勞動合同法的新變化及其對企業(yè)管理的影響-youyouni課件

《勞動合同法》的新變化及其對企業(yè)管理的挑戰(zhàn)勞動保障部勞動科學研究所王文珍1《勞動合同法》的新變化及其對企業(yè)管理的挑戰(zhàn)1《勞動合同法》的立法過程（一）1998-1999年《勞動合同法》草案；（二）2004年一2005年勞動保障部起草送審稿，1月報送國務院；（三）2005年10月國務院通過《勞動合同法》草案，11月提請人大常委會；（四）2005年12月全國人大常委會一審；（五）2006年4月全國人大向社會征求意見；（六）2006年12月全國人大常委會二審；（七）2007年4月全國人大常委會三審；（八）2007年6月四審通過。2《勞動合同法》的立法過程2《勞動合同法》的特點

1、針對勞動合同實踐中存在的問題；2、兼顧勞資雙方利益的基礎上，傾斜保護勞動者權益；3、加大了違法成本，便捷了勞動者維權。3《勞動合同法》的特點3《勞動合同法》新變化及其對企業(yè)人力資源管理的挑戰(zhàn)一、《勞動合同法》對現(xiàn)行勞動合同制度的革新二、《勞動合同法》對企業(yè)人力資源管理的挑戰(zhàn)4《勞動合同法》新變化及其對企業(yè)人力資源管理的挑戰(zhàn)4一、《勞動合同法》對現(xiàn)行勞動合同制度的革新(一)重大變化:

1、適用范圍；2、規(guī)章制度；3、勞動關系的建立與勞動合同的訂立時間；4、勞動合同的期限與訂立無固定期限的強制性要求；5、試用期制度；6、違約金制度；7、勞動合同解除；8、經(jīng)濟補償金的約定與支付；9、勞務派遣的規(guī)制。5一、《勞動合同法》對現(xiàn)行勞動合同制度的革新(一)重大變化:5一、《勞動合同法》對現(xiàn)行勞動合同制度的革新（二）其他變化：1、招用勞動者的告知義務和了解權利；2、禁止擔保和扣押證件；3、勞動合同的內(nèi)容；4、保密協(xié)議與競業(yè)限制約定；5、無效勞動合同及其處理；6、工資支付令；7、變更勞動合同的書面形式；8、用人單位變更事項或者分立、合并時的合同處理；9、勞動合同終止的情由；10、解除、終止勞動合同的后合同義務；11、集體合同；12、行政部門及其人員的失職責任。6一、《勞動合同法》對現(xiàn)行勞動合同制度的革新（二）其他變化：61、適用范圍的新變化（1）用人單位：限定了組織勞動，排除了個人雇用；擴大了組織范圍；明確了事業(yè)單位工作人員對《勞動合同法》的適用原則；

（2）勞動者：上限：依法開始享受基本養(yǎng)老保險待遇。（3）勞動關系：全面規(guī)定了勞動合同、勞務派遣、非全日制用工；規(guī)定了非法用工單位和個人承包經(jīng)營違法用工的責任。需要進一步研討的問題：勞動關系的認定；特殊勞動關系的判定。

71、適用范圍的新變化（1）用人單位：7附:《勞動合同法》的相關規(guī)定第二條：中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動者建立勞動關系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，適用本法。國家機關、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，依照本法執(zhí)行。第九十六條:事業(yè)單位與實行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，法律、行政法規(guī)或者國務院另有規(guī)定的，依照其規(guī)定；未作規(guī)定的，依照本法有關規(guī)定執(zhí)行。

第四十四條：勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同終止。第五章第二節(jié)、第三節(jié)分別規(guī)定了勞務派遣和非全日制用工。

第九十三條規(guī)定了非法經(jīng)營主體違法用工的責任。第九十四條個人承包經(jīng)營違法招用勞動者連帶責任。8附:《勞動合同法》的相關規(guī)定82、企業(yè)規(guī)章制度的新變化（1）突出了重要規(guī)章制度：勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等；（2）明確了重要規(guī)章制度的制定程序：討論；提出方案；協(xié)商確定。（3）規(guī)定了工會或者職工在規(guī)章制度制定和實施中的權利：提出問題，要求協(xié)商完善。（4）規(guī)定了規(guī)章制度違法的后果：勞動者的單方即時辭職權；勞動監(jiān)察；賠償損失。

值得關注的問題：規(guī)章制度制定是單決而不是共決？

92、企業(yè)規(guī)章制度的新變化9附：《勞動合同法》的相關規(guī)定第四條：用人單位應當依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權利、履行勞動義務。用人單位在制定、修改或者決定有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。

在規(guī)章制度和重大事項決定實施過程中，工會或者職工認為不適當?shù)?，有權向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。用人單位應當將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。第三十八條：規(guī)章制度違法，損害勞動者權益的，勞動者可以隨時通知辭職。第七十四條：勞動部門依法對重要規(guī)章制度實行監(jiān)察。第八十條：重要規(guī)章制度違法，責令改正、警告，賠償損失。10附：《勞動合同法》的相關規(guī)定103、勞動關系的建立和勞動合同的訂立時間之新變化1、重新界定了用工時間、勞動關系建立時間、勞動合同

簽訂時間之間的關系：勞動合同是證明勞動關系而不是確立勞動關系；2、適度放寬了簽訂書面勞動合同的時間要求，但加重了不簽訂勞動合同的責任。113、勞動關系的建立和勞動合同的訂立時間之新變化113、勞動關系的建立和勞動合同的訂立時間之新變化支付兩倍報酬用工之日起1個月用工之日用工之日起1年可以簽訂勞動合同但不建立勞動關系建立勞動關系應當建立員工名冊可以簽訂勞動合同工簽訂勞動合同最后時間推定不定期合同的起始時間過渡期權利義務：約定；集體合同；同工同酬推定為不定期合同123、勞動關系的建立和勞動合同的訂立時間之新變化支付兩倍報酬用附：《勞動合同法》的相關規(guī)定第七條用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系。用人單位應當建立職工名冊備查。第十條建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同。已建立勞動關系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關系自用工之日起建立。第十一條

用人單位未在用工的同時訂立書面勞動合同，與勞動者約定的勞動報酬不明確的，新招用的勞動者的勞動報酬按照集體合同規(guī)定的標準執(zhí)行；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的，實行同工同酬。第十四條3款：用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。13附：《勞動合同法》的相關規(guī)定第七條用人單位自用工之日起即與附：勞動合同三年行動計劃與用工備案《全面推進勞動合同制度實施三年行動計劃》（2006年）：從2006年至2008年，用三年時間實現(xiàn)各類企業(yè)與勞動者普遍依法簽訂勞動合同。其中，2006年力爭各類企業(yè)勞動合同簽訂率達到80％以上，2007年力爭各類企業(yè)勞動合同簽訂率達到90％以上?！蛾P于建立勞動用工備案制度的通知》（2006）：從2007年起，我國境內(nèi)所有用人單位招用依法形成勞動關系的職工，都應到登記注冊地的縣級以上勞動保障行政部門辦理勞動用工備案手續(xù)；到2008年底，全國省、市、縣三級都要建立以簽訂勞動合同為基礎的勞動用工備案制度。

用人單位新招用職工或與職工續(xù)訂勞動合同的，應自招用或續(xù)訂勞動合同之日起30日內(nèi)進行勞動用工備案。用人單位與職工終止或解除勞動合同的，應在終止或解除勞動合同后7日內(nèi)進行勞動用工備案。

用人單位名稱、法定代表人、經(jīng)濟類型、組織機構(gòu)代碼發(fā)生變更后，應在30日內(nèi)辦理勞動用工備案變更手續(xù)。用人單位注銷后，應在7日內(nèi)辦理勞動用工備案注銷手續(xù)。

14附：勞動合同三年行動計劃與用工備案144、勞動合同期限和訂立無固定期限合同之新變化勞動合同的期限：固定期限的合同；無固定期限的合同；以完成一定工作任務為期限的合同。我國勞動合同短期化的現(xiàn)象：定期合同為主；短期合同為主。我國勞動合同短期化：產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)原因；勞動力市場原因：法律規(guī)制原因：總計不定期合同定期合同1年以下1—3年3—5年5年以上100%29.6%22.1%25%9.5%13.7%154、勞動合同期限和訂立無固定期限合同之新變化勞動合同的期限：4、勞動合同期限和訂立無固定期限合同的強制性要求定期合同終止補償定期合同不定期合同加強強制要求適度放松解雇限制連續(xù)簽訂不超過2次164、勞動合同期限和訂立無固定期限合同的強制性要求定期合同終止《勞動合同法》針對勞動合同短期化的對策（1）適度提高了定期合同的終止成本；（2）適度放松了勞動合同解除的限制；（3）加強了對簽訂不定期合同的強制性要求；（4）加重了對不依法簽訂不定期合同的責任。17《勞動合同法》針對勞動合同短期化的對策17附：《勞動合同法》的相關規(guī)定第十四條：有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應當訂立無固定期限勞動合同：（一）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；（二）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。第八十二條：用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應當訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。18附：《勞動合同法》的相關規(guī)定185、試用期的新變化：１、限定了約定試用期的條件，整體上縮短了試用期限；２、試用期限與勞動合同期限掛鉤；３、同一單位不得二次試用；４、明確試用期工資的底線；５、嚴格了試用期解雇的程序；6、加重了違法約定試用期的法律責任。195、試用期的新變化：19附：勞動法與《勞動合同法》關于試用期規(guī)定之比較勞動法配套文件：《勞動合同法》：勞動合同期限6個月以下6月至1年1年至2年2年以上試用期上限15日30日60日6個月勞動合同期限3月以下和完成任務合同3月以上不滿1年1年以上不滿3年3年以上和不定期合同試用期上限不得約定1個月2個月6個月20附：勞動法與《勞動合同法》關于試用期規(guī)定之比較勞動法配套文件附：《勞動合同法》的相關規(guī)定第十九條勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。第二十條勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。第二十一條在試用期中，除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的，應當向勞動者說明理由。第八十三條用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。21附：《勞動合同法》的相關規(guī)定216、違約金之新規(guī)定《勞動法》第十九條：勞動合同的必備條款包括了違反勞動合同的責任?！哆`反勞動法有關勞動合同規(guī)定的賠償辦法》規(guī)定勞動者違反規(guī)定或勞動合同約定應賠償用人單位損失中包括了勞動合同約定的其他賠償費用。226、違約金之新規(guī)定《勞動法》第十九條：勞動合同的必備條款包括6、違約金之新變化1、嚴格限制了違約金的約定條件，但限于對勞動者一方；2、限定了違反培訓服務期違約金的約定金額和支付金額。236、違約金之新變化23附：《勞動合同法》的相關規(guī)定第二十五條：除本法第二十二條（培訓服務期）和第二十三條（競業(yè)限制約定）規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金。24附：《勞動合同法》的相關規(guī)定24七、勞動合同解除之新變化勞動合同解除單方解除勞動者解除（辭職）30天書面預告辭職（第37條）即辭即別

不辭而別無條件一般預告解雇許可性條件（38條）許可性條件（38條）許可性條件（40條）禁止性條件（42條）補償不補償即時解雇許可性條件（39條）不補償補償協(xié)議解除（第36條）無條件部分補償預告辭退用人單位解除（辭退）裁員許可性條件（41條）試用期內(nèi)辭職（37條）3天通知25七、勞動合同解除之新變化勞動合同解除單方解除勞動30天書面預七、勞動合同解除之新變化1、勞動者辭職：（1）不辭而別：強迫勞動；冒險作業(yè)。（2）即辭即別：（一）未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；（二）未及時足額支付勞動報酬的；（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的；（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權益的；（五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。

（3）辭了再別：試用期內(nèi)，要求提前3天通知，但不要求書面通知。（4）先辭后別：提前30天書面通知。26七、勞動合同解除之新變化1、勞動者辭職26七、勞動合同解除之新變化2、用人單位解雇：（1）即時解雇：勞動者（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（二）嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的；（三）嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；（四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；（六）被依法追究刑事責任的。（2）提前書面通知或支付代通知金解雇：勞動者（一）患病或非因工負傷，醫(yī)療期滿不能工作并且無法變更工作；（二）不能勝任工作，培訓或調(diào)整后仍不能勝任的；（三）客觀情況發(fā)生變化，合同不能履行也不能變更的。（3）經(jīng)濟性裁員：（一）明確了經(jīng)濟性裁員的標準；（二）放松了經(jīng)濟性裁員的條件；（三）重申了經(jīng)濟裁員的程序和重新招用的優(yōu)先權利；（四）明確了裁員的優(yōu)先留用對象。27七、勞動合同解除之新變化2、用人單位解雇：27七、勞動合同解除之新變化（4）禁止用人單位提前通知解除和經(jīng)濟性裁員的條件：（一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的；（二）在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的；（三）患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；（四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；（五）在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。（5）規(guī)定了工會在解雇中的知情和干預權利。

28七、勞動合同解除之新變化（4）禁止用人單位提前通知解除和經(jīng)濟《勞動法》及其配套文件：經(jīng)濟補償金支付限額12個月封頂不封頂不封頂+醫(yī)療補助費適用情由單位提出、雙方協(xié)商解除不能勝任工作、單位解雇客觀情況變化、單位解雇經(jīng)濟性裁員患病或非工傷、醫(yī)療期滿解雇經(jīng)濟補償金計算依據(jù)本人前12個月平均工資本人前12個月平均工資或企業(yè)月平均工資經(jīng)濟補償金支付標準本單位工作時間每滿1年發(fā)1個月工資，不滿1年算1年29《勞動法》及其配套文件：經(jīng)濟補償金支付限額12個月封頂不封頂八、經(jīng)濟補償金之新變化《勞動合同法》的規(guī)定用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)那樾危ǖ?6條）：

勞動合同解除

1、雙方協(xié)商解除：限定于用人單位提出動議的情形；2、勞動者辭職：限定于“勞動者不辭而別”和“即辭即別”；3、用人單位解除：限定于“提前預告解雇”和“經(jīng)濟性裁員”。

勞動合同終止1、定期合同期滿終止；但排除了用人單位不降低合同條件而勞動者不同意續(xù)訂合同的情況；2、用人單位主體資格消失導致合同終止的；

其他情形

法律、行政法規(guī)另外規(guī)定的。30八、經(jīng)濟補償金之新變化《勞動合同法》的規(guī)定30八、經(jīng)濟補償金之新變化《勞動合同法》支付經(jīng)濟補償金的辦法勞動者普通勞動者高薪勞動者經(jīng)濟補償金支付標準本單位工作年限每滿1年發(fā)1個月工資；6個月以上不滿1年的，按1年計算；不滿6個月的發(fā)半個月工資支付限額不封頂12個月支付標準本人前12個月平均工資當?shù)芈毠ぴ缕骄べY的3倍31八、經(jīng)濟補償金之新變化《勞動合同法》支付經(jīng)濟補償金的辦法勞動附：《勞動合同法》的相關規(guī)定第四十六條有下列情形之一的，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償：

（一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的；

（二）用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；

（三）用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的；

（四）用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的；

（五）除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的；

（六）依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的；

（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

32附：《勞動合同法》的相關規(guī)定32附：《勞動合同法》的相關規(guī)定第四十七條經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。

勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄べY三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。

本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。

第四十八條用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應當繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應當依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。

33附：《勞動合同法》的相關規(guī)定第四十七條經(jīng)濟補償按勞動者在本九、勞務派遣的法律規(guī)制1、限制了勞務派遣用工的使用范圍：

一般為臨時、輔助、替代性工作崗位。

2、提高了勞務派遣機構(gòu)的的設立條件：不少于50萬注冊資本；用工單位不得自設派遣機構(gòu)。3、明確派遣機構(gòu)、用工單位、派遣勞動者三方關系：

派遣機構(gòu)與勞動者：簽訂勞動合同；

派遣機構(gòu)與用工單位：勞務派遣協(xié)議；連帶責任；

用工單位與勞動者：法定義務：勞動條件和勞動保護；工資報酬；培訓；工資增長；34九、勞務派遣的法律規(guī)制1、限制了勞務派遣用工的使用范圍：一九、勞務派遣的法律規(guī)制4、促進雇用型派遣：2年以上定期勞動合同。5、防止中間行為：告知派遣協(xié)議內(nèi)容；派遣機構(gòu)個人不得克扣工資；用工單位不得收取費用。35九、勞務派遣的法律規(guī)制35九、勞務派遣的法律規(guī)制6、防止規(guī)避勞動標準：同工同酬；用工地勞動標準；選擇參加工會。7、解除勞動合同的條件：勞動者方面：只能協(xié)商一致解除和“不辭而別”、“即辭即別”；能不能提前通知解除?用工單位方面：只能按懲戒性解雇、醫(yī)療期滿解雇、不能勝任工作解雇的條件辭退；能不能以客觀情況發(fā)生變化和經(jīng)濟性裁員為條件辭退?36九、勞務派遣的法律規(guī)制6、防止規(guī)避勞動標準：36被派遣勞動者派遣機構(gòu)使用單位派遣協(xié)議勞動合同實際使用內(nèi)容告知37被派遣勞動者派遣機構(gòu)使用單位勞動合同實際使用內(nèi)容告知37九、勞務派遣的法律規(guī)制用工單位對被派遣勞動者應當履行的法定義務：1、執(zhí)行國家勞動標準，提供相應的勞動條件和勞動保護；2、告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬；3、支付加班費、績效工資，提供與工作崗位相關的福利待遇；4、對在崗被派遣勞動者進行工作崗位所必需的培訓；5、連續(xù)用工的，實行正常的工資調(diào)整機制。38九、勞務派遣的法律規(guī)制用工單位對被派遣勞動者應當履行的法定義二、《勞動合同法》實施對企業(yè)人力資源管理的影響（一）過渡性條款對企業(yè)人力資源管理的階段性影響；（二）企業(yè)在實施《勞動合同法》過程中應注意的問題。39二、《勞動合同法》實施對企業(yè)人力資源管理的影響39（一）過渡性條款對企業(yè)勞動合同管理的階段性影響《勞動合同法》第九十七條：本法施行前已依法訂立且在本法施行之日存續(xù)的勞動合同，繼續(xù)履行；本法第十四條第二款第三項規(guī)定連續(xù)訂立固定期限勞動合同的次數(shù)，自本法施行后續(xù)訂固定期限勞動合同時開始計算。

本法施行前已建立勞動關系，尚未訂立書面勞動合同的，應當自本法施行之日起一個月內(nèi)訂立。

本法施行之日存續(xù)的勞動合同在本法施行后解除或者終止，依照本法第四十六條規(guī)定應當支付經(jīng)濟補償?shù)?，?jīng)濟補償年限自本法施行之日起計算；本法施行前按照當時有關規(guī)定，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，按照當時有關規(guī)定執(zhí)行。

40（一）過渡性條款對企業(yè)勞動合同管理的階段性影響《勞動合同法》（一）過渡性條款對企業(yè)勞動合同管理的的影響1、不影響存續(xù)勞動合同的履行；2、存續(xù)勞動合同不計入連續(xù)訂立兩次定期合同的次數(shù)；3、訂立書面勞動合同的寬限期從2008年1月1日起算；4、經(jīng)濟補償金的支付以2008年1月1日為界，分別適用勞動法和《勞動合同法》。41（一）過渡性條款對企業(yè)勞動合同管理的的影響1、不影響存續(xù)勞動對“繼續(xù)履行”的理解?存續(xù)的規(guī)章制度是否需要清理、重訂？

當前突擊裁員的必要性？

對當前用工摸底、厘清的緊迫性？

4242（二）企業(yè)在實施《勞動合同法》過程中應注意的問題1、選擇用工方式應注意的問題；2、招用勞動者應注意的問題；3、在職員工管理應注意的問題；4、解雇、終止勞動合同應注意的問題；5、制定和執(zhí)行企業(yè)內(nèi)部規(guī)章制度應注意的問題；6、簽訂集體合同應注意的問題；7、建立內(nèi)部勞資溝通機制的有效經(jīng)驗。43（二）企業(yè)在實施《勞動合同法》過程中應注意的問題1、選擇用工歡迎批評！4444《勞動合同法》的新變化及其對企業(yè)管理的挑戰(zhàn)勞動保障部勞動科學研究所王文珍45《勞動合同法》的新變化及其對企業(yè)管理的挑戰(zhàn)1《勞動合同法》的立法過程（一）1998-1999年《勞動合同法》草案；（二）2004年一2005年勞動保障部起草送審稿，1月報送國務院；（三）2005年10月國務院通過《勞動合同法》草案，11月提請人大常委會；（四）2005年12月全國人大常委會一審；（五）2006年4月全國人大向社會征求意見；（六）2006年12月全國人大常委會二審；（七）2007年4月全國人大常委會三審；（八）2007年6月四審通過。46《勞動合同法》的立法過程2《勞動合同法》的特點

1、針對勞動合同實踐中存在的問題；2、兼顧勞資雙方利益的基礎上，傾斜保護勞動者權益；3、加大了違法成本，便捷了勞動者維權。47《勞動合同法》的特點3《勞動合同法》新變化及其對企業(yè)人力資源管理的挑戰(zhàn)一、《勞動合同法》對現(xiàn)行勞動合同制度的革新二、《勞動合同法》對企業(yè)人力資源管理的挑戰(zhàn)48《勞動合同法》新變化及其對企業(yè)人力資源管理的挑戰(zhàn)4一、《勞動合同法》對現(xiàn)行勞動合同制度的革新(一)重大變化:

1、適用范圍；2、規(guī)章制度；3、勞動關系的建立與勞動合同的訂立時間；4、勞動合同的期限與訂立無固定期限的強制性要求；5、試用期制度；6、違約金制度；7、勞動合同解除；8、經(jīng)濟補償金的約定與支付；9、勞務派遣的規(guī)制。49一、《勞動合同法》對現(xiàn)行勞動合同制度的革新(一)重大變化:5一、《勞動合同法》對現(xiàn)行勞動合同制度的革新（二）其他變化：1、招用勞動者的告知義務和了解權利；2、禁止擔保和扣押證件；3、勞動合同的內(nèi)容；4、保密協(xié)議與競業(yè)限制約定；5、無效勞動合同及其處理；6、工資支付令；7、變更勞動合同的書面形式；8、用人單位變更事項或者分立、合并時的合同處理；9、勞動合同終止的情由；10、解除、終止勞動合同的后合同義務；11、集體合同；12、行政部門及其人員的失職責任。50一、《勞動合同法》對現(xiàn)行勞動合同制度的革新（二）其他變化：61、適用范圍的新變化（1）用人單位：限定了組織勞動，排除了個人雇用；擴大了組織范圍；明確了事業(yè)單位工作人員對《勞動合同法》的適用原則；

（2）勞動者：上限：依法開始享受基本養(yǎng)老保險待遇。（3）勞動關系：全面規(guī)定了勞動合同、勞務派遣、非全日制用工；規(guī)定了非法用工單位和個人承包經(jīng)營違法用工的責任。需要進一步研討的問題：勞動關系的認定；特殊勞動關系的判定。

511、適用范圍的新變化（1）用人單位：7附:《勞動合同法》的相關規(guī)定第二條：中華人民共和國境內(nèi)的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動者建立勞動關系，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，適用本法。國家機關、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，依照本法執(zhí)行。第九十六條:事業(yè)單位與實行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，法律、行政法規(guī)或者國務院另有規(guī)定的，依照其規(guī)定；未作規(guī)定的，依照本法有關規(guī)定執(zhí)行。

第四十四條：勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同終止。第五章第二節(jié)、第三節(jié)分別規(guī)定了勞務派遣和非全日制用工。

第九十三條規(guī)定了非法經(jīng)營主體違法用工的責任。第九十四條個人承包經(jīng)營違法招用勞動者連帶責任。52附:《勞動合同法》的相關規(guī)定82、企業(yè)規(guī)章制度的新變化（1）突出了重要規(guī)章制度：勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等；（2）明確了重要規(guī)章制度的制定程序：討論；提出方案；協(xié)商確定。（3）規(guī)定了工會或者職工在規(guī)章制度制定和實施中的權利：提出問題，要求協(xié)商完善。（4）規(guī)定了規(guī)章制度違法的后果：勞動者的單方即時辭職權；勞動監(jiān)察；賠償損失。

值得關注的問題：規(guī)章制度制定是單決而不是共決？

532、企業(yè)規(guī)章制度的新變化9附：《勞動合同法》的相關規(guī)定第四條：用人單位應當依法建立和完善勞動規(guī)章制度，保障勞動者享有勞動權利、履行勞動義務。用人單位在制定、修改或者決定有關勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓、勞動紀律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應當經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。

在規(guī)章制度和重大事項決定實施過程中，工會或者職工認為不適當?shù)?，有權向用人單位提出，通過協(xié)商予以修改完善。用人單位應當將直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度和重大事項決定公示，或者告知勞動者。第三十八條：規(guī)章制度違法，損害勞動者權益的，勞動者可以隨時通知辭職。第七十四條：勞動部門依法對重要規(guī)章制度實行監(jiān)察。第八十條：重要規(guī)章制度違法，責令改正、警告，賠償損失。54附：《勞動合同法》的相關規(guī)定103、勞動關系的建立和勞動合同的訂立時間之新變化1、重新界定了用工時間、勞動關系建立時間、勞動合同

簽訂時間之間的關系：勞動合同是證明勞動關系而不是確立勞動關系；2、適度放寬了簽訂書面勞動合同的時間要求，但加重了不簽訂勞動合同的責任。553、勞動關系的建立和勞動合同的訂立時間之新變化113、勞動關系的建立和勞動合同的訂立時間之新變化支付兩倍報酬用工之日起1個月用工之日用工之日起1年可以簽訂勞動合同但不建立勞動關系建立勞動關系應當建立員工名冊可以簽訂勞動合同工簽訂勞動合同最后時間推定不定期合同的起始時間過渡期權利義務：約定；集體合同；同工同酬推定為不定期合同563、勞動關系的建立和勞動合同的訂立時間之新變化支付兩倍報酬用附：《勞動合同法》的相關規(guī)定第七條用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系。用人單位應當建立職工名冊備查。第十條建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同。已建立勞動關系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起一個月內(nèi)訂立書面勞動合同。用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關系自用工之日起建立。第十一條

用人單位未在用工的同時訂立書面勞動合同，與勞動者約定的勞動報酬不明確的，新招用的勞動者的勞動報酬按照集體合同規(guī)定的標準執(zhí)行；沒有集體合同或者集體合同未規(guī)定的，實行同工同酬。第十四條3款：用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。57附：《勞動合同法》的相關規(guī)定第七條用人單位自用工之日起即與附：勞動合同三年行動計劃與用工備案《全面推進勞動合同制度實施三年行動計劃》（2006年）：從2006年至2008年，用三年時間實現(xiàn)各類企業(yè)與勞動者普遍依法簽訂勞動合同。其中，2006年力爭各類企業(yè)勞動合同簽訂率達到80％以上，2007年力爭各類企業(yè)勞動合同簽訂率達到90％以上?！蛾P于建立勞動用工備案制度的通知》（2006）：從2007年起，我國境內(nèi)所有用人單位招用依法形成勞動關系的職工，都應到登記注冊地的縣級以上勞動保障行政部門辦理勞動用工備案手續(xù)；到2008年底，全國省、市、縣三級都要建立以簽訂勞動合同為基礎的勞動用工備案制度。

用人單位新招用職工或與職工續(xù)訂勞動合同的，應自招用或續(xù)訂勞動合同之日起30日內(nèi)進行勞動用工備案。用人單位與職工終止或解除勞動合同的，應在終止或解除勞動合同后7日內(nèi)進行勞動用工備案。

用人單位名稱、法定代表人、經(jīng)濟類型、組織機構(gòu)代碼發(fā)生變更后，應在30日內(nèi)辦理勞動用工備案變更手續(xù)。用人單位注銷后，應在7日內(nèi)辦理勞動用工備案注銷手續(xù)。

58附：勞動合同三年行動計劃與用工備案144、勞動合同期限和訂立無固定期限合同之新變化勞動合同的期限：固定期限的合同；無固定期限的合同；以完成一定工作任務為期限的合同。我國勞動合同短期化的現(xiàn)象：定期合同為主；短期合同為主。我國勞動合同短期化：產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)原因；勞動力市場原因：法律規(guī)制原因：總計不定期合同定期合同1年以下1—3年3—5年5年以上100%29.6%22.1%25%9.5%13.7%594、勞動合同期限和訂立無固定期限合同之新變化勞動合同的期限：4、勞動合同期限和訂立無固定期限合同的強制性要求定期合同終止補償定期合同不定期合同加強強制要求適度放松解雇限制連續(xù)簽訂不超過2次604、勞動合同期限和訂立無固定期限合同的強制性要求定期合同終止《勞動合同法》針對勞動合同短期化的對策（1）適度提高了定期合同的終止成本；（2）適度放松了勞動合同解除的限制；（3）加強了對簽訂不定期合同的強制性要求；（4）加重了對不依法簽訂不定期合同的責任。61《勞動合同法》針對勞動合同短期化的對策17附：《勞動合同法》的相關規(guī)定第十四條：有下列情形之一，勞動者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應當訂立無固定期限勞動合同：（一）勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的；（二）用人單位初次實行勞動合同制度或者國有企業(yè)改制重新訂立勞動合同時，勞動者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的；（三）連續(xù)訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動合同的。用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。第八十二條：用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應當訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。62附：《勞動合同法》的相關規(guī)定185、試用期的新變化：１、限定了約定試用期的條件，整體上縮短了試用期限；２、試用期限與勞動合同期限掛鉤；３、同一單位不得二次試用；４、明確試用期工資的底線；５、嚴格了試用期解雇的程序；6、加重了違法約定試用期的法律責任。635、試用期的新變化：19附：勞動法與《勞動合同法》關于試用期規(guī)定之比較勞動法配套文件：《勞動合同法》：勞動合同期限6個月以下6月至1年1年至2年2年以上試用期上限15日30日60日6個月勞動合同期限3月以下和完成任務合同3月以上不滿1年1年以上不滿3年3年以上和不定期合同試用期上限不得約定1個月2個月6個月64附：勞動法與《勞動合同法》關于試用期規(guī)定之比較勞動法配套文件附：《勞動合同法》的相關規(guī)定第十九條勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。第二十條勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。第二十一條在試用期中，除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外，用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的，應當向勞動者說明理由。第八十三條用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。65附：《勞動合同法》的相關規(guī)定216、違約金之新規(guī)定《勞動法》第十九條：勞動合同的必備條款包括了違反勞動合同的責任?！哆`反勞動法有關勞動合同規(guī)定的賠償辦法》規(guī)定勞動者違反規(guī)定或勞動合同約定應賠償用人單位損失中包括了勞動合同約定的其他賠償費用。666、違約金之新規(guī)定《勞動法》第十九條：勞動合同的必備條款包括6、違約金之新變化1、嚴格限制了違約金的約定條件，但限于對勞動者一方；2、限定了違反培訓服務期違約金的約定金額和支付金額。676、違約金之新變化23附：《勞動合同法》的相關規(guī)定第二十五條：除本法第二十二條（培訓服務期）和第二十三條（競業(yè)限制約定）規(guī)定的情形外，用人單位不得與勞動者約定由勞動者承擔違約金。68附：《勞動合同法》的相關規(guī)定24七、勞動合同解除之新變化勞動合同解除單方解除勞動者解除（辭職）30天書面預告辭職（第37條）即辭即別

不辭而別無條件一般預告解雇許可性條件（38條）許可性條件（38條）許可性條件（40條）禁止性條件（42條）補償不補償即時解雇許可性條件（39條）不補償補償協(xié)議解除（第36條）無條件部分補償預告辭退用人單位解除（辭退）裁員許可性條件（41條）試用期內(nèi)辭職（37條）3天通知69七、勞動合同解除之新變化勞動合同解除單方解除勞動30天書面預七、勞動合同解除之新變化1、勞動者辭職：（1）不辭而別：強迫勞動；冒險作業(yè)。（2）即辭即別：（一）未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；（二）未及時足額支付勞動報酬的；（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的；（四）用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權益的；（五）因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。

（3）辭了再別：試用期內(nèi)，要求提前3天通知，但不要求書面通知。（4）先辭后別：提前30天書面通知。70七、勞動合同解除之新變化1、勞動者辭職26七、勞動合同解除之新變化2、用人單位解雇：（1）即時解雇：勞動者（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（二）嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的；（三）嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；（四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的；（六）被依法追究刑事責任的。（2）提前書面通知或支付代通知金解雇：勞動者（一）患病或非因工負傷，醫(yī)療期滿不能工作并且無法變更工作；（二）不能勝任工作，培訓或調(diào)整后仍不能勝任的；（三）客觀情況發(fā)生變化，合同不能履行也不能變更的。（3）經(jīng)濟性裁員：（一）明確了經(jīng)濟性裁員的標準；（二）放松了經(jīng)濟性裁員的條件；（三）重申了經(jīng)濟裁員的程序和重新招用的優(yōu)先權利；（四）明確了裁員的優(yōu)先留用對象。71七、勞動合同解除之新變化2、用人單位解雇：27七、勞動合同解除之新變化（4）禁止用人單位提前通知解除和經(jīng)濟性裁員的條件：（一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的；（二）在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的；（三）患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；（四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；（五）在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。（5）規(guī)定了工會在解雇中的知情和干預權利。

72七、勞動合同解除之新變化（4）禁止用人單位提前通知解除和經(jīng)濟《勞動法》及其配套文件：經(jīng)濟補償金支付限額12個月封頂不封頂不封頂+醫(yī)療補助費適用情由單位提出、雙方協(xié)商解除不能勝任工作、單位解雇客觀情況變化、單位解雇經(jīng)濟性裁員患病或非工傷、醫(yī)療期滿解雇經(jīng)濟補償金計算依據(jù)本人前12個月平均工資本人前12個月平均工資或企業(yè)月平均工資經(jīng)濟補償金支付標準本單位工作時間每滿1年發(fā)1個月工資，不滿1年算1年73《勞動法》及其配套文件：經(jīng)濟補償金支付限額12個月封頂不封頂八、經(jīng)濟補償金之新變化《勞動合同法》的規(guī)定用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)那樾危ǖ?6條）：

勞動合同解除

1、雙方協(xié)商解除：限定于用人單位提出動議的情形；2、勞動者辭職：限定于“勞動者不辭而別”和“即辭即別”；3、用人單位解除：限定于“提前預告解雇”和“經(jīng)濟性裁員”。

勞動合同終止1、定期合同期滿終止；但排除了用人單位不降低合同條件而勞動者不同意續(xù)訂合同的情況；2、用人單位主體資格消失導致合同終止的；

其他情形

法律、行政法規(guī)另外規(guī)定的。74八、經(jīng)濟補償金之新變化《勞動合同法》的規(guī)定30八、經(jīng)濟補償金之新變化《勞動合同法》支付經(jīng)濟補償金的辦法勞動者普通勞動者高薪勞動者經(jīng)濟補償金支付標準本單位工作年限每滿1年發(fā)1個月工資；6個月以上不滿1年的，按1年計算；不滿6個月的發(fā)半個月工資支付限額不封頂12個月支付標準本人前12個月平均工資當?shù)芈毠ぴ缕骄べY的3倍75八、經(jīng)濟補償金之新變化《勞動合同法》支付經(jīng)濟補償金的辦法勞動附：《勞動合同法》的相關規(guī)定第四十六條有下列情形之一的，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償：

（一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的；

（二）用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的；

（三）用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的；

（四）用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的；

（五）除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的；

（六）依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的；

（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

76附：《勞動合同法》的相關規(guī)定32附：《勞動合同法》的相關規(guī)定第四十七條經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。

勞動者月工資高于用人單位所