買賣合同、承攬合同概述課件

合同法（買賣合同、承攬合同）合同法（買賣合同、承攬合同）1前言合同法條文在場各位同仁都能看的很明白，今天不在講了，這里我主要結(jié)合具體案例，講下我們在工作中經(jīng)常用到的《買賣合同》、《承攬合同》前言合同法條文2買賣合同目錄：一、買賣合同的概念和特征二、買賣合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)三、標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移、風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任及孳息歸屬四、特種買賣合同買賣合同目錄：3

第一節(jié)買賣合同的概念、特征和條款一、買賣合同的概念買賣合同是一方轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于另一方，另一方支付價(jià)款的合同。轉(zhuǎn)移所有權(quán)的一方為出賣人或賣方，支付價(jià)款而取得所有權(quán)的一方為買受人或者買方。（合同法第130條）買賣是商品交換最普遍的形式，也是典型的有償合同。根據(jù)合同法第174條、第175條的規(guī)定，法律對(duì)其他有償合同的事項(xiàng)未作規(guī)定時(shí)，參照買賣合同的規(guī)定；互易等移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)的合同，也參照買賣合同的規(guī)定。第一節(jié)買賣合同的概念、特征和條款一、買賣合同的概念4第一百三十條買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同。第一百七十四條法律對(duì)其他有償合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒有規(guī)定的，參照買賣合同的有關(guān)規(guī)定。第一百七十五條當(dāng)事人約定易貨交易，轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)的，參照買賣合同的有關(guān)規(guī)定。第一百三十條買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買5二、買賣合同的特征

1、買賣合同是有償合同。這是買賣合同的基本特征，使其與贈(zèng)與合同相區(qū)別。

2、買賣合同是雙務(wù)合同。

3、買賣合同是諾成合同。買賣合同自雙方當(dāng)事人意思表示一致就可以成立，不需要交付標(biāo)的物。

4、買賣合同一般是不要式合同。通常情況下，買賣合同的成立、有效并不需要具備一定的形式，但法律另有規(guī)定者除外。二、買賣合同的特征1、買賣合同是有償合同。6三、買賣合同的內(nèi)容

合同內(nèi)容一般是指合同的全部事項(xiàng)，包括合同條款、合同附件等。

合同法第131條規(guī)定：買賣合同的內(nèi)容除依照本法第12條的規(guī)定以外，還可以包括包裝方式、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、合同使用的文字及效力等條款。

合同的內(nèi)容概括為兩個(gè)方面：一是合同法第12條所規(guī)定的一般合同的條款；二是第131條規(guī)定的特殊條款。三、買賣合同的內(nèi)容合同內(nèi)容一般是指合同的全部事項(xiàng)，包7第十二條合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價(jià)款或者報(bào)酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。第十二條合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：8

第二節(jié)買賣合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)一、出賣人的主要義務(wù)

（一）交付標(biāo)的物

交付標(biāo)的物是出賣人的首要義務(wù)，也是買賣合同最重要的合同目的。

標(biāo)的物的交付可分為現(xiàn)實(shí)交付和觀念交付。現(xiàn)實(shí)交付是指標(biāo)的物交由買受人實(shí)際占有；觀念交付包括返還請求權(quán)讓與、占有改定和簡易交付第二節(jié)買賣合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)一、出賣人的主要義9

1、交付期限

第一百三十八條出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限交付標(biāo)的物。約定交付期間的，出賣人可以在該交付期間內(nèi)的任何時(shí)間交付。

第一百三十九條當(dāng)事人沒有約定標(biāo)的物的交付期限或者約定不明確的，適用本法第六十一條、第六十二條第四項(xiàng)（履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間）的規(guī)定。1、交付期限第一百三十八條出賣人應(yīng)當(dāng)10

2、交付地點(diǎn)

第一百四十一條出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點(diǎn)交付標(biāo)的物。

當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（一）標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)模鲑u人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交給買受人；（二）標(biāo)的物不需要運(yùn)輸，出賣人和買受人訂立合同時(shí)知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，出賣人應(yīng)當(dāng)在該地點(diǎn)交付標(biāo)的物；不知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，應(yīng)當(dāng)在出賣人訂立合同時(shí)的營業(yè)地交付標(biāo)的物。2、交付地點(diǎn)第一百四十一條出賣人應(yīng)當(dāng)11

3、標(biāo)的物質(zhì)量

第一百五十三條出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的質(zhì)量要求交付標(biāo)的物。出賣人提供有關(guān)標(biāo)的物質(zhì)量說明的，交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)符合該說明的質(zhì)量要求。

第一百五十四條當(dāng)事人對(duì)標(biāo)的物的質(zhì)量要求沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用本法第六十二條第一項(xiàng)（質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行）的規(guī)定。

第一百五十五條出賣人交付的標(biāo)的物不符合質(zhì)量要求的，買受人可以依照本法第一百一十一條的規(guī)定要求承擔(dān)違約責(zé)任。3、標(biāo)的物質(zhì)量第一百12

4、包裝方式

第一百五十六條出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的包裝方式交付標(biāo)的物。對(duì)包裝方式?jīng)]有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，應(yīng)當(dāng)按照通用的方式包裝，沒有通用方式的，應(yīng)當(dāng)采取足以保護(hù)標(biāo)的物的包裝方式。4、包裝方式第一百五十六條出賣人應(yīng)13（二）轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)

轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)，是指出賣人將自己對(duì)標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給買受人，由買受人持有標(biāo)的物所有權(quán)的行為。

1、轉(zhuǎn)移方式

轉(zhuǎn)移所有權(quán)的方式，按標(biāo)的的不同分為動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移方式和不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移方式。2、轉(zhuǎn)移時(shí)間。

《民法通則》第72條第2款規(guī)定，“按照合同或者其他合法方式取得財(cái)產(chǎn)的，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)從財(cái)產(chǎn)交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外”。

（二）轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)，是指出賣人將14標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)間有以下幾種情況：a當(dāng)事人沒有約定轉(zhuǎn)移時(shí)間的，標(biāo)的物所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)轉(zhuǎn)移。b當(dāng)事人約定轉(zhuǎn)移時(shí)間的，按約定的時(shí)間轉(zhuǎn)移。

c法律規(guī)定了轉(zhuǎn)移時(shí)間的，按法律規(guī)定的時(shí)間轉(zhuǎn)移。

標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)間有以下幾種情況：153、所有權(quán)保留條款。

《合同法》第134條規(guī)定，當(dāng)事人可以約定買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。

保留所有權(quán)情形：（1）買受人未履行支付價(jià)款義務(wù)時(shí)可以約定保留所有權(quán)條款。

（2）對(duì)買受人未履行支付價(jià)款以外的義務(wù)時(shí)也可以約定保留所有權(quán)條款，比如沒有交付包裝費(fèi)用、短途運(yùn)輸費(fèi)用、保管費(fèi)用、押運(yùn)費(fèi)用等方面的義務(wù)。3、所有權(quán)保留條款。16

4、轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)不包括標(biāo)的物的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

《合同法》第137條規(guī)定，出賣具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的計(jì)算機(jī)軟件等標(biāo)的物的，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的以外，該標(biāo)的物的知識(shí)產(chǎn)權(quán)不屬于買受人。4、轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)不包括標(biāo)的物的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。17（三）瑕疵擔(dān)保義務(wù)

1、權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)

權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)是指出賣人就其所移轉(zhuǎn)的標(biāo)的物，擔(dān)保不受他人追奪以及不存在未告知權(quán)利負(fù)擔(dān)的義務(wù)。

權(quán)利瑕疵須為在買賣合同成立時(shí)即已存在，且于合同成立后仍未能除去，同時(shí)買受人不知道權(quán)利瑕疵的存在，此時(shí)，出賣人承擔(dān)權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任。

（三）瑕疵擔(dān)保義務(wù)1、權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)18第一百五十條出賣人就交付的標(biāo)的物，負(fù)有保證第三人不得向買受人主張任何權(quán)利的義務(wù)，但法律另有規(guī)定的除外。第一百五十一條買受人訂立合同時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道第三人對(duì)買賣的標(biāo)的物享有權(quán)利的，出賣人不承擔(dān)本法第一百五十條規(guī)定的義務(wù)。第一百五十二條買受人有確切證據(jù)證明第三人可能就標(biāo)的物主張權(quán)利的，可以中止支付相應(yīng)的價(jià)款，但出賣人提供適當(dāng)擔(dān)保的除外。第一百五十條出賣人就交付的標(biāo)的物，負(fù)有保證第三人不得向買受19

2、物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)

指出賣人就其所交付的標(biāo)的物具備約定或法定品質(zhì)所負(fù)的擔(dān)保義務(wù)。即出賣人須保證標(biāo)的物移轉(zhuǎn)于買受人之后，不存在品質(zhì)或使用價(jià)值降低、效用減弱的瑕疵。

標(biāo)的物欠缺約定或法定品質(zhì)的，稱為物的瑕疵。依其被發(fā)現(xiàn)的難易程度，物的瑕疵可劃分為表面瑕疵和隱蔽瑕疵。2、物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)指出賣人就其所交20

物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任應(yīng)當(dāng)具備以下條件：（1）標(biāo)的物須有瑕疵。按客觀標(biāo)準(zhǔn)，所交付的標(biāo)的物不符合該種物所應(yīng)具備的通常性質(zhì)及客觀上應(yīng)有之特征時(shí)，即具有瑕疵。按主觀標(biāo)準(zhǔn)，所交付之標(biāo)的物不符合當(dāng)事人約定的品質(zhì)，致滅失減少其價(jià)值或效用時(shí)，即具有瑕疵。（2）物的瑕疵必須在標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)轉(zhuǎn)移時(shí)存在。（3）買受人善意并無重大過失。如果買受人明知標(biāo)的物有瑕疵而仍與出賣人訂立買賣合同時(shí)，出賣人不負(fù)擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。

物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任應(yīng)當(dāng)具備以下條件：21（4）買受人須履行及時(shí)檢查并將瑕疵之存在通知出賣人的義務(wù)。關(guān)于買受人通知的規(guī)定，不應(yīng)適用于出賣人知道或者應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物有瑕疵而故意不告知標(biāo)的物瑕疵的情形。（5）須買受人非依強(qiáng)制執(zhí)行或拍賣而取得標(biāo)的物通過強(qiáng)制執(zhí)行、拍賣取得標(biāo)的物，非出于標(biāo)的物所有權(quán)人的自愿，執(zhí)行機(jī)關(guān)、拍賣機(jī)關(guān)僅就標(biāo)的物的現(xiàn)狀拍賣，并不知道標(biāo)的物的瑕疵，并且拍賣是公開競買，買受人亦可當(dāng)場查清標(biāo)的物的瑕疵，故于此情況下，出賣人不負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。（4）買受人須履行及時(shí)檢查并將瑕疵之存在通知出賣人22

認(rèn)定物的瑕疵的標(biāo)準(zhǔn)

（1）合同有約定的，依合同約定；（2）如無約定而由出賣人提供標(biāo)的物的樣品或有關(guān)標(biāo)的物的質(zhì)量說明的，以該樣品或說明的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)為依據(jù)。（3）不存在上述兩種依據(jù)時(shí)，如當(dāng)事人事后協(xié)商標(biāo)準(zhǔn)，依協(xié)商標(biāo)準(zhǔn)；如無協(xié)商標(biāo)準(zhǔn)，按照合同的有關(guān)條款或交易習(xí)慣所確定的標(biāo)準(zhǔn)。如標(biāo)準(zhǔn)仍不能確定的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。認(rèn)定物的瑕疵的標(biāo)準(zhǔn)（1）合同有約定的，依23

標(biāo)的物瑕疵責(zé)任形式：

如有瑕疵，買受人可以請求減少價(jià)款，也可以要求出賣人更換、修理，或者自行修理，費(fèi)用由出賣人負(fù)擔(dān)。

因標(biāo)的物的瑕疵使合同目的不能實(shí)現(xiàn)時(shí)，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。因標(biāo)的物主物有瑕疵而解除合同時(shí)，解除合同的效力及于從物；反之，從物有瑕疵的，僅能部分解除合同，解除的效力不及主物。

標(biāo)的物為數(shù)物時(shí)，其中一物有瑕疵的，買受人僅得就有瑕疵的物解除合同；數(shù)物之價(jià)值不能分離的，則可就數(shù)物解除合同；買賣標(biāo)的物是分批交付的，買受人只能就不能達(dá)到合同目的的該批標(biāo)的物部分解除合同，但各批標(biāo)的物有關(guān)聯(lián)的，則可就該批以及以后的各批標(biāo)的物解除合同。標(biāo)的物瑕疵責(zé)任形式：如有瑕疵，買受人24

物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別：（1）是否履行通知義務(wù)不同（2）受到的期限限制不同，質(zhì)量異議期不同于訴訟時(shí)效：1）約定期間；2）形成權(quán)、請求權(quán)；3權(quán)利本身消滅；4）質(zhì)量異議期主張，發(fā)生轉(zhuǎn)為訴訟時(shí)效。5）無中止、中斷、延長。6）起算點(diǎn)不同。（3）救濟(jì)方式不同：（4）構(gòu)成要件不同。須提出異議。

物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別：（1）是否履行通25

二、買受人的義務(wù)（一）支付價(jià)款（數(shù)額、地點(diǎn)、時(shí)間）

價(jià)款是買受人獲取標(biāo)的物的所有權(quán)的對(duì)價(jià)。

第一百五十九條買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的數(shù)額支付價(jià)款。對(duì)價(jià)款沒有約定或者約定不明確的，適用本法第六十一條、第六十二條第二項(xiàng)（價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。）的規(guī)定二、買受人的義務(wù)（一）支付價(jià)款（數(shù)額、地點(diǎn)、時(shí)間）26

第一百六十條買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點(diǎn)支付價(jià)款。對(duì)支付地點(diǎn)沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，買受人應(yīng)當(dāng)在出賣人的營業(yè)地支付，但約定支付價(jià)款以交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物單證為條件的，在交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物單證的所在地支付。

第一百六十一條買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的時(shí)間支付價(jià)款。對(duì)支付時(shí)間沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，買受人應(yīng)當(dāng)在收到標(biāo)的物或者提取標(biāo)的物單證的同時(shí)支付。第一百六十條買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點(diǎn)支付價(jià)款27（二）檢驗(yàn)義務(wù)

第一百五十七條買受人收到標(biāo)的物時(shí)應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗(yàn)期間內(nèi)檢驗(yàn)。沒有約定檢驗(yàn)期間的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)。

第一百五十八條當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。

（二）檢驗(yàn)義務(wù)第一百五十七條買受人收到標(biāo)的物28

當(dāng)事人沒有約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對(duì)標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用該兩年的規(guī)定。

出賣人知道或者應(yīng)當(dāng)知道提供的標(biāo)的物不符合約定的，買受人不受前兩款規(guī)定的通知時(shí)間的限制。當(dāng)事人沒有約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)29（三）接受標(biāo)的物

買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的時(shí)間、地點(diǎn)、方式接受標(biāo)的物，不得無故拒絕接受。

向買受人交付標(biāo)的物，而買受人不依約接受履行，則出賣人很難依約完成標(biāo)的物交付義務(wù)。從法律規(guī)定來看，買受人如無正當(dāng)理由而拒絕接受標(biāo)的物要承擔(dān)違約責(zé)任，顯然有接受標(biāo)的物為買受人義務(wù)的意蘊(yùn)。因此，法條雖未對(duì)此作出專條明確規(guī)定，但依合同法理和權(quán)利義務(wù)對(duì)應(yīng)原則，接受標(biāo)的物應(yīng)是買受人不言而喻的義務(wù)。（三）接受標(biāo)的物買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的時(shí)間、地點(diǎn)、方式30

（四）通知、保管和緊急處置的義務(wù)

這首先是公平法則的要求，一方當(dāng)事人履行合同有瑕疵，自應(yīng)承擔(dān)違約之責(zé)任，但這并不妨礙應(yīng)承擔(dān)責(zé)任之人享有及時(shí)知道情況的權(quán)利，因此法律課以相對(duì)人以及時(shí)通知義務(wù)是公平的。同時(shí)，這也是民法之誠實(shí)信用法則之要求，當(dāng)事人一方履行不當(dāng)固然應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任并賠償損失，但相對(duì)人卻無借口對(duì)方履行不當(dāng)而擴(kuò)大隨意損失的權(quán)利。防止損失的進(jìn)一步擴(kuò)大，不僅對(duì)交易安全有利，也實(shí)為交易相對(duì)人之本份。此義務(wù)的內(nèi)容主要有：（四）通知、保管和緊急處置的義務(wù)這首先是公平法則31（1）標(biāo)的物瑕疵通知義務(wù)

買受人負(fù)有對(duì)標(biāo)的物及時(shí)檢驗(yàn)并通知的義務(wù)。當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。

（2）拒絕接受交付時(shí)的保管義務(wù)

《合同法》第162條規(guī)定，出賣人多交標(biāo)的物的，買受人可以接收或者拒絕接收多交的部分。

（3）緊急處置義務(wù)

如在出賣人交付不當(dāng)時(shí)，對(duì)于不易保管、易變質(zhì)腐爛的物品（如水果、蔬菜）買受人可以緊急變賣。

（1）標(biāo)的物瑕疵通知義務(wù)32

第三節(jié)標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移、風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任及孳息歸屬一、標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移買賣合同的標(biāo)的物，除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定外，自交付時(shí)起發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移。二、標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān)標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任負(fù)擔(dān)，是指買賣合同履行過程中發(fā)生的標(biāo)的物意外毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)由哪一方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。根據(jù)我國合同法規(guī)定，風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)按交付原則確定。第三節(jié)標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移、風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任及孳息歸屬一、標(biāo)的33

第一百四十二條標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。第一百四十二條標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的341、有約定按約定2、無約定按交付原則3、有例外：（1）因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定期限交付的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)

《合同法》第143條規(guī)定，因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。

1、有約定按約定35（2）運(yùn)輸途中的標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)

《合同法》第144條規(guī)定，出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時(shí)起由買受人承擔(dān)。（3）當(dāng)事人未約定交付地點(diǎn)或者約定不明確時(shí)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)

《合同法》第145條規(guī)定，當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確的，依照《合同法》第141條第2款第1項(xiàng)的規(guī)定標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)模鲑u人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)。（2）運(yùn)輸途中的標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)36（4）買受人違反約定沒有收取標(biāo)的物時(shí)毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)

合同法第146條規(guī)定，出賣人按照約定或者依照《合同法》第141條第2款第2項(xiàng)的規(guī)定將標(biāo)的物置于交付地點(diǎn)，買受人違反約定沒有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自違反約定之日起由買受人承擔(dān)。

（4）買受人違反約定沒有收取標(biāo)的物時(shí)毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)37（5）因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同時(shí)，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)

《合同法》第148條規(guī)定，因標(biāo)的物質(zhì)量不符合要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。

第147條出賣人按照約定未交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移。

第149條標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)的，不影響因出賣人履行債務(wù)不符合約定，買受人要求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。（5）因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除38

三、孳息歸屬

標(biāo)的物交付前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有；交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有。（第一百六十三條）

三、孳息歸屬標(biāo)的物交付前產(chǎn)生的孳息，39

第四節(jié)特種買賣合同一、分期付款買賣分期付款買賣，是指買受人將其應(yīng)付的總價(jià)款，在一定期限內(nèi)分次向出賣人支付的買賣合同。

其特點(diǎn)在于，合同成立之時(shí)，出賣人將標(biāo)的物交付給買受人，價(jià)款則依合同約定分期支付。除法律另有規(guī)定或合同另有約定外，標(biāo)的物的所有權(quán)自出賣人交付時(shí)起轉(zhuǎn)移給買受人。買受人應(yīng)按期履行支付價(jià)金的義務(wù)，若未按期付款，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。第四節(jié)特種買賣合同一、分期付款買賣40第一百六十七條分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部價(jià)款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價(jià)款或者解除合同。出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。第一百六十七條分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部41

二、樣品買賣

樣品買賣，又稱貨樣買賣，是指標(biāo)的物品質(zhì)依一定樣品而定的買賣。當(dāng)事人約定依樣品買賣的，視為出賣人保證交付的貨物與樣品具有同一品質(zhì)，其意義是出賣人提供一種質(zhì)量擔(dān)保。

樣品買賣的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)封存樣品，并可對(duì)樣品質(zhì)量作出說明。出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)與樣品及其說明的質(zhì)量相同。樣品買賣的買受人不知道樣品有隱蔽瑕疵的，即使出賣人交付的標(biāo)的物與樣品相同，買受人仍有權(quán)要求其交付符合同種物通常質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的標(biāo)的物。二、樣品買賣樣品買賣，又稱貨樣買賣，是指標(biāo)的42第一百六十八條憑樣品買賣的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)封存樣品，并可以對(duì)樣品質(zhì)量予以說明。出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)與樣品及其說明的質(zhì)量相同。第一百六十九條憑樣品買賣的買受人不知道樣品有隱蔽瑕疵的，即使交付的標(biāo)的物與樣品相同，出賣人交付的標(biāo)的物的質(zhì)量仍然應(yīng)當(dāng)符合同種物的通常標(biāo)準(zhǔn)。第一百六十八條憑樣品買賣的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)封存樣品，并可以對(duì)樣品43

三、試用買賣

試用買賣，又稱為試驗(yàn)買賣，是指合同成立時(shí)出賣人將標(biāo)的物交付給買受人試用，買受人在試用期間內(nèi)決定是否購買的買賣。

一般認(rèn)為，試用買賣合同屬于附停止條件的買賣合同，即在所附買賣條件成就前，出賣人應(yīng)將標(biāo)的物交付給買受人試驗(yàn)使用，最終是否同意購買取決于買受人的意愿。試用期間屆滿，買受人對(duì)是否購買標(biāo)的物未作表示的，視為購買。三、試用買賣試用買賣，又稱為試驗(yàn)買賣44第一百七十條試用買賣的當(dāng)事人可以約定標(biāo)的物的試用期間。對(duì)試用期間沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，由出賣人確定。第一百七十一條試用買賣的買受人在試用期內(nèi)可以購買標(biāo)的物，也可以拒絕購買。試用期間屆滿，買受人對(duì)是否購買標(biāo)的物未作表示的，視為購買。第一百七十條試用買賣的當(dāng)事人可以約定標(biāo)的物的試用期間。對(duì)試45該買賣合同是否屬于有重大誤

解而訂立的合同

某商場新進(jìn)一種CD機(jī)，價(jià)格定為2598元。柜臺(tái)組長在制作價(jià)簽時(shí)，誤將2598元寫為598元。趙某在瀏覽該柜臺(tái)時(shí)發(fā)現(xiàn)該CD機(jī)物美價(jià)廉，于是用信用卡支付1196元購買了兩臺(tái)CD機(jī)。一周后，商店盤點(diǎn)時(shí)，發(fā)現(xiàn)少了4000元，經(jīng)查是柜臺(tái)組長標(biāo)錯(cuò)價(jià)簽所致。由于趙某用信用卡結(jié)算，所以商店查出是趙某少付了CD機(jī)貨款，找到趙某，提出或補(bǔ)交4000元或退回CD機(jī)，商店退還1196元。趙某認(rèn)為彼此的買賣關(guān)系已經(jīng)成立并交易完畢，商店不能反悔，拒絕商店的要求。商店無奈只得向人民法院起訴，要求趙某返還4000元或CD機(jī)。試分析：1．商店的訴訟請求有法律依據(jù)嗎？為什么？2．本案應(yīng)如何處理？該買賣合同是否屬于有重大誤

解而訂立的合同某商場新進(jìn)一種C46商店的訴訟請求有法律依據(jù)嗎？為什么？1．商店的訴訟請求有法律依據(jù)。《合同法》第54條規(guī)定下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷（一）因重大誤解訂立的；（二）在訂立合同時(shí)顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。第58條規(guī)定：合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任?；谏鲜隼碛桑痰甑脑V訟請求有法律依據(jù)。商店的訴訟請求有法律依據(jù)嗎？為什么？1．商店的訴訟請求有法律472．本案中，當(dāng)事人因?qū)?biāo)的物的價(jià)格的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而實(shí)施的商品買賣行為。這一錯(cuò)誤不是出賣人的故意造成，而是因疏忽標(biāo)錯(cuò)價(jià)簽造成，這一誤解對(duì)出賣人造成較大的經(jīng)濟(jì)損失。所以，根據(jù)本案的情況，符合重大誤解的構(gòu)成要件，應(yīng)依法認(rèn)定為屬于重大誤解的民事行為。趙某或補(bǔ)交4000元貨款或返還CD機(jī)。2．本案中，當(dāng)事人因?qū)?biāo)的物的價(jià)格的認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而實(shí)施的商品買賣48案例：甲乙兩公司簽訂鋼材購買合同，合同約定：乙公司向甲公司提供鋼材，總價(jià)款500萬元。甲公司預(yù)支價(jià)款200萬元。在甲公司即將支付預(yù)付款前，得知乙公司因經(jīng)營不善，無法交付鋼材，并有確切證據(jù)證明。于是，甲公司拒絕支付預(yù)付款，除非乙公司能提供一定的擔(dān)保，乙公司拒絕提供擔(dān)保。為此，雙方發(fā)生糾紛并訴至法院。案例：49問題點(diǎn)（1）甲公司拒絕支付余款是否合法？（2）甲公司的行為若合法，法律依據(jù)是什么？（3）甲公司行使的是什么權(quán)利？若行使該權(quán)利必須具備什么條件？問題點(diǎn)（1）甲公司拒絕支付余款是否合法？（2）甲公司的行為50（1）甲公司拒絕支付余款是合法的。（2）《合同法》第68條規(guī)定：“應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；（二）轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)；（三）喪失商業(yè)信譽(yù)；（四）有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形?！北景钢屑坠咀鳛橄葹榻o付的一方當(dāng)事人，在對(duì)方于締約后財(cái)產(chǎn)狀況明顯惡化，且未提供適當(dāng)擔(dān)保，可能危及其債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，可以中止履行合同，保護(hù)權(quán)益不受損害。因此在發(fā)生糾紛時(shí)，法院應(yīng)支持甲公司的主張。（3）甲公司行使的是不安抗辯權(quán)。不安抗辯權(quán)的適用條件是：①須是同一雙務(wù)合同所產(chǎn)生的兩項(xiàng)債務(wù)，并且相互為對(duì)價(jià)給付。②互為對(duì)價(jià)給付的雙務(wù)合同規(guī)定有先后履行順序，且應(yīng)先履行債務(wù)的一方的履行期屆至。③應(yīng)后履行債務(wù)的一方當(dāng)事人，在合同依法成立之后，出現(xiàn)喪失或有可能喪失對(duì)待履行債務(wù)的能力。④應(yīng)后履行債務(wù)的當(dāng)事人未能為對(duì)待給付或?yàn)閭鶆?wù)的履行提供適當(dāng)?shù)膿?dān)保。（1）甲公司拒絕支付余款是合法的。（2）《合同法》第68條規(guī)51承攬合同第一節(jié)承攬合同的概述第二節(jié)承攬合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)第三節(jié)承攬合同的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)第四節(jié)承攬合同的終止承攬合同第一節(jié)承攬合同的概述52第一節(jié)承攬合同的概述一、承攬合同概念

承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。（251條）提出工作要求，按約定接受工作成果并給付酬金的一方是定作人；按指定完成工作成果、收取酬金的一方是承攬人。承攬合同的承攬人可以是一人，也可以是數(shù)人。在承攬人為數(shù)人時(shí)，數(shù)個(gè)承攬人即為共同承攬人，如無相反約定，共同承攬人對(duì)定作人負(fù)連帶清償責(zé)任（267條）。

第一節(jié)承攬合同的概述一、承攬合同概念53二、承攬合同特征

承攬合同是諾成、有償、雙務(wù)、非要式合同，還具有以下特征：1、承攬合同以完成一定的工作并交付工作成果為標(biāo)的。

在承攬合同中，承攬人必須按照定作人的要求完成一定的工作，但定作人的目的不是工作過程，而是工作成果，這是與單純的提供勞務(wù)的合同的不同之處。按照承攬合同所要完成的工作成果可以是體力勞動(dòng)成果，也可以是腦力勞動(dòng)成果；既可以是物，也可以是其他財(cái)產(chǎn)。二、承攬合同特征承攬合同是諾成、有償、雙務(wù)、非要542、承攬合同的標(biāo)的物具有特定性。

承攬合同是為了滿足定作人的特殊要求而訂立的，因而定作人對(duì)工作質(zhì)量、數(shù)量、規(guī)格、形狀等的要求使承攬標(biāo)的物特定化，使它同市場上的物品有所區(qū)別，以滿足定作人的特殊需要。3、承攬人工作具有獨(dú)立性。

承攬人以自己的設(shè)備、技術(shù)、勞力等完成工作任務(wù)，不受定作人的指揮管理，獨(dú)立承擔(dān)完成合同約定的質(zhì)量、數(shù)量、期限等責(zé)任，在交付工作成果之前，對(duì)標(biāo)的物意外滅失或工作條件意外惡化風(fēng)險(xiǎn)所造成的損失承擔(dān)責(zé)任。故承攬人對(duì)完成工作有獨(dú)立性，這種獨(dú)立性受到限制時(shí)，其承受意外風(fēng)險(xiǎn)的責(zé)任亦可相應(yīng)減免。2、承攬合同的標(biāo)的物具有特定性。554、承攬合同具有一定人身性質(zhì)。

承攬人一般必須以自己的設(shè)備、技術(shù)、勞力等完成工作并對(duì)工作成果的完成承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。承攬人不得擅自將承攬的工作交給第三人完成，且對(duì)完成工作過程中遭受的意外風(fēng)險(xiǎn)負(fù)責(zé)。4、承攬合同具有一定人身性質(zhì)。56三、承攬合同的種類1、加工合同加工合同是來料加工合同的簡稱，指承攬人用定作人提供的原材料，按定作人的要求為定作人加工特定的產(chǎn)品，定作人支付約定報(bào)酬的合同。

2、定作合同定作合同是指承攬人根據(jù)定作人提出的品種、規(guī)格、質(zhì)量、數(shù)量等要求，使用自己的原材料和技術(shù)，為定作人制作特定的產(chǎn)品，定作人接受該產(chǎn)品并支付相應(yīng)報(bào)酬的合同。

三、承攬合同的種類1、加工合同573、修理合同修理合同是指承攬人為定作人修復(fù)損壞或發(fā)生故障的物品，定作人為此支付相應(yīng)報(bào)酬的合同。

4、復(fù)制合同復(fù)制合同是指承攬人依定作人的要求，將定作人提供的樣品重新依樣制作成若干份，定作人接受該復(fù)制品并向承攬人支付報(bào)酬的合同。

5、測試、測繪合同測試、測繪合同是指承攬人按照定作人的要求利用自己的技術(shù)和設(shè)備為定作人完成某一特定項(xiàng)目的測試、測繪任務(wù)，定作人接受測試、測繪成果并支付報(bào)酬的合同。

3、修理合同586、檢驗(yàn)、鑒定合同檢驗(yàn)、鑒定合同是指承攬人以自己的技術(shù)儀器、設(shè)備等為定作人提出的特定事物的性能、問題等進(jìn)行檢驗(yàn)、鑒定，定作人接受檢驗(yàn)、鑒定成果并支付報(bào)酬的合同。7、承攬房屋等不動(dòng)產(chǎn)的修繕、改建合同承攬房屋等不動(dòng)產(chǎn)修繕、改建合同是指承攬人為定作人修繕或改建房屋等不動(dòng)產(chǎn)，定作人為此支付約定報(bào)酬的合同。

6、檢驗(yàn)、鑒定合同598、承攬改造、改制合同承攬改造、改制合同是指承攬人按照定作人的要求，對(duì)定作人提供的物品改制成一種新的物品，定作人接受新物品并支付報(bào)酬。

9、承攬印刷合同承攬印刷合同是指承攬人按照定作人的要求，將定作人交付的文稿打印、印刷成定作人所需要的形式，定作人接受印制的成果并支付報(bào)酬。

8、承攬改造、改制合同60

第二節(jié)承攬合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)一、承攬人的義務(wù)1、按約定完成工作

承攬人應(yīng)按合同約定的時(shí)間、方式、數(shù)量、質(zhì)量完成交付的工作。這是承攬人的首要義務(wù)，也是其獲得酬金應(yīng)付出的對(duì)價(jià)。

承攬人應(yīng)以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力親自完成約定的工作，未經(jīng)定作人同意，承攬人不得將承攬的主要工作交由第三人完成。承攬人將承攬的輔助工作交由第三人完成，或依約定將承攬的主要工作交由第三人完成的，承攬人就第三人的完成的工作對(duì)定作人負(fù)責(zé)。第二節(jié)承攬合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)一、承攬人的義務(wù)61

第二百五十三條承攬人應(yīng)當(dāng)以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力，完成主要工作，但當(dāng)事人另有約定的除外。承攬人將其承攬的主要工作交由第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)；未經(jīng)定作人同意的，定作人也可以解除合同。

第二百五十四條承攬人可以將其承攬的輔助工作交由第三人完成。承攬人將其承攬的輔助工作交由第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)。第二百五十三條承攬人應(yīng)當(dāng)以自己的設(shè)備、技術(shù)和622、提供或接受原材料

完成定作所需的原材料，可以約定由承攬人提供或由定作人提供。承攬人提供原材料的，應(yīng)按約定選購并接受定作人檢查；定作人提供的，承攬人應(yīng)及時(shí)檢查，妥善保管，并不得更換材料。2、提供或接受原材料63

第二百五十五條承攬人提供材料的，承攬人應(yīng)當(dāng)按照約定選用材料，并接受定作人檢驗(yàn)。

第二百五十六條定作人提供材料的，定作人應(yīng)當(dāng)按照約定提供材料。承攬人對(duì)定作人提供的材料，應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)不符合約定時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知定作人更換、補(bǔ)齊或者采取其他補(bǔ)救措施。承攬人不得擅自更換定作人提供的材料，不得更換不需要修理的零部件。第二百五十五條承攬人提供材料的，承攬人應(yīng)當(dāng)按643、及時(shí)通知和保密的義務(wù)

對(duì)于定作人提供的原材料不符合約定的，或定作人提供的圖紙、技術(shù)要求不合理的，應(yīng)及時(shí)通知定作人（257條）。對(duì)于完成的工作，定作人要求保密的，承攬人應(yīng)保守秘密，不得留存復(fù)制品或技術(shù)資料（266條）。4、接受監(jiān)督檢查

承攬人在完成工作時(shí)，應(yīng)接受定作人必要的監(jiān)督和檢驗(yàn)，以保證工作符合定作人的要求。（260條）3、及時(shí)通知和保密的義務(wù)655、交付工作成果

承攬人完成的工作成果，應(yīng)及時(shí)交付給定作人，并提交與工作成果相關(guān)的技術(shù)資料、質(zhì)量證明等文件（261條）。但在定作人未按約定給付報(bào)酬或材料價(jià)款時(shí)，承攬人得留置工作成果（264條）。6、對(duì)工作成果的瑕疵擔(dān)保

承攬人交付的工作成果應(yīng)符合約定的質(zhì)量，承攬人對(duì)已交付工作成果的隱蔽瑕疵及該瑕疵所造成的損害承擔(dān)責(zé)任。交付的工作成果有隱蔽瑕疵，驗(yàn)收時(shí)用通常方法或約定的方法不能發(fā)現(xiàn)，驗(yàn)收后在使用過程中暴露或致定作人或第三人受損害的，承攬人應(yīng)根據(jù)合同約定或法律的規(guī)定，承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（262條）5、交付工作成果66二、定作人的義務(wù)1、按照約定提供材料

合同法規(guī)定，由定作人提供材料的，定作人應(yīng)按照約定提供材料（256條）。2、支付報(bào)酬定作人應(yīng)依約定的期限和數(shù)額向承攬人支付報(bào)酬；合同中對(duì)支付期限約定不明確的，按交易慣例；如還不能確定，應(yīng)依同時(shí)履行原則給付酬金（263條）。二、定作人的義務(wù)1、按照約定提供材料673、協(xié)助義務(wù)

為了使承攬人及時(shí)完成工作成果，定作人應(yīng)依約定及按誠實(shí)信用原則，積極協(xié)助承攬人工作。定作人不履行協(xié)助義務(wù)的，承攬人有權(quán)順延履行期限，并在定作人對(duì)所提供的不符合要求的原材料及圖紙等拒絕補(bǔ)正時(shí)有合同解除權(quán)。（259條）4、中途變更要求的賠償義務(wù)定作人中途變更承攬工作的要求，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。（258條）3、協(xié)助義務(wù)685、驗(yàn)收并受領(lǐng)工作成果

對(duì)承攬人完成并交付的工作成果，定作人應(yīng)及時(shí)檢驗(yàn)，對(duì)符合約定要求的，應(yīng)接受該工作成果。超過約定期限領(lǐng)取定作物的，定作人負(fù)受領(lǐng)遲延責(zé)任。5、驗(yàn)收并受領(lǐng)工作成果69第三節(jié)承攬合同的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)

風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)是指在雙務(wù)合同中，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由而造成標(biāo)的物的毀損、滅失，由此產(chǎn)生的損失由誰承擔(dān)的法津制度。

承攬合同涉及的標(biāo)的物主要是原材料和工作成果，其風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)主要指原材料和工作成果在交付前的意外毀損、滅失所造成損失應(yīng)由誰來承擔(dān)。我國《合同法》雖沒有明文規(guī)定承攬合同中的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)問題，但規(guī)定其他合同在法律和當(dāng)事人沒有明確規(guī)定時(shí)，應(yīng)當(dāng)參照買賣合同確定其權(quán)利義務(wù)。所以，買賣合同中有關(guān)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的規(guī)定也可以說具有一般規(guī)定的特點(diǎn)。第三節(jié)承攬合同的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)是70一、關(guān)于原材料的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)1、定作人提供材料時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)

從《合同法》對(duì)買賣合同中風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)所采取交付主義的規(guī)則看，由定作人提供材料的風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)以交付為標(biāo)準(zhǔn)確定。即在交付承攬人之前，由定作人承擔(dān)，在交付承攬人之后，由承攬人承擔(dān)。

一方面，我國《合同法》關(guān)于買賣合同標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)的確定是采交付主義，如果承攬合同中原材料的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)采傳統(tǒng)的所有權(quán)主義，就會(huì)出現(xiàn)同一部法律中有不同標(biāo)準(zhǔn)的混亂局面；一、關(guān)于原材料的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)71

另一方面，對(duì)于定作人來說，雖然這時(shí)原材料的所有權(quán)仍屬于定作人，但定作人實(shí)際上已喪失了對(duì)原材料的控制權(quán)，無法采取相應(yīng)的措施來預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)的出現(xiàn)，仍由定作人承擔(dān)原材料的風(fēng)險(xiǎn)是不公平的同時(shí)，雖然承攬人對(duì)由定作人提供的原材料不享有所有權(quán)，但通過原材料轉(zhuǎn)化為工作物的方式可以取得報(bào)酬，實(shí)質(zhì)上也是從定作人提供的原材料上獲得一定的利益，根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)與利益相一致原則，由其承擔(dān)對(duì)定作人提供的原材料的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，并不喪失公平性。

另外，讓承攬人承擔(dān)原材料的風(fēng)險(xiǎn)，有助于承攬人加強(qiáng)對(duì)原材料的保管，防止其因保管不善導(dǎo)致原材料毀損、滅失。另一方面，對(duì)于定作人來說，雖然這時(shí)原材料的所有722、承攬人提供材料時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)承攬人提供材料時(shí)，在承攬工作所需的原材料轉(zhuǎn)化為工作成果之前，與定作人無關(guān)，原材料毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由承攬人自己承擔(dān)，是無疑的。因承攬人提供材料的目的，是為了獲取報(bào)酬和材料費(fèi)，對(duì)材料的保管于其有切身利益。從風(fēng)險(xiǎn)和利益應(yīng)相一致的原則出發(fā)，由承攬人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)是非常合理的。2、承攬人提供材料時(shí)的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)73二、關(guān)于工作成果的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)

根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，承攬合同工作成果的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，以交付為標(biāo)準(zhǔn)確定。在交付前由承攬人承擔(dān)，在交付后由定作人承擔(dān)，因此確定工作成果的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)，實(shí)際上就是確定工作成果是否交付。

定作人自提貨物的，以承攬人通知定作人的提貨日期為交付日期，但應(yīng)考慮定作人必要的在途時(shí)間，提貨地點(diǎn)為承攬人完成工作的地方，或者雙方約定的其他地方；

承攬人送貨上門的，定作人實(shí)際接收的日期為交付日期，交付地點(diǎn)為定作人所在地，或者當(dāng)事人雙方約定其他地方；

承攬人代辦托運(yùn)的，以承運(yùn)簽發(fā)單上記載的日期為交付日期，運(yùn)輸部門接收貨物的地點(diǎn)為交付地點(diǎn)。

定作人受領(lǐng)遲延，實(shí)際上是一種違約行為，因定作人受領(lǐng)遲延所產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)由定作人承擔(dān)。二、關(guān)于工作成果的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)根據(jù)我國《合74第四節(jié)承攬合同的終止

承攬合同當(dāng)事人除了可以基于一般的合同解除原因解除合同外，還有以下特殊的法定終止合同的原因：1、承攬人解除權(quán)。對(duì)于定作人不履行協(xié)助義務(wù)的，承攬人可催告其在合理期限內(nèi)履行，定作人逾期仍不履行的，承攬人有權(quán)解除合同（259條）。2、定作人解除權(quán)。承攬人未經(jīng)許可將主要的承攬工作交由第三人完成的，定作人可以解除合同（253條）。定作人任意解除合同時(shí)，對(duì)解除合同造成承攬人的損失，應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任（268條）。第四節(jié)承攬合同的終止承攬75案例某商場（以下簡稱甲方）與某服裝廠（以下簡稱乙方）于4月初簽訂了便式西服定作合同。合同規(guī)定：甲方提供樣品，由乙方購料制作便式西服500套。每套布料180元，加工費(fèi)90元，所用布料與甲方所提供的樣品相同，以所封存的樣品為檢驗(yàn)產(chǎn)品質(zhì)量的依據(jù)。乙方分3次交貨，4月底交200套，5月底交200套，6月初交100套。每次交貨后甲方在6天內(nèi)付款。4月底，甲乙雙方如期履行了合同。但5月底，乙方交付的第二批便式西服，經(jīng)甲方檢驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)存在同一規(guī)格的西服領(lǐng)頭大小不一，口袋上下左右偏位等質(zhì)量問題，與樣品完全不相符。于是，甲方要求乙方停止工作，雙方解除合同，乙方賠償甲方錯(cuò)過銷售旺季所造成的經(jīng)濟(jì)損失。乙方則提出，該批西服已轉(zhuǎn)給某個(gè)體裁縫加工，質(zhì)量問題也應(yīng)由個(gè)體裁縫獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。雙方協(xié)商不成，甲方遂向法院提起訴訟，要求乙方賠償損失。法院受理此案后，進(jìn)行了調(diào)查取證，發(fā)現(xiàn)乙方于5月初與某大公司簽訂了出口服裝加工合同，乙方全部設(shè)備與勞動(dòng)力都投入加工出口服裝中，故將制作便式西服的任務(wù)在未與甲方協(xié)商的情況下，擅自轉(zhuǎn)給個(gè)體裁縫。案例某商場（以下簡稱甲方）與某服裝廠（以下簡稱乙方）于4月初76（1）在此糾紛中誰負(fù)有違約責(zé)任？法律依據(jù)是什么？

（2）定作合同轉(zhuǎn)讓中要注意什么問題？（3）此案如何處理？1）此案中乙方負(fù)有違約責(zé)任。其法律依據(jù)是《合同法》第253條承攬人應(yīng)當(dāng)以自己的設(shè)備、技術(shù)和勞力，完成主要工作，但當(dāng)事人另有約定的除外。承攬人將其承攬的主要工作交由第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)；未經(jīng)定作人同意的，定作人也可以解除合同。因?yàn)榧追脚c乙方簽訂的是便式西服定作合同。從甲方的角度來看，它是基于對(duì)乙方的技術(shù)條件、工作能力和信譽(yù)的信任，才與其訂立合同的；而乙方未同甲方協(xié)商，就擅自轉(zhuǎn)讓定作合同，私自讓某個(gè)體裁縫獨(dú)立完成加工西服的大部分工作任務(wù)，影響了西服的質(zhì)量，使甲方利益受損。（1）在此糾紛中誰負(fù)有違約責(zé)任？法律依據(jù)是什么？

（2）定作77續(xù)（2）定作合同是一種以行為為標(biāo)的的合同。在合同履行的過程中，承攬方可能有需要將合同中規(guī)定的主要工作轉(zhuǎn)讓給第三人的情形。在轉(zhuǎn)讓之前，承攬方應(yīng)認(rèn)識(shí)到轉(zhuǎn)讓一事不僅與己相關(guān)，而且也與定作人的權(quán)益緊密相連，故應(yīng)與定作人商量，在征得其同意后，方可將其承攬的主要工作交由第三人完成，否則定作人有權(quán)解除合同，并要求承攬人賠償損失。（3）本案應(yīng)如下處理：解除定作合同。第二批西服由乙方收回，其損失乙方自行承擔(dān)或與加工者共同承擔(dān)。對(duì)甲方的間接經(jīng)濟(jì)損失可適當(dāng)補(bǔ)償。續(xù)（2）定作合同是一種以行為為標(biāo)的的合同。在合同履行的過程中78案例22014年5月26日，某印刷廠與某科技開發(fā)公司，訂立了一份購銷合同。印刷廠從科技開發(fā)公司購買應(yīng)用于激光照排的排版設(shè)備一套，單價(jià)50000元。因?yàn)榭萍奸_發(fā)公司原有的排版設(shè)備不能完全符合印刷廠的生產(chǎn)要求，故印刷廠要求科技開發(fā)公司按其提供的資料進(jìn)行改造生產(chǎn)，科技開發(fā)公司同意，并在合同中注明這一點(diǎn)。案例22014年5月26日，某印刷廠與某科技79

續(xù)2001年7月26日，新設(shè)備運(yùn)到印刷廠。印刷廠隨即按合同支付了貨款?？墒怯∷S8月初在安裝設(shè)備之后進(jìn)行測試時(shí)發(fā)現(xiàn)設(shè)備在辨認(rèn)字體方面存在一些問題，即要求科技開發(fā)公司來人處理。經(jīng)檢查后，印刷廠發(fā)現(xiàn)該設(shè)備遠(yuǎn)遠(yuǎn)達(dá)不到排版的技術(shù)要求，其原因是科技開發(fā)公司生產(chǎn)的設(shè)備沒有完全按某印刷廠提供的資料制作，由于設(shè)備存在以上問題，致使無法正常投入使用，印刷廠要求科技開發(fā)公司重新制作符合其要求的排版設(shè)備。續(xù)2001年7月26日，新設(shè)備運(yùn)到印刷廠。印刷廠隨即按80問題1該案例中的合同是買賣合同？還是承攬合同？（1）本案屬承攬合同。承攬合同與買賣合同都存在標(biāo)的物的交付，這使得二者在社會(huì)生活中有時(shí)極其相似，其根本的區(qū)別在于：承攬合同的定作物是根據(jù)定作人的要求而制作，它必須是存在于合同履行之后；而買賣合同的標(biāo)的物可以存在于買賣合同訂立之前，或者雖存在于買賣合同履行后，但是出賣人根據(jù)自己的標(biāo)準(zhǔn)生產(chǎn)的標(biāo)準(zhǔn)化的成品，買受人只是選擇了規(guī)格。本案中印刷廠要求科技開發(fā)公司按其提供的資料進(jìn)行生產(chǎn)，這就使得合同的性質(zhì)為承攬合同。

問題1該案例中的合同是買賣合同？還是承攬合同？（1）本案屬承81問題2本案應(yīng)該怎么處理？

本案中承攬人科技開發(fā)公司沒有按照定作人某印刷廠的要求進(jìn)行工作，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。定作人可以要求承攬人承擔(dān)修理、重作、減少報(bào)酬、賠償損失等違約責(zé)任。問題2本案應(yīng)該怎么處理？

本案中承攬人科技開發(fā)公司沒有按照定82合同法（買賣合同、承攬合同）合同法（買賣合同、承攬合同）83前言合同法條文在場各位同仁都能看的很明白，今天不在講了，這里我主要結(jié)合具體案例，講下我們在工作中經(jīng)常用到的《買賣合同》、《承攬合同》前言合同法條文84買賣合同目錄：一、買賣合同的概念和特征二、買賣合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)三、標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移、風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任及孳息歸屬四、特種買賣合同買賣合同目錄：85

第一節(jié)買賣合同的概念、特征和條款一、買賣合同的概念買賣合同是一方轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于另一方，另一方支付價(jià)款的合同。轉(zhuǎn)移所有權(quán)的一方為出賣人或賣方，支付價(jià)款而取得所有權(quán)的一方為買受人或者買方。（合同法第130條）買賣是商品交換最普遍的形式，也是典型的有償合同。根據(jù)合同法第174條、第175條的規(guī)定，法律對(duì)其他有償合同的事項(xiàng)未作規(guī)定時(shí)，參照買賣合同的規(guī)定；互易等移轉(zhuǎn)標(biāo)的物所有權(quán)的合同，也參照買賣合同的規(guī)定。第一節(jié)買賣合同的概念、特征和條款一、買賣合同的概念86第一百三十條買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同。第一百七十四條法律對(duì)其他有償合同有規(guī)定的，依照其規(guī)定；沒有規(guī)定的，參照買賣合同的有關(guān)規(guī)定。第一百七十五條當(dāng)事人約定易貨交易，轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)的，參照買賣合同的有關(guān)規(guī)定。第一百三十條買賣合同是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買87二、買賣合同的特征

1、買賣合同是有償合同。這是買賣合同的基本特征，使其與贈(zèng)與合同相區(qū)別。

2、買賣合同是雙務(wù)合同。

3、買賣合同是諾成合同。買賣合同自雙方當(dāng)事人意思表示一致就可以成立，不需要交付標(biāo)的物。

4、買賣合同一般是不要式合同。通常情況下，買賣合同的成立、有效并不需要具備一定的形式，但法律另有規(guī)定者除外。二、買賣合同的特征1、買賣合同是有償合同。88三、買賣合同的內(nèi)容

合同內(nèi)容一般是指合同的全部事項(xiàng)，包括合同條款、合同附件等。

合同法第131條規(guī)定：買賣合同的內(nèi)容除依照本法第12條的規(guī)定以外，還可以包括包裝方式、檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、合同使用的文字及效力等條款。

合同的內(nèi)容概括為兩個(gè)方面：一是合同法第12條所規(guī)定的一般合同的條款；二是第131條規(guī)定的特殊條款。三、買賣合同的內(nèi)容合同內(nèi)容一般是指合同的全部事項(xiàng)，包89第十二條合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；（二）標(biāo)的；（三）數(shù)量；（四）質(zhì)量；（五）價(jià)款或者報(bào)酬；（六）履行期限、地點(diǎn)和方式；（七）違約責(zé)任；（八）解決爭議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。第十二條合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：90

第二節(jié)買賣合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)一、出賣人的主要義務(wù)

（一）交付標(biāo)的物

交付標(biāo)的物是出賣人的首要義務(wù)，也是買賣合同最重要的合同目的。

標(biāo)的物的交付可分為現(xiàn)實(shí)交付和觀念交付。現(xiàn)實(shí)交付是指標(biāo)的物交由買受人實(shí)際占有；觀念交付包括返還請求權(quán)讓與、占有改定和簡易交付第二節(jié)買賣合同當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)一、出賣人的主要義91

1、交付期限

第一百三十八條出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限交付標(biāo)的物。約定交付期間的，出賣人可以在該交付期間內(nèi)的任何時(shí)間交付。

第一百三十九條當(dāng)事人沒有約定標(biāo)的物的交付期限或者約定不明確的，適用本法第六十一條、第六十二條第四項(xiàng)（履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間）的規(guī)定。1、交付期限第一百三十八條出賣人應(yīng)當(dāng)92

2、交付地點(diǎn)

第一百四十一條出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點(diǎn)交付標(biāo)的物。

當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：（一）標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?，出賣人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人以運(yùn)交給買受人；（二）標(biāo)的物不需要運(yùn)輸，出賣人和買受人訂立合同時(shí)知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，出賣人應(yīng)當(dāng)在該地點(diǎn)交付標(biāo)的物；不知道標(biāo)的物在某一地點(diǎn)的，應(yīng)當(dāng)在出賣人訂立合同時(shí)的營業(yè)地交付標(biāo)的物。2、交付地點(diǎn)第一百四十一條出賣人應(yīng)當(dāng)93

3、標(biāo)的物質(zhì)量

第一百五十三條出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的質(zhì)量要求交付標(biāo)的物。出賣人提供有關(guān)標(biāo)的物質(zhì)量說明的，交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)符合該說明的質(zhì)量要求。

第一百五十四條當(dāng)事人對(duì)標(biāo)的物的質(zhì)量要求沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用本法第六十二條第一項(xiàng)（質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行）的規(guī)定。

第一百五十五條出賣人交付的標(biāo)的物不符合質(zhì)量要求的，買受人可以依照本法第一百一十一條的規(guī)定要求承擔(dān)違約責(zé)任。3、標(biāo)的物質(zhì)量第一百94

4、包裝方式

第一百五十六條出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的包裝方式交付標(biāo)的物。對(duì)包裝方式?jīng)]有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，應(yīng)當(dāng)按照通用的方式包裝，沒有通用方式的，應(yīng)當(dāng)采取足以保護(hù)標(biāo)的物的包裝方式。4、包裝方式第一百五十六條出賣人應(yīng)95（二）轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)

轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)，是指出賣人將自己對(duì)標(biāo)的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)讓給買受人，由買受人持有標(biāo)的物所有權(quán)的行為。

1、轉(zhuǎn)移方式

轉(zhuǎn)移所有權(quán)的方式，按標(biāo)的的不同分為動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移方式和不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移方式。2、轉(zhuǎn)移時(shí)間。

《民法通則》第72條第2款規(guī)定，“按照合同或者其他合法方式取得財(cái)產(chǎn)的，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)從財(cái)產(chǎn)交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外”。

（二）轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)，是指出賣人將96標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)間有以下幾種情況：a當(dāng)事人沒有約定轉(zhuǎn)移時(shí)間的，標(biāo)的物所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)轉(zhuǎn)移。b當(dāng)事人約定轉(zhuǎn)移時(shí)間的，按約定的時(shí)間轉(zhuǎn)移。

c法律規(guī)定了轉(zhuǎn)移時(shí)間的，按法律規(guī)定的時(shí)間轉(zhuǎn)移。

標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移時(shí)間有以下幾種情況：973、所有權(quán)保留條款。

《合同法》第134條規(guī)定，當(dāng)事人可以約定買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。

保留所有權(quán)情形：（1）買受人未履行支付價(jià)款義務(wù)時(shí)可以約定保留所有權(quán)條款。

（2）對(duì)買受人未履行支付價(jià)款以外的義務(wù)時(shí)也可以約定保留所有權(quán)條款，比如沒有交付包裝費(fèi)用、短途運(yùn)輸費(fèi)用、保管費(fèi)用、押運(yùn)費(fèi)用等方面的義務(wù)。3、所有權(quán)保留條款。98

4、轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)不包括標(biāo)的物的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

《合同法》第137條規(guī)定，出賣具有知識(shí)產(chǎn)權(quán)的計(jì)算機(jī)軟件等標(biāo)的物的，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的以外，該標(biāo)的物的知識(shí)產(chǎn)權(quán)不屬于買受人。4、轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)不包括標(biāo)的物的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。99（三）瑕疵擔(dān)保義務(wù)

1、權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)

權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)是指出賣人就其所移轉(zhuǎn)的標(biāo)的物，擔(dān)保不受他人追奪以及不存在未告知權(quán)利負(fù)擔(dān)的義務(wù)。

權(quán)利瑕疵須為在買賣合同成立時(shí)即已存在，且于合同成立后仍未能除去，同時(shí)買受人不知道權(quán)利瑕疵的存在，此時(shí)，出賣人承擔(dān)權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任。

（三）瑕疵擔(dān)保義務(wù)1、權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)100第一百五十條出賣人就交付的標(biāo)的物，負(fù)有保證第三人不得向買受人主張任何權(quán)利的義務(wù)，但法律另有規(guī)定的除外。第一百五十一條買受人訂立合同時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道第三人對(duì)買賣的標(biāo)的物享有權(quán)利的，出賣人不承擔(dān)本法第一百五十條規(guī)定的義務(wù)。第一百五十二條買受人有確切證據(jù)證明第三人可能就標(biāo)的物主張權(quán)利的，可以中止支付相應(yīng)的價(jià)款，但出賣人提供適當(dāng)擔(dān)保的除外。第一百五十條出賣人就交付的標(biāo)的物，負(fù)有保證第三人不得向買受101

2、物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)

指出賣人就其所交付的標(biāo)的物具備約定或法定品質(zhì)所負(fù)的擔(dān)保義務(wù)。即出賣人須保證標(biāo)的物移轉(zhuǎn)于買受人之后，不存在品質(zhì)或使用價(jià)值降低、效用減弱的瑕疵。

標(biāo)的物欠缺約定或法定品質(zhì)的，稱為物的瑕疵。依其被發(fā)現(xiàn)的難易程度，物的瑕疵可劃分為表面瑕疵和隱蔽瑕疵。2、物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)指出賣人就其所交102

物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任應(yīng)當(dāng)具備以下條件：（1）標(biāo)的物須有瑕疵。按客觀標(biāo)準(zhǔn)，所交付的標(biāo)的物不符合該種物所應(yīng)具備的通常性質(zhì)及客觀上應(yīng)有之特征時(shí)，即具有瑕疵。按主觀標(biāo)準(zhǔn)，所交付之標(biāo)的物不符合當(dāng)事人約定的品質(zhì)，致滅失減少其價(jià)值或效用時(shí)，即具有瑕疵。（2）物的瑕疵必須在標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)轉(zhuǎn)移時(shí)存在。（3）買受人善意并無重大過失。如果買受人明知標(biāo)的物有瑕疵而仍與出賣人訂立買賣合同時(shí)，出賣人不負(fù)擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。

物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任應(yīng)當(dāng)具備以下條件：103（4）買受人須履行及時(shí)檢查并將瑕疵之存在通知出賣人的義務(wù)。關(guān)于買受人通知的規(guī)定，不應(yīng)適用于出賣人知道或者應(yīng)當(dāng)知道標(biāo)的物有瑕疵而故意不告知標(biāo)的物瑕疵的情形。（5）須買受人非依強(qiáng)制執(zhí)行或拍賣而取得標(biāo)的物通過強(qiáng)制執(zhí)行、拍賣取得標(biāo)的物，非出于標(biāo)的物所有權(quán)人的自愿，執(zhí)行機(jī)關(guān)、拍賣機(jī)關(guān)僅就標(biāo)的物的現(xiàn)狀拍賣，并不知道標(biāo)的物的瑕疵，并且拍賣是公開競買，買受人亦可當(dāng)場查清標(biāo)的物的瑕疵，故于此情況下，出賣人不負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。（4）買受人須履行及時(shí)檢查并將瑕疵之存在通知出賣人104

認(rèn)定物的瑕疵的標(biāo)準(zhǔn)

（1）合同有約定的，依合同約定；（2）如無約定而由出賣人提供標(biāo)的物的樣品或有關(guān)標(biāo)的物的質(zhì)量說明的，以該樣品或說明的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)為依據(jù)。（3）不存在上述兩種依據(jù)時(shí)，如當(dāng)事人事后協(xié)商標(biāo)準(zhǔn)，依協(xié)商標(biāo)準(zhǔn)；如無協(xié)商標(biāo)準(zhǔn)，按照合同的有關(guān)條款或交易習(xí)慣所確定的標(biāo)準(zhǔn)。如標(biāo)準(zhǔn)仍不能確定的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。認(rèn)定物的瑕疵的標(biāo)準(zhǔn)（1）合同有約定的，依105

標(biāo)的物瑕疵責(zé)任形式：

如有瑕疵，買受人可以請求減少價(jià)款，也可以要求出賣人更換、修理，或者自行修理，費(fèi)用由出賣人負(fù)擔(dān)。

因標(biāo)的物的瑕疵使合同目的不能實(shí)現(xiàn)時(shí)，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。因標(biāo)的物主物有瑕疵而解除合同時(shí)，解除合同的效力及于從物；反之，從物有瑕疵的，僅能部分解除合同，解除的效力不及主物。

標(biāo)的物為數(shù)物時(shí)，其中一物有瑕疵的，買受人僅得就有瑕疵的物解除合同；數(shù)物之價(jià)值不能分離的，則可就數(shù)物解除合同；買賣標(biāo)的物是分批交付的，買受人只能就不能達(dá)到合同目的的該批標(biāo)的物部分解除合同，但各批標(biāo)的物有關(guān)聯(lián)的，則可就該批以及以后的各批標(biāo)的物解除合同。標(biāo)的物瑕疵責(zé)任形式：如有瑕疵，買受人106

物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別：（1）是否履行通知義務(wù)不同（2）受到的期限限制不同，質(zhì)量異議期不同于訴訟時(shí)效：1）約定期間；2）形成權(quán)、請求權(quán)；3權(quán)利本身消滅；4）質(zhì)量異議期主張，發(fā)生轉(zhuǎn)為訴訟時(shí)效。5）無中止、中斷、延長。6）起算點(diǎn)不同。（3）救濟(jì)方式不同：（4）構(gòu)成要件不同。須提出異議。

物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別：（1）是否履行通107

二、買受人的義務(wù)（一）支付價(jià)款（數(shù)額、地點(diǎn)、時(shí)間）

價(jià)款是買受人獲取標(biāo)的物的所有權(quán)的對(duì)價(jià)。

第一百五十九條買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的數(shù)額支付價(jià)款。對(duì)價(jià)款沒有約定或者約定不明確的，適用本法第六十一條、第六十二條第二項(xiàng)（價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。）的規(guī)定二、買受人的義務(wù)（一）支付價(jià)款（數(shù)額、地點(diǎn)、時(shí)間）108

第一百六十條買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點(diǎn)支付價(jià)款。對(duì)支付地點(diǎn)沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，買受人應(yīng)當(dāng)在出賣人的營業(yè)地支付，但約定支付價(jià)款以交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物單證為條件的，在交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物單證的所在地支付。

第一百六十一條買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的時(shí)間支付價(jià)款。對(duì)支付時(shí)間沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，買受人應(yīng)當(dāng)在收到標(biāo)的物或者提取標(biāo)的物單證的同時(shí)支付。第一百六十條買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點(diǎn)支付價(jià)款109（二）檢驗(yàn)義務(wù)

第一百五十七條買受人收到標(biāo)的物時(shí)應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗(yàn)期間內(nèi)檢驗(yàn)。沒有約定檢驗(yàn)期間的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)檢驗(yàn)。

第一百五十八條當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。

（二）檢驗(yàn)義務(wù)第一百五十七條買受人收到標(biāo)的物110

當(dāng)事人沒有約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對(duì)標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用該兩年的規(guī)定。

出賣人知道或者應(yīng)當(dāng)知道提供的標(biāo)的物不符合約定的，買受人不受前兩款規(guī)定的通知時(shí)間的限制。當(dāng)事人沒有約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)111（三）接受標(biāo)的物

買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的時(shí)間、地點(diǎn)、方式接受標(biāo)的物，不得無故拒絕接受。

向買受人交付標(biāo)的物，而買受人不依約接受履行，則出賣人很難依約完成標(biāo)的物交付義務(wù)。從法律規(guī)定來看，買受人如無正當(dāng)理由而拒絕接受標(biāo)的物要承擔(dān)違約責(zé)任，顯然有接受標(biāo)的物為買受人義務(wù)的意蘊(yùn)。因此，法條雖未對(duì)此作出專條明確規(guī)定，但依合同法理和權(quán)利義務(wù)對(duì)應(yīng)原則，接受標(biāo)的物應(yīng)是買受人不言而喻的義務(wù)。（三）接受標(biāo)的物買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的時(shí)間、地點(diǎn)、方式112

（四）通知、保管和緊急處置的義務(wù)

這首先是公平法則的要求，一方當(dāng)事人履行合同有瑕疵，自應(yīng)承擔(dān)違約之責(zé)任，但這并不妨礙應(yīng)承擔(dān)責(zé)任之人享有及時(shí)知道情況的權(quán)利，因此法律課以相對(duì)人以及時(shí)通知義務(wù)是公平的。同時(shí)，這也是民法之誠實(shí)信用法則之要求，當(dāng)事人一方履行不當(dāng)固然應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任并賠償損失，但相對(duì)人卻無借口對(duì)方履行不當(dāng)而擴(kuò)大隨意損失的權(quán)利。防止損失的進(jìn)一步擴(kuò)大，不僅對(duì)交易安全有利，也實(shí)為交易相對(duì)人之本份。此義務(wù)的內(nèi)容主要有：（四）通知、保管和緊急處置的義務(wù)這首先是公平法則113（1）標(biāo)的物瑕疵通知義務(wù)

買受人負(fù)有對(duì)標(biāo)的物及時(shí)檢驗(yàn)并通知的義務(wù)。當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。

（2）拒絕接受交付時(shí)的保管義務(wù)

《合同法》第162條規(guī)定，出賣人多交標(biāo)的物的，買受人可以接收或者拒絕接收多交的部分。

（3）緊急處置義務(wù)

如在出賣人交付不當(dāng)時(shí)，對(duì)于不易保管、易變質(zhì)腐爛的物品（如水果、蔬菜）買受人可以緊急變賣。

（1）標(biāo)的物瑕疵通知義務(wù)114

第三節(jié)標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移、風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任及孳息歸屬一、標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移買賣合同的標(biāo)的物，除法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定外，自交付時(shí)起發(fā)生所有權(quán)轉(zhuǎn)移。二、標(biāo)的物的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān)標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任負(fù)擔(dān)，是指買賣合同履行過程中發(fā)生的標(biāo)的物意外毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)由哪一方當(dāng)事人負(fù)擔(dān)。根據(jù)我國合同法規(guī)定，風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)按交付原則確定。第三節(jié)標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移、風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任及孳息歸屬一、標(biāo)的115

第一百四十二條標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。第一百四十二條標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的1161、有約定按約定2、無約定按交付原則3、有例外：（1）因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定期限交付的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)

《合同法》第143條規(guī)定，因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。

1、有約定按約定117（2）運(yùn)輸途中的標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)

《合同法》第144條規(guī)定，出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時(shí)起由買受人承擔(dān)。（3）當(dāng)事人未約定交付地點(diǎn)或者約定不明確時(shí)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)

《合同法》第145條規(guī)定，當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確的，依照《合同法》第141條第2款第1項(xiàng)的規(guī)定標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)?，出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)。（2）運(yùn)輸途中的標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)118（4）買受人違反約定沒有收取標(biāo)的物時(shí)毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)

合同法第146條規(guī)定，出賣人按照約定或者依照《合同法》第141條第2款第2項(xiàng)的規(guī)定將標(biāo)的物置于交付地點(diǎn)，買受人違反約定沒有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自違反約定之日起由買受人承擔(dān)。

（4）買受人違反約定沒有收取標(biāo)的物時(shí)毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)119（5）因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同時(shí)，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)

《合同法》第148條規(guī)定，因標(biāo)的物質(zhì)量不符合要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。

第147條出賣人按照約定未交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移。

第149條標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)的，不影響因出賣人履行債務(wù)不符合約定，買受人要求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。（5）因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除120

三、孳息歸屬

標(biāo)的物交付前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有；交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有。（第一百六十三條）

三、孳息歸屬標(biāo)的物交付前產(chǎn)生的孳息，121

第四節(jié)特種買賣合同一、分期付款買賣分期付款買賣，是指買受人將其應(yīng)付的總價(jià)款，在一定期限內(nèi)分次向出賣人支付的買賣合同。

其特點(diǎn)在于，合同成立之時(shí)，出賣人將標(biāo)的物交付給買受人，價(jià)款則依合同約定分期支付。除法律另有規(guī)定或合同另有約定外，標(biāo)的物的所有權(quán)自出賣人交付時(shí)起轉(zhuǎn)移給買受人。買受人應(yīng)按期履行支付價(jià)金的義務(wù)，若未按期付款，應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。第四節(jié)特種買賣合同一、分期付款買賣122第一百六十七條分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部價(jià)款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部價(jià)款或者解除合同。出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。第一百六十七條分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部123

二、樣品買賣

樣品買賣，又稱貨樣買賣，是指標(biāo)的物品質(zhì)依一定樣品而定的買賣。當(dāng)事人約定依樣品買賣的，視為出賣人保證交付的貨物與樣品具有同一品質(zhì)，其意義是出賣人提供一種質(zhì)量擔(dān)保。

樣品買賣的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)封存樣品，并可對(duì)樣品質(zhì)量作出說明。出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)與樣品及其說明的質(zhì)量相同。樣品買賣的買受人不知道樣品有隱蔽瑕疵的，即使出賣人交付的標(biāo)的物與樣品相同，買受人仍有權(quán)要求其交付符合同種物通常質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的標(biāo)的物。二、樣品買賣樣品買賣，又稱貨樣買賣，是指標(biāo)的124第一百六十八條憑樣品買賣的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)封存樣品，并可以對(duì)樣品質(zhì)量予以說明。出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)與樣品及其說明的質(zhì)量相同。第一百六十九條憑樣品買賣的買受人不知道樣品有隱蔽瑕疵的，即使交付的標(biāo)的物與樣品相同，出賣人交付的標(biāo)的物的質(zhì)量仍然應(yīng)當(dāng)符合同種物的通常標(biāo)準(zhǔn)。第一百六十八條憑樣品買賣的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)封存樣品，并可