如合同只違反了法律、行政法規(guī)的管理性強制性規(guī)定）。綜合以上，我們可以得出結論，“違法”的合同，也可能是有效的。四、我國合同法緊接著在第2條至第8條規(guī)定了合同訂立的原則53【案例】根據(jù)合同的定義和訂立的原則，請分析在合同中關于“一方對另一方的違約行為給予罰款的處理是否有效”。【案例】根據(jù)合同的定義和訂立的原則，請分析在合同中關于“一方54答案：無效，理由是：罰款是公法概念，主要是行政機關對于違反行政法規(guī)的行政相對人給予的處罰，體現(xiàn)的是強制、無償、非自愿、不平等原則;而民事合同法律關系屬于私法領域，貫徹的是“平等、自愿、公平、誠實信用、不損害社會公共利益”原則。答案：55【案例】

一方當事人內(nèi)部的規(guī)章制度對合同另一方是否有約束力？為什么？【案例】56答案：沒有約束力。理由：另一方未作承諾，合同尚未成立，更不具備生效的條件。答案：沒有約束力。57五、合同與合同書不是同一個概念

合同是一種民事法律關系，合同書是這種法律關系的載體。合同法律關系在生活中無處不在，經(jīng)濟、社會生活中90%以上的行為其實都是“合同”，大到上萬的勘察設計合同、上億的施工合同，小到去市場買菜（買賣合同）、街頭打出租車（運輸合同）、請人幫忙倒開水（委托合同）、熟人遞煙（贈與合同）都是一種合同法律關系五、合同與合同書不是同一個概念合同是一種民事法律關系，合同58六、合同的成立和生效

我國現(xiàn)行立法一個重大的修改，是將合同成立和生效分割開來，分別評價。

六、合同的成立和生效59（一）合同成立要件包括

合同成立是合同訂立重要組成部分。由于合同成立反映的是當事人自由協(xié)商的結果，尚不涉及法律的肯定或否定的評價，因此，它只需具備以下幾個要件即已足夠：1、訂約人。訂約人是實際訂立合同的人，既可以是未來合同關系的當事人，也可以是合同當事人的代理人。2、意思表示一致。訂約人須就合同條款至少是主要條款達成合意，合同才成立。3、合同的成立應具備要約和承諾階段。要約、承諾是合同成立的基本規(guī)則，也是合同成立必須經(jīng)過的兩個階段如果合同沒有經(jīng)過承諾,而只是停留在要約階段,則合同未成立。（一）合同成立要件包括合同成立是合同訂立重要組60第十四條要約是希望和他人訂立合同的意思表示要約是一方當事人向對方當事人提出的希望與對方當事人訂立合同的意思表示。第二十一條承諾是受要約人同意要約的意思表示，承諾是指受要約人同意接受要約的全部條件的締結合同的意思表示。承諾的法律效力在于，承諾一經(jīng)作出，并送達要約人，合同即告成立，要約人不得加以拒絕。第十五條要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請當事人訂立合同的預備行為，只是引誘他人發(fā)出要約。要約行為可能存在反要約和新要約，要約和承諾都可能存在撤銷和撤回的可能，因此合同的訂立就會呈現(xiàn)“反復”、“你來我往”等多輪次的過程。

第十四條要約是希望和他人訂立合同的意思表示要約是一方當事人61【案例】

上市場賣菜這一買賣合同，以及街市打出租車這一運輸合同，其成立也必須具備“要約”和“承諾”兩個階段，同時還產(chǎn)生了一個“要約邀請”的環(huán)節(jié)，請分別指出哪些行為分別是“要約邀請”、“要約”和“承諾”。請再分別指明招標過程中的哪些行為分別是“要約邀請”、“要約”和“承諾”?！景咐可鲜袌鲑u菜這一買賣合同，以及62答案

菜販吆喝是要約邀請；顧客詢價是要約；菜販應價是承諾；乘客揮手是要約邀請；司機停車是要約邀請；乘客上車是要約邀請；招標公告（投標邀請書）是要約邀請；投標人的投標行為是要約，招標人簽發(fā)《中標通知書》是承諾。答案菜販吆喝是要約邀請；顧客詢價是要約；菜販63

（二）合同成立并不代表合同有效,合同要有效必須具備以下四個生效要件

1、行為人具有相應的民事行為能力。行為人具有相應的民事行為能力的要件，在學理上又被稱為有行為能力原則或主體合格原則。

2、意思表示真實。所謂意思表示，是指行為人將其產(chǎn)生、變更和終止民事權利和民事義務的意思表示于外部的行為。意思表示真實，是指表意人的表示行為應當真實反映其內(nèi)心的效果意思。

3、不違反法律或者社會公共利益。從法律上看，合同不違反法律是指合同不得違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。所謂強制性規(guī)定，是指當事人必須遵守、不得通過協(xié)商加以改變的規(guī)定。合同不違反法律，主要是指合同的內(nèi)容合法，即合同的各項條款都必須符合法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

合同不僅應符合法律規(guī)定，而且在內(nèi)容上不得違反社會公共利益。社會公共利益是一個抽象的概念，凡我國社會生活的政治基礎、社會秩序、道德準則和風俗習慣等，均可列入其中，它的法律地位與國外立法例中的公共秩序及善良風俗有相似之處。

（二）合同成立并不代表合同有效,合同要有效必須具備以下四644、合同的內(nèi)容必須確定和可能

合同內(nèi)容確定，是指合同內(nèi)容在合同成立時必須確定，或者必須處于將來履行時可以確定的狀態(tài)?；蛘咭勒辗山灰琢晳T和商業(yè)慣例確定合同的內(nèi)容；或者由法院或仲裁機構，依據(jù)對合同行為的解釋，能夠最終確定合同的內(nèi)容。合同的內(nèi)容不但必須確定，而且必須可能。合同的內(nèi)容可能，是指合同所規(guī)定的特定事項在客觀上有實現(xiàn)的可能性。內(nèi)容可能又稱為標的可能。4、合同的內(nèi)容必須確定和可能

合同內(nèi)容確定，是指65七、無效合同

第五十二條有下列情形之一的，合同無效：(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;(三)以合法形式掩蓋非法目的;(四)損害社會公共利益;(五)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。七、無效合同第五十二條有下列情形之一的，合同無66合同無效的法律后果第五十八條合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還，不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。第五十九條當事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。合同無效的法律后果第五十八條合同無效或者被撤67【案例】某建設單位與一家沒有相應施工資質的施工單位簽訂了施工合同，施工單位完成項目建設并通過竣工驗收，請問合同是否成立，是否有效？如果無效，施工單位要求按約定給付工程款，法院應否支持？【案例】某建設單位與一家沒有相應施工資質的施工單位簽訂了施工68

該合同成立，因為它具備合同成立的三個要件，有訂約人，意思表示一致，具備要約和承諾階段。該合同無效，因為它不具備合同生效的第一個要件，施工單位沒有相應的施工資質，屬于“行為人不具有相應的民事行為能力”，根據(jù)合同法第五十二條第（五）項“關于違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同是無效合同的規(guī)定，該合同無效。合同無效的法律處理：《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條：建設工程施工合同無效，但建設工程經(jīng)竣工驗收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應予支持。所以該施工單位的權利能夠得到保證?？梢钥闯觯@個司法解釋已經(jīng)突破了我國合同法、建筑法的范疇，根據(jù)立法法的精神，這類司法解釋本身的合法性是存在質疑的，司法解釋是我國司法實踐中的特有現(xiàn)象，是司法過程向市場現(xiàn)狀無奈的妥協(xié)，當然這個問題不是我們今天要討論的。答案該合同成立，因為它具備合同成立的三個要件，有69八、效力待定合同、表見代理合同、可撤銷（變更）合同

在有效合同和無效合同之外，有效力待定合同、表見代理合同、可撤銷（變更）合同八、效力待定合同、表見代理合同、可撤銷（變更）合同70效力待定合同

第四十七條限制民事行為能力人訂立的合同第四十八條行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立的合同第五十條法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同第五十一條無處分權的人處分他人財產(chǎn)效力待定合同如果得到權利人的追認，則合同有效；沒有得到追認，則合同自始無效。效力待定合同第四十七條限制民事行為能力人訂立的合同71表見代理合同第四十九條行為人沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效?？沙蜂N（變更）合同第五十四條下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：

(一)因重大誤解訂立的;

(二)在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。當事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構不得撤銷?？沙蜂N合同如果在除斥權期限一年內(nèi)被申請撤銷，則合同自始無效；如果在除斥權期限內(nèi)沒有被申請撤銷，則合同有效。表見代理合同72九、合同的分類（一）理論分論，可根據(jù)不同的分類標準可以劃分為：1、計劃合同與普通合同

凡直接根據(jù)國家經(jīng)濟計劃而簽訂的合同，稱為計劃合同。普通合同亦稱非計劃合同，不以國家計劃為合同成立的前提。在社會主義市場經(jīng)濟條件下，計劃合同已被控制在很小范圍之內(nèi)。

2、雙務合同與單務合同雙務合同即締約雙方相互負擔義務，雙方權利與義務相互關聯(lián)、互為因果的合同。單務合同指僅由當事人一方負擔義務，而他方只享有權利的合同。如贈與、無息借貸、無償保管等合同為典型的單務合同。3、有償合同與無償合同有償合同為合同當事人一方因取得權利需向對方償付一定代價的合同。無償合同即當事人一方只取得權利而不償付代價的合同，故又稱恩惠合同。4、諾成合同與實踐合同

以當事人雙方意思表示一致，合同即告成立的，為諾成合同。除雙方當事人意思表示一致外，尚須實物給付，合同始能成立，為實踐合同，亦稱要物合同，如定金合同。九、合同的分類（一）理論分論，可根據(jù)不同的分類標準可以劃分為735、要式合同與非要式合同凡合同成立須依特定形式始為有效的，為要式合同；反之，為非要式合同?！吨腥A人民共和國合同法》規(guī)定，法人之間的合同除即時清結者外，應當以書面形式訂立。公民間房屋買賣合同除用書面形式訂立外，尚須在國家主管機關登記過戶。6、主合同與從合同不依他種合同的存在為前提而能獨立成立的合同，稱為主合同。須以他種合同的存在為前提始能成立的合同，稱為從合同。例如擔保合同為從合同。證該合同債務履行的保證合同為從合同。從合同以主合同的存在為前提，故主合同消滅時，從合同原則上亦隨之消滅。反之，從合同的消滅，并不影響主合同的效力。7、本約與預約約定將來訂立一定合同的協(xié)議為預約（如選房書）。嗣后履行預約而訂立的合同為本約，即本合同（如根據(jù)選房書簽訂的正式《商品房買賣合同》）。凡訂有預約的，即負有訂立本合同的義務，違背預約而使對方遭受損失時亦應負民事責任。8、其他合同

常合同當事人均為自己或自己的被代理人取得一定權利而締結合同。但在某些情況下，締結合同的一方是為第三人取得權利或利益的，從而賦予第三人對債務人的獨立請求權，故稱為第三人利益締結的合同。依據(jù)法律或合同規(guī)定向受益人給付保險金額的人壽保險合同，是典型的為第三人利益訂立的合同，因被保險人死亡后，受益人為第三人。此外，合同還可分為總合同與分合同；要因合同與不要因合同；有名合同與無名合同等。5、要式合同與非要式合同74（二）在我國合同法上的分類1、有名合同和無名合同2、我國合同法第九章至第二十三章分別規(guī)定了下列有名合同對于未列入我國合同法的有名合同，即為無名合同，可以根據(jù)合同法總則的規(guī)定來確定無名合同的內(nèi)容和效力等。第九章買賣合同第十章借用電、氣、熱力合同第十一章贈與合同第十二章借款合同第十三章租賃合同第十四章融資租賃合同第十五章承攬合同第十六章建設工程合同第十七章運輸合同第十八章技術合同第十九章保管合同第二十章倉儲合同第二十一章委托合同第二十二章行紀合同第二十三章居間合同（二）在我國合同法上的分類第九章買賣合同第十章借用電、氣75十、合同的內(nèi)容

第十二條合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以下條款：(一)當事人的名稱或者姓名和住所;(二)標的;標的是指當事人雙方權利義務指向的對象，在房屋租賃中，標的是房屋租賃關系，而標的物是所租賃的房屋。標的和標的物并不是永遠共存的。一個合同必須有標的，而不一定有標的物，在提供勞務的合同中，標的是當事人之間的勞務關系。而在勞務合同中，就沒有標的物。十、合同的內(nèi)容第十二條合同的內(nèi)容由當事人約定，一般包括以76(三)數(shù)量;(四)質量;至少應該符合國家強制性標準(五)價款或者報酬;建筑行業(yè)的價款包款固定價、可調(diào)價、成本加酬金價款等模式(六)履行期限、地點和方式;(七)違約責任;違約責任是違反合同的民事責任的簡稱，是指合同當事人一方不履行合同義務或履行合同義務不符合合同約定所應承擔的民事責任。民法通則第111條、合同法第107條對違約責任均做了概括性規(guī)定。分別是：(三)數(shù)量;77民法通則第一百一十一條當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定條件的，另一方有權要求履行或者采取補救措施，并有權要求賠償損失。合同法第一百零七條當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的，應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。（不包括罰款）民法通則第一百三十四條規(guī)定承擔民事責任的方式，該條款既適于違約之訴，也適于侵權之訴，主要有：（一）停止侵害，（二）排除妨礙，（三）消除危險，（四）返還財產(chǎn)，（五）恢復原狀，（六）修理、重作、更換，（七）賠償損失，（八）支付違約金，（九）消除影響、恢復名譽，（十）賠禮道歉（第一、二、三、九、十項只適于侵權之訴）。以上承擔民事責任的方式，可以單獨適用，也可以合并適用。

人民法院審理民事案件，除適用上述規(guī)定外，還可以予以訓誡、責令具結悔過、收繳進行非法活動的財物和非法所得，并可以依照法律規(guī)定處以罰款（只能由司法機關作出）、拘留。民法通則第一百一十一條當事人一方不履行合同義務或者履行合同78(八)解決爭議的方法是仲裁還是訴訟，仲裁選定哪一家仲裁機構，訴訟解決方式可以在合同中約定，《民事訴訟法》第二十五條規(guī)定“合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！?八)解決爭議的方法79【案例】經(jīng)濟社會中的“合同”，如果是重大的設計、施工合同，必須具備合同的所有內(nèi)容；但