《勞動合同法》對勞務派遣的影響課件

《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

勞動和社會保障部勞動科學研究所勞動關系研究室李天國勞動和社會保障部勞動科學研究所《勞動合同法》勞動和社會保障部勞動科學研究所1案例17：徐某11年來一直在北京肯德基的某店公司，2004年6月．肯德基公司要求員工與北京時代橋勞動事務咨詢服務有限公司簽訂勞動合同，并由時代橋公司為員工代發(fā)工資，繳納各種社會保險等；不簽合同的員工公司將予以辭退。因此，徐某也同時代橋公司簽訂了勞動合同。2005年11月，肯德基以“違反揀貨操作規(guī)程”為由將徐某辭退。徐某因此要求公司支付其11年的經(jīng)濟補償金，并且要求公司補繳其各種社會保險，然而公司卻說“你不是肯德基的員工”。這一回答卻讓徐某感到困惑，11年來，徐某一直在北京肯德基公司打工，做倉儲、搬運貨物等體力工作。一直到被辭退前，徐某連工作地點都沒有離開過肯德基的冷藏庫。為此，徐某申請勞動仲裁，仲裁裁決肯德基不承擔賠償責任。又將北京肯德基公司起訴到人民法院'區(qū)人民法院判決徐某敗訴?！秳趧雍贤ā穼趧张汕残袠I(yè)的影響

案例17：徐某11年來一直在北京肯德基的某店公司，2002（一）派遣法路徑：德國（82）日本（86）韓國（98）臺灣（2001草案）大陸（2007）《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

（一）派遣法路徑：德國（82）日本（86）韓國（98）臺灣（3（二）派遣勞動者數(shù)?！舻聡s17.6萬人，男女比例為8：2，占全體勞動者的比例約為0.63%（1996年）；◆法國約21.1萬人7：3，占全體勞動者的比例約為1.1%（1991年）；◆英國約145.8萬人、男女比例為5：5，占全體勞動者的比例約為6.9%（1993年）；◆美國約126.8萬人，男女比例為6：4，占全體勞動者的比例約為1.78%（1996年）；◆日本約139萬人（2002年）?！秳趧雍贤ā穼趧张汕残袠I(yè)的影響

（二）派遣勞動者數(shù)?！秳趧雍贤ā穼趧张汕残袠I(yè)的影響4（三）限制派遣范圍：派遣行業(yè)范圍列舉許可行業(yè)制（14-26）（肯定列表制）列舉不許可行業(yè)制（1999、2003）僅剩保安、醫(yī)療、建筑等（否定列表制）逐漸放寬《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

（三）限制派遣范圍：派遣行業(yè)范圍列舉許可行業(yè)制（14-26）5（二）設立進入門檻日本派遣業(yè)雇用型派遣（20%）采取備案制條件寬松登記型派遣（80%）設定許可基準條件嚴格第二章中明確許可制及其條件：《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

（二）設立進入門檻日本派遣業(yè)雇用型派遣（20%）登記型派遣（6參考：多層次的勞動條件決定結構

勞動法律（100%）

集體合同（？%）

企業(yè)內(nèi)規(guī)章制度（？%）勞動合同（30-40%、？%）個別勞動關系集體勞動關系國家公權力勞資共決（工會）發(fā)育得不好有條件的資方單決控制方法有問題資方單方的法律行為勞動者個人對用人單位法律效力低高勞動條件低高《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

參考：多層次的勞動條件決定結構勞動法律（100%）7勞動關系標準勞動關系（一般勞動關系）非標準勞動關系（特殊勞動關系）勞務派遣非全日制就業(yè)等《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

勞動關系標準勞動關系非標準勞動關系勞務派遣《勞動合同法》對勞8二、勞務派遣的基本情況《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

二、勞務派遣的基本情況《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響9（一）有關勞務派遣概念及與其相似的幾個概念的區(qū)別；（二）我國勞務派遣的基本情況；（三）勞務派遣企業(yè)的分類；（四）進行專門立法規(guī)定的背景?！秳趧雍贤ā穼趧张汕残袠I(yè)的影響

（一）有關勞務派遣概念及與其相似的幾個概念的區(qū)別；《勞動合同10（一）有關勞務派遣概念及與其相似的幾個概念的區(qū)別《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

（一）有關勞務派遣概念及與其相似的幾個概念的區(qū)別《勞動合同法11雇用使用一體型傳統(tǒng)雇用方式兩方關系雇用方使用方新雇用方式正式工臨時工個體戶等小時工（鐘點工）派遣工、合同工、臨時工、自由職業(yè)者、在宅勤務者等雇用和使用相分離用工方式多樣化雇用使用一體型傳統(tǒng)雇用方式雇用方使用方新雇用方式正式工小時工用人單位（派遣企業(yè)）用工單位（要派企業(yè)）勞務派遣勞動者勞務派遣協(xié)議支付派遣費用等工資等勞動合同關系提供勞動指揮命令關系上崗合同一重勞動關系勞動合同《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

用人單位（派遣企業(yè)）用工單位（要派企業(yè)）勞務派遣勞動者勞務派13職業(yè)介紹與勞務派遣：求職者用人單位職業(yè)介紹機構勞動關系申請找工作介紹工作介紹工作申請招工《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

職業(yè)介紹與勞務派遣：求職者用人單位職業(yè)介紹機構勞動關系申請14勞動力派遣與承攬（外包）的區(qū)別：承攬人定作人（發(fā)包人）勞動者勞動關系承攬合同《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

勞動力派遣與承攬（外包）的區(qū)別：承攬人定作人勞動者勞動關系承15勞務派遣與企業(yè)借調(diào)的區(qū)別：原單位借調(diào)單位被借調(diào)勞動者借調(diào)合同勞動合同關系勞動合同關系借調(diào)調(diào)轉(zhuǎn)型借調(diào)暫（臨）時借調(diào)《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

勞務派遣與企業(yè)借調(diào)的區(qū)別：原單位借調(diào)單位被借調(diào)勞動者借調(diào)合同16勞動力派遣與企業(yè)借調(diào)的區(qū)別：原單位借調(diào)單位被借調(diào)勞動者借調(diào)合同勞動合同關系勞動合同關系借調(diào)調(diào)轉(zhuǎn)型借調(diào)暫（臨）時借調(diào)《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

勞動力派遣與企業(yè)借調(diào)的區(qū)別：原單位借調(diào)單位被借調(diào)勞動者借調(diào)合17有關派遣店員（在日本不把其看成派遣）：派遣機構派遣店勞動者（店員）有關派遣店員的合同勞動合同提供勞動場所關系《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

有關派遣店員（在日本不把其看成派遣）：派遣機構派遣店勞動者（18（二）我國勞務派遣的基本情況《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

（二）我國勞務派遣的基本情況《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影19最早的派遣1980年10月30日國務院發(fā)布《關于管理外國企業(yè)駐代表機構的暫行規(guī)定》第十一條。

1979年成立《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

最早的派遣1980年10月30日國務院發(fā)布《關于管理外國企業(yè)20我國勞動派遣的發(fā)展階段：萌芽階段服務于國有企業(yè)改革階段滿足勞動力市場一般需求階段《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

我國勞動派遣的發(fā)展階段：萌芽階段《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)21快速發(fā)展原因政府的政策國有企業(yè)用工制度改革機關、事業(yè)單位改革勞動力市場的需求1、政府的鼓勵2、沒有規(guī)制3、職介收費政策變化4、特有人事管理方法等1、減員增效、主輔分離2、控編1、外資企業(yè)用工需求2、訂單式生產(chǎn)樣式的需求3、高學歷群體的出現(xiàn)4、農(nóng)民工維權的需要5、勞動就業(yè)業(yè)務復雜化《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

快速發(fā)展原因政府的政策國有企業(yè)用工制度改革勞動力市場的需求122政府的政策原因1、為了解決國有企業(yè)問題，政府鼓勵（1998年，如：北京）（2002、勞動部12號文，2003、勞動部，2003、9，再就業(yè)座談會胡錦濤講話，2005、9月勞動部36號文發(fā)展與規(guī)范）（2003、12人事部部長發(fā)展人才派遣、2004、2，《關于加快發(fā)展人才市場的意見》）一直沒有出臺全國性規(guī)范措施2005年以來，政府明確對農(nóng)民工免費職介，使得靠輸出、如農(nóng)民工直接費維持的職業(yè)介紹機構轉(zhuǎn)向派遣人事檔案代理派生派遣機構《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

政府的1、為了解決國有企業(yè)問題，政府鼓勵一直沒有出臺全國性規(guī)23國有企業(yè)、行政事業(yè)單位改革與規(guī)范用工1、規(guī)避政策（國家對壟斷性國有企業(yè)要求用工零增長，工資總額與企業(yè)效益掛鉤電信、銀行、電力、鐵路類）2、減少主業(yè)員工、分流輔業(yè)工人渠道3、新增員工采用派遣工（石化企業(yè)、金融機構、電信企業(yè)、少數(shù)制造業(yè)）4、行政事業(yè)單位規(guī)避編制控制問題（大量編制外員工，依賴勞動力派遣，如：人大、政協(xié)、法院書記員、醫(yī)院護工、稅務機關助征員）《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

國有企業(yè)、1、規(guī)避政策（國家對壟斷性國有企業(yè)要求用工零增長，24《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響25(三)我國勞動力派遣企業(yè)分類《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

(三)我國勞動力派遣企業(yè)分類《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影26勞動派遣的分類:

雇傭型派遣與登錄型派遣系統(tǒng)內(nèi)派遣與社會化派遣專業(yè)派遣與兼業(yè)派遣公益性派遣與商業(yè)性派遣《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

勞動派遣的分類:

雇傭型派遣與登錄型派遣《勞動合同法》對勞務27勞動部門與人事部門依托公共就業(yè)服務機構或人才交流服務機構成立的勞動力派遣組織。

勞動部門人事部門依托職業(yè)介紹中心就業(yè)局（有的營利性有的非營利性）人才派遣人才租賃（基本都是營利性）《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

勞動部門與人事部門依勞動部門人事部門依托職業(yè)介紹中心人才派遣28分類:國務院及省級政府批準成立的壟斷性勞動力派遣機構

中國國際技術智力合作公司、中國國際人才開發(fā)中心、中國國際企業(yè)合作公司、中國四達經(jīng)濟技術合作公司國務院批準各地政府批準成立的外事服務單位近百家的外企服務公司北京與上海最大《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

分類:國務院及省級政府中國國際技術智力合作公司、國務院各地政29其他類用人單位自己成立的專屬派遣經(jīng)勞動部門人事部門批準成立未經(jīng)批準擅自成立《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

其他類用人單位自己成立的經(jīng)勞動部門未經(jīng)批準擅自成立《勞動合同30分布地區(qū)行業(yè)以廣東、上海、江蘇、北京為主，全國各地都有服務業(yè)（電信、銀行、飯店、醫(yī)院、郵政、家政、電力、鐵路運輸）、制造業(yè)、建筑業(yè)及一些機關事業(yè)單位職業(yè)話務員、禮儀小姐、客戶經(jīng)理、小時工、司機、保安《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

分布地區(qū)行業(yè)以廣東、上海、江蘇、北京為主，服務業(yè)（電信、銀行31利用人群下崗失業(yè)人群農(nóng)民工群體大中專畢業(yè)生高端人才《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

利用人群下崗失業(yè)人群農(nóng)民工群體大中專畢業(yè)生高端人才《勞動合同32存在的問題及評價積極（正面）消極（負面）1、為國有企業(yè)用工改革提供服務（改制上市，降低用人成本）2、滿足企業(yè)對靈活用工需求3、促進下崗失業(yè)人員出中心4、農(nóng)民工就業(yè)提供就業(yè)和維權一條龍服務（山東聊城魯西人力資源開發(fā)中心）5、滿足一些高端就業(yè)人群的需要1、沖擊正規(guī)雇用，勞動關系勞務關系化2、無法可依、責、權、利不清3、同工不同酬4、規(guī)避法律、逃繳社會保險5、專屬派遣問題等等《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

存在的積極（正面）消極（負面）1、為國有企業(yè)用工改革提供服務33（四）進行專門規(guī)定的背景1、真正政府和勞動力市場需要；2、一些單位出于解雇便利的意圖而采用勞務派遣用工；3、一些用工單位出于降低員工工資的意圖而采用勞務派遣；4、一些單位為了逃避社會保險等勞動法義務、因現(xiàn)行法律對勞務派遣沒有任何規(guī)定；形成大量的三方關系，現(xiàn)行的勞動法律法規(guī)有沒有規(guī)范，出現(xiàn)了很多問題，因此立法試圖上調(diào)整這種原來沒有被勞動法納入的勞動關系?！秳趧雍贤ā穼趧张汕残袠I(yè)的影響

（四）進行專門規(guī)定的背景《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響34三、作為特別規(guī)定的勞務派遣（與一般勞動合同比較角度）《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

三、作為特別規(guī)定的勞務派遣（與一般勞動合同比較角度）《勞動合35（一）勞務派遣單位的設立及及設立勞務派遣單位的禁止性規(guī)范（57、67條）；（二）勞務派遣勞動合同在階段與一般勞動合同的異同；1、勞動關系的定位及勞動關系生效標準問題（58條）；2、勞務派遣告知義務的特點（8、60、62條第2款）；3、勞動合同內(nèi)容（法定及約定各條款、第58條）；4、期限的不同（12、13、14、第58條第2款）；5、可以約定試用期嗎（與誰?19、20、21、65條）；6、服務期與竟業(yè)限制使用與否？（三）勞動合同履行；1、親自履行原則的違反及特例處理（29條、在用工單位履行的的特點）；2、變更合同的變更的特點（35條）；《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響36（四）勞動關系解除階段的不同：1、由勞動者行使單方解除時；2、由用人單位行使單方解除權（用工單位解除權的喪失）；（五）勞務派遣單位與用工單位的關系（59條）；1、勞務派遣協(xié)議必備條款；2、對勞務派遣協(xié)議限定的作用；（六）勞務派遣單位對派遣勞動者的法定義務；（七）用工單位對派遣勞動者的法定義務；（八）被跨地區(qū)派遣的勞動者適用的勞動標準；（九）勞務派遣崗位的范圍；（十）勞務派遣向外包轉(zhuǎn)型與本法94條的關聯(lián)性分析?！秳趧雍贤ā穼趧张汕残袠I(yè)的影響

（四）勞動關系解除階段的不同：《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的37（一）勞務派遣單位的設立及公司設立的禁止性規(guī)定（57、67條）；第五十七條勞務派遣單位應當依照公司法的有關規(guī)定設立，注冊資本不得少于五十萬元；第六十七條用人單位不得設立勞務派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者?！秳趧雍贤ā穼趧张汕残袠I(yè)的影響

（一）勞務派遣單位的設立及公司設立的禁止性規(guī)定（57、67條38（二）勞務派遣勞動合同在訂立階段與一般勞動合同的異同；1、勞動關系的定位及勞動關系生效標準問題（58條）；2、勞務派遣告知義務的特點（8、60、62條第2款）；3、勞動合同內(nèi)容（法定及約定各條款、第58條）；4、期限的不同（12、13、14、第58條第2款）；5、可以約定試用期嗎（與誰?19、20、21、65條）；6、服務期與竟業(yè)限制（高端勞動者情況）適用與否？

《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

（二）勞務派遣勞動合同在訂立階段與一般勞動合同的異同；《勞動39告知義務與調(diào)查權（八條）之區(qū)別告知義務（盡先合同義務）工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬，以及勞動者要求了解的其他情況。六十條：勞務派遣單位應當將勞務派遣協(xié)議內(nèi)容告知被派遣勞動者用人單位與勞動合同直接相關的基本情況，勞動者應當如實說明勞動者提示：1、雙方要盡誠實信用原則，如實告知；2、遵守告知時間，簽訂合同之前；3、不能選擇性告知；4、用人單位的知情權（調(diào)查權）有限的。違反告知義務的法律后果：1、勞動合同無效和部分無效（26條）；2、有欺詐，勞動合同無效，勞動者可根據(jù)38條隨時解除合同；用人單位可根據(jù)39條隨時解除合同《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

告知義務與調(diào)查權（八條）之區(qū)別告知義務（盡先合同義務）工作內(nèi)40勞動關系建立與書面合同法律意義示意圖勞動關系建立自用工之日起（第7條）應當簽訂書面合同（十條一款）本法八十二條一款：超一個月未滿一年，每月支付二倍工資；本法十四條三款：滿一年，視為已訂立無固定期限合同。（為了提高勞動合同簽訂率）自用工之日一個月以內(nèi)（十條二款）簽訂時間不簽書面合同用工開始之前，簽訂合同，勞動關系自用工之日起（本法十條第三款）用工開始即簽合同所涉及主法條：七、十、十一、十四、八十二未簽合同約定不明（本法第十一條）集體合同、同工同酬建立勞動關系的標準及時間《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

勞動關系建立與書面合同法律意義示意圖勞動關系建立自用工之日起41勞動者用人單位提供勞動的義務支付報酬的義務1、竟業(yè)禁止義務2、保守秘密義務3、遵守勞動紀律與企業(yè)內(nèi)規(guī)章制度義務4、提高職業(yè)技能義務1、訂立書面合同的義務；2、提供生產(chǎn)、工作條件的義務；3、支付各種社會保險和福利大于的義務；4、建立健全各項規(guī)章制度的義務5、對勞動者進行培訓的義務6、保障職工參加民主管理的義務1、勞動權（就業(yè)、擇業(yè)自由等）2、勞動報酬權（談判、請求、支配）3、休息權；4、勞動保護權；5、社會保險福利券6、提起勞動爭議處理權7、參與企業(yè)民主管理權1、要求提供勞動的權利2、管理指揮權；3、組織勞動的權利4、處分職工的權利5、知情權（調(diào)查權）6、采用自由權《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

勞動者用人單位提供勞動的義務支付報酬的義務1、竟業(yè)禁止義務142（三）勞動合同履行；1、親自履行原則的違反及特例處理（29條、在用工單位履行的的特點）；2、變更合同的變更的特點（35條）；《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

（三）勞動合同履行；《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響43勞動合同內(nèi)容用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人；勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；勞動合同期限；工作內(nèi)容和工作地點；工作時間和休息休假；勞動報酬；社會保險；勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護；法律、法規(guī)規(guī)定應當納入勞動合同的其他事項（17條1款）。試用期、培訓、保守秘密、補充保險和福利待遇等其他事項（17條2款）。必備條款約定條款勞動紀律（規(guī)章制度）勞動合同終止條件違反勞動合同責任取消的必備條款：對約定不明確的解決辦法1、重新協(xié)商2、集體合同3、同工同酬4、國家有關法律（本法18條）未載明必備條款由勞動行政部門責令改正；給勞動者造成損害，承擔賠償責任（81條)勞動合同內(nèi)容（17、18、81條）《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

勞動合同內(nèi)容用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人；44（四）勞動關系解除階段的不同：1、由勞動者行使單方解除時；2、由用人單位行使單方解除權（用工單位解除權的喪失）；《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

（四）勞動關系解除階段的不同：《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的45勞動合同解除勞動合同解除協(xié)商一致可以解除（36條）勞動者單方面解除（辭職）用人單位單方面解除（解雇）單方預告解除權（辭職）（37條）不受用人單位制約，但要附予告程序（30天、3天）用人單位有過錯，即時辭職（隨時通知辭職（38條1、2、3、4、5、6）與無需通知辭職也可謂不辭而別（38條第二款））。除即時辭職規(guī)定許可條件外，對于予告辭之不設許可條件，勞動者有充分的辭職自由各國都有嚴格的限制：本法除了法定許可條件外，還通過第42條設立預告解除與裁員的禁止條件。在這種條件下用人單位的解雇權被剝奪。禁止條件，僅適用于非過失解雇與經(jīng)濟性裁員。對過失性解雇不適用。又通過第43條規(guī)定工會對用人單位解除勞動合同干預，但是，還是欠操作性。過失性解雇（有法定許可條件），無需預告，隨時解雇（39條1、2、3、4、5、6）。非過失性預告解雇（限于勞動者沒有過錯，某一主客觀條件發(fā)生變化，致使勞動合同無法履行）須預告（30天，書面），額外一個月工資可替代預告期（本法40條）規(guī)模裁員（預告解除與無過錯解除的一種特殊形式，是一種集體解雇，多人數(shù)），有數(shù)量標準，程序限制（缺乏剛性，沒有法律責任）。規(guī)模一下裁員不受規(guī)模裁員制度限制，給用人單位規(guī)避才原先只留下了空間（本法第四十條）?！秳趧雍贤ā穼趧张汕残袠I(yè)的影響

勞動合同解除勞動合同解除協(xié)商一致可以解除（36條）勞動者單方46（五）勞務派遣單位與用工單位的關系（59條）；1、勞務派遣協(xié)議必備條款；2、對勞務派遣協(xié)議限定的作用；《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

（五）勞務派遣單位與用工單位的關系（59條）；《勞動合同法》47（八)被跨地區(qū)派遣的勞動者適用的勞動標準(61條）；

勞務派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的，被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件，按照用工單位所在地的標準執(zhí)行?！秳趧雍贤ā穼趧张汕残袠I(yè)的影響

（八)被跨地區(qū)派遣的勞動者適用的勞動標準(61條）；《勞動合48（九）勞務派遣崗位的范圍（66條）

勞務派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施?！秳趧雍贤ā穼趧张汕残袠I(yè)的影響

（九）勞務派遣崗位的范圍（66條）《勞動合同法》對勞務派遣行49勞務派遣規(guī)范化會導致很多勞務派遣單位轉(zhuǎn)型——選擇外包，但是，本法對個人承包通過94條予以規(guī)范，明確發(fā)包方承擔連帶責任。但是，遺憾的是沒有對人力資源公司以及股份公司等進行規(guī)范，可能會造成明年新法實施后，用外包替代勞務派遣方式急劇增多，外包市場現(xiàn)在已經(jīng)很繁榮了。但是，應該區(qū)別有些人力資源管理業(yè)務的外包與工程等外包的區(qū)別。（十）勞務派遣向外包轉(zhuǎn)型與本法94條的關聯(lián)性分析《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

勞務派遣規(guī)范化會導致很多勞務派遣單位轉(zhuǎn)型——選擇50《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

勞動和社會保障部勞動科學研究所勞動關系研究室李天國勞動和社會保障部勞動科學研究所《勞動合同法》勞動和社會保障部勞動科學研究所51案例17：徐某11年來一直在北京肯德基的某店公司，2004年6月．肯德基公司要求員工與北京時代橋勞動事務咨詢服務有限公司簽訂勞動合同，并由時代橋公司為員工代發(fā)工資，繳納各種社會保險等；不簽合同的員工公司將予以辭退。因此，徐某也同時代橋公司簽訂了勞動合同。2005年11月，肯德基以“違反揀貨操作規(guī)程”為由將徐某辭退。徐某因此要求公司支付其11年的經(jīng)濟補償金，并且要求公司補繳其各種社會保險，然而公司卻說“你不是肯德基的員工”。這一回答卻讓徐某感到困惑，11年來，徐某一直在北京肯德基公司打工，做倉儲、搬運貨物等體力工作。一直到被辭退前，徐某連工作地點都沒有離開過肯德基的冷藏庫。為此，徐某申請勞動仲裁，仲裁裁決肯德基不承擔賠償責任。又將北京肯德基公司起訴到人民法院'區(qū)人民法院判決徐某敗訴?！秳趧雍贤ā穼趧张汕残袠I(yè)的影響

案例17：徐某11年來一直在北京肯德基的某店公司，20052（一）派遣法路徑：德國（82）日本（86）韓國（98）臺灣（2001草案）大陸（2007）《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

（一）派遣法路徑：德國（82）日本（86）韓國（98）臺灣（53（二）派遣勞動者數(shù)?！舻聡s17.6萬人，男女比例為8：2，占全體勞動者的比例約為0.63%（1996年）；◆法國約21.1萬人7：3，占全體勞動者的比例約為1.1%（1991年）；◆英國約145.8萬人、男女比例為5：5，占全體勞動者的比例約為6.9%（1993年）；◆美國約126.8萬人，男女比例為6：4，占全體勞動者的比例約為1.78%（1996年）；◆日本約139萬人（2002年）?！秳趧雍贤ā穼趧张汕残袠I(yè)的影響

（二）派遣勞動者數(shù)?！秳趧雍贤ā穼趧张汕残袠I(yè)的影響54（三）限制派遣范圍：派遣行業(yè)范圍列舉許可行業(yè)制（14-26）（肯定列表制）列舉不許可行業(yè)制（1999、2003）僅剩保安、醫(yī)療、建筑等（否定列表制）逐漸放寬《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

（三）限制派遣范圍：派遣行業(yè)范圍列舉許可行業(yè)制（14-26）55（二）設立進入門檻日本派遣業(yè)雇用型派遣（20%）采取備案制條件寬松登記型派遣（80%）設定許可基準條件嚴格第二章中明確許可制及其條件：《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

（二）設立進入門檻日本派遣業(yè)雇用型派遣（20%）登記型派遣（56參考：多層次的勞動條件決定結構

勞動法律（100%）

集體合同（？%）

企業(yè)內(nèi)規(guī)章制度（？%）勞動合同（30-40%、？%）個別勞動關系集體勞動關系國家公權力勞資共決（工會）發(fā)育得不好有條件的資方單決控制方法有問題資方單方的法律行為勞動者個人對用人單位法律效力低高勞動條件低高《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

參考：多層次的勞動條件決定結構勞動法律（100%）57勞動關系標準勞動關系（一般勞動關系）非標準勞動關系（特殊勞動關系）勞務派遣非全日制就業(yè)等《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

勞動關系標準勞動關系非標準勞動關系勞務派遣《勞動合同法》對勞58二、勞務派遣的基本情況《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

二、勞務派遣的基本情況《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響59（一）有關勞務派遣概念及與其相似的幾個概念的區(qū)別；（二）我國勞務派遣的基本情況；（三）勞務派遣企業(yè)的分類；（四）進行專門立法規(guī)定的背景?！秳趧雍贤ā穼趧张汕残袠I(yè)的影響

（一）有關勞務派遣概念及與其相似的幾個概念的區(qū)別；《勞動合同60（一）有關勞務派遣概念及與其相似的幾個概念的區(qū)別《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

（一）有關勞務派遣概念及與其相似的幾個概念的區(qū)別《勞動合同法61雇用使用一體型傳統(tǒng)雇用方式兩方關系雇用方使用方新雇用方式正式工臨時工個體戶等小時工（鐘點工）派遣工、合同工、臨時工、自由職業(yè)者、在宅勤務者等雇用和使用相分離用工方式多樣化雇用使用一體型傳統(tǒng)雇用方式雇用方使用方新雇用方式正式工小時工用人單位（派遣企業(yè)）用工單位（要派企業(yè)）勞務派遣勞動者勞務派遣協(xié)議支付派遣費用等工資等勞動合同關系提供勞動指揮命令關系上崗合同一重勞動關系勞動合同《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

用人單位（派遣企業(yè)）用工單位（要派企業(yè)）勞務派遣勞動者勞務派63職業(yè)介紹與勞務派遣：求職者用人單位職業(yè)介紹機構勞動關系申請找工作介紹工作介紹工作申請招工《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

職業(yè)介紹與勞務派遣：求職者用人單位職業(yè)介紹機構勞動關系申請64勞動力派遣與承攬（外包）的區(qū)別：承攬人定作人（發(fā)包人）勞動者勞動關系承攬合同《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

勞動力派遣與承攬（外包）的區(qū)別：承攬人定作人勞動者勞動關系承65勞務派遣與企業(yè)借調(diào)的區(qū)別：原單位借調(diào)單位被借調(diào)勞動者借調(diào)合同勞動合同關系勞動合同關系借調(diào)調(diào)轉(zhuǎn)型借調(diào)暫（臨）時借調(diào)《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

勞務派遣與企業(yè)借調(diào)的區(qū)別：原單位借調(diào)單位被借調(diào)勞動者借調(diào)合同66勞動力派遣與企業(yè)借調(diào)的區(qū)別：原單位借調(diào)單位被借調(diào)勞動者借調(diào)合同勞動合同關系勞動合同關系借調(diào)調(diào)轉(zhuǎn)型借調(diào)暫（臨）時借調(diào)《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

勞動力派遣與企業(yè)借調(diào)的區(qū)別：原單位借調(diào)單位被借調(diào)勞動者借調(diào)合67有關派遣店員（在日本不把其看成派遣）：派遣機構派遣店勞動者（店員）有關派遣店員的合同勞動合同提供勞動場所關系《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

有關派遣店員（在日本不把其看成派遣）：派遣機構派遣店勞動者（68（二）我國勞務派遣的基本情況《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

（二）我國勞務派遣的基本情況《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影69最早的派遣1980年10月30日國務院發(fā)布《關于管理外國企業(yè)駐代表機構的暫行規(guī)定》第十一條。

1979年成立《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

最早的派遣1980年10月30日國務院發(fā)布《關于管理外國企業(yè)70我國勞動派遣的發(fā)展階段：萌芽階段服務于國有企業(yè)改革階段滿足勞動力市場一般需求階段《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

我國勞動派遣的發(fā)展階段：萌芽階段《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)71快速發(fā)展原因政府的政策國有企業(yè)用工制度改革機關、事業(yè)單位改革勞動力市場的需求1、政府的鼓勵2、沒有規(guī)制3、職介收費政策變化4、特有人事管理方法等1、減員增效、主輔分離2、控編1、外資企業(yè)用工需求2、訂單式生產(chǎn)樣式的需求3、高學歷群體的出現(xiàn)4、農(nóng)民工維權的需要5、勞動就業(yè)業(yè)務復雜化《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

快速發(fā)展原因政府的政策國有企業(yè)用工制度改革勞動力市場的需求172政府的政策原因1、為了解決國有企業(yè)問題，政府鼓勵（1998年，如：北京）（2002、勞動部12號文，2003、勞動部，2003、9，再就業(yè)座談會胡錦濤講話，2005、9月勞動部36號文發(fā)展與規(guī)范）（2003、12人事部部長發(fā)展人才派遣、2004、2，《關于加快發(fā)展人才市場的意見》）一直沒有出臺全國性規(guī)范措施2005年以來，政府明確對農(nóng)民工免費職介，使得靠輸出、如農(nóng)民工直接費維持的職業(yè)介紹機構轉(zhuǎn)向派遣人事檔案代理派生派遣機構《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

政府的1、為了解決國有企業(yè)問題，政府鼓勵一直沒有出臺全國性規(guī)73國有企業(yè)、行政事業(yè)單位改革與規(guī)范用工1、規(guī)避政策（國家對壟斷性國有企業(yè)要求用工零增長，工資總額與企業(yè)效益掛鉤電信、銀行、電力、鐵路類）2、減少主業(yè)員工、分流輔業(yè)工人渠道3、新增員工采用派遣工（石化企業(yè)、金融機構、電信企業(yè)、少數(shù)制造業(yè)）4、行政事業(yè)單位規(guī)避編制控制問題（大量編制外員工，依賴勞動力派遣，如：人大、政協(xié)、法院書記員、醫(yī)院護工、稅務機關助征員）《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

國有企業(yè)、1、規(guī)避政策（國家對壟斷性國有企業(yè)要求用工零增長，74《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響75(三)我國勞動力派遣企業(yè)分類《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

(三)我國勞動力派遣企業(yè)分類《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影76勞動派遣的分類:

雇傭型派遣與登錄型派遣系統(tǒng)內(nèi)派遣與社會化派遣專業(yè)派遣與兼業(yè)派遣公益性派遣與商業(yè)性派遣《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

勞動派遣的分類:

雇傭型派遣與登錄型派遣《勞動合同法》對勞務77勞動部門與人事部門依托公共就業(yè)服務機構或人才交流服務機構成立的勞動力派遣組織。

勞動部門人事部門依托職業(yè)介紹中心就業(yè)局（有的營利性有的非營利性）人才派遣人才租賃（基本都是營利性）《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

勞動部門與人事部門依勞動部門人事部門依托職業(yè)介紹中心人才派遣78分類:國務院及省級政府批準成立的壟斷性勞動力派遣機構

中國國際技術智力合作公司、中國國際人才開發(fā)中心、中國國際企業(yè)合作公司、中國四達經(jīng)濟技術合作公司國務院批準各地政府批準成立的外事服務單位近百家的外企服務公司北京與上海最大《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

分類:國務院及省級政府中國國際技術智力合作公司、國務院各地政79其他類用人單位自己成立的專屬派遣經(jīng)勞動部門人事部門批準成立未經(jīng)批準擅自成立《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

其他類用人單位自己成立的經(jīng)勞動部門未經(jīng)批準擅自成立《勞動合同80分布地區(qū)行業(yè)以廣東、上海、江蘇、北京為主，全國各地都有服務業(yè)（電信、銀行、飯店、醫(yī)院、郵政、家政、電力、鐵路運輸）、制造業(yè)、建筑業(yè)及一些機關事業(yè)單位職業(yè)話務員、禮儀小姐、客戶經(jīng)理、小時工、司機、保安《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

分布地區(qū)行業(yè)以廣東、上海、江蘇、北京為主，服務業(yè)（電信、銀行81利用人群下崗失業(yè)人群農(nóng)民工群體大中專畢業(yè)生高端人才《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

利用人群下崗失業(yè)人群農(nóng)民工群體大中專畢業(yè)生高端人才《勞動合同82存在的問題及評價積極（正面）消極（負面）1、為國有企業(yè)用工改革提供服務（改制上市，降低用人成本）2、滿足企業(yè)對靈活用工需求3、促進下崗失業(yè)人員出中心4、農(nóng)民工就業(yè)提供就業(yè)和維權一條龍服務（山東聊城魯西人力資源開發(fā)中心）5、滿足一些高端就業(yè)人群的需要1、沖擊正規(guī)雇用，勞動關系勞務關系化2、無法可依、責、權、利不清3、同工不同酬4、規(guī)避法律、逃繳社會保險5、專屬派遣問題等等《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

存在的積極（正面）消極（負面）1、為國有企業(yè)用工改革提供服務83（四）進行專門規(guī)定的背景1、真正政府和勞動力市場需要；2、一些單位出于解雇便利的意圖而采用勞務派遣用工；3、一些用工單位出于降低員工工資的意圖而采用勞務派遣；4、一些單位為了逃避社會保險等勞動法義務、因現(xiàn)行法律對勞務派遣沒有任何規(guī)定；形成大量的三方關系，現(xiàn)行的勞動法律法規(guī)有沒有規(guī)范，出現(xiàn)了很多問題，因此立法試圖上調(diào)整這種原來沒有被勞動法納入的勞動關系?！秳趧雍贤ā穼趧张汕残袠I(yè)的影響

（四）進行專門規(guī)定的背景《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響84三、作為特別規(guī)定的勞務派遣（與一般勞動合同比較角度）《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

三、作為特別規(guī)定的勞務派遣（與一般勞動合同比較角度）《勞動合85（一）勞務派遣單位的設立及及設立勞務派遣單位的禁止性規(guī)范（57、67條）；（二）勞務派遣勞動合同在階段與一般勞動合同的異同；1、勞動關系的定位及勞動關系生效標準問題（58條）；2、勞務派遣告知義務的特點（8、60、62條第2款）；3、勞動合同內(nèi)容（法定及約定各條款、第58條）；4、期限的不同（12、13、14、第58條第2款）；5、可以約定試用期嗎（與誰?19、20、21、65條）；6、服務期與竟業(yè)限制使用與否？（三）勞動合同履行；1、親自履行原則的違反及特例處理（29條、在用工單位履行的的特點）；2、變更合同的變更的特點（35條）；《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響86（四）勞動關系解除階段的不同：1、由勞動者行使單方解除時；2、由用人單位行使單方解除權（用工單位解除權的喪失）；（五）勞務派遣單位與用工單位的關系（59條）；1、勞務派遣協(xié)議必備條款；2、對勞務派遣協(xié)議限定的作用；（六）勞務派遣單位對派遣勞動者的法定義務；（七）用工單位對派遣勞動者的法定義務；（八）被跨地區(qū)派遣的勞動者適用的勞動標準；（九）勞務派遣崗位的范圍；（十）勞務派遣向外包轉(zhuǎn)型與本法94條的關聯(lián)性分析?！秳趧雍贤ā穼趧张汕残袠I(yè)的影響

（四）勞動關系解除階段的不同：《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的87（一）勞務派遣單位的設立及公司設立的禁止性規(guī)定（57、67條）；第五十七條勞務派遣單位應當依照公司法的有關規(guī)定設立，注冊資本不得少于五十萬元；第六十七條用人單位不得設立勞務派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者?！秳趧雍贤ā穼趧张汕残袠I(yè)的影響

（一）勞務派遣單位的設立及公司設立的禁止性規(guī)定（57、67條88（二）勞務派遣勞動合同在訂立階段與一般勞動合同的異同；1、勞動關系的定位及勞動關系生效標準問題（58條）；2、勞務派遣告知義務的特點（8、60、62條第2款）；3、勞動合同內(nèi)容（法定及約定各條款、第58條）；4、期限的不同（12、13、14、第58條第2款）；5、可以約定試用期嗎（與誰?19、20、21、65條）；6、服務期與竟業(yè)限制（高端勞動者情況）適用與否？

《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

（二）勞務派遣勞動合同在訂立階段與一般勞動合同的異同；《勞動89告知義務與調(diào)查權（八條）之區(qū)別告知義務（盡先合同義務）工作內(nèi)容、工作條件、工作地點、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬，以及勞動者要求了解的其他情況。六十條：勞務派遣單位應當將勞務派遣協(xié)議內(nèi)容告知被派遣勞動者用人單位與勞動合同直接相關的基本情況，勞動者應當如實說明勞動者提示：1、雙方要盡誠實信用原則，如實告知；2、遵守告知時間，簽訂合同之前；3、不能選擇性告知；4、用人單位的知情權（調(diào)查權）有限的。違反告知義務的法律后果：1、勞動合同無效和部分無效（26條）；2、有欺詐，勞動合同無效，勞動者可根據(jù)38條隨時解除合同；用人單位可根據(jù)39條隨時解除合同《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

告知義務與調(diào)查權（八條）之區(qū)別告知義務（盡先合同義務）工作內(nèi)90勞動關系建立與書面合同法律意義示意圖勞動關系建立自用工之日起（第7條）應當簽訂書面合同（十條一款）本法八十二條一款：超一個月未滿一年，每月支付二倍工資；本法十四條三款：滿一年，視為已訂立無固定期限合同。（為了提高勞動合同簽訂率）自用工之日一個月以內(nèi)（十條二款）簽訂時間不簽書面合同用工開始之前，簽訂合同，勞動關系自用工之日起（本法十條第三款）用工開始即簽合同所涉及主法條：七、十、十一、十四、八十二未簽合同約定不明（本法第十一條）集體合同、同工同酬建立勞動關系的標準及時間《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

勞動關系建立與書面合同法律意義示意圖勞動關系建立自用工之日起91勞動者用人單位提供勞動的義務支付報酬的義務1、竟業(yè)禁止義務2、保守秘密義務3、遵守勞動紀律與企業(yè)內(nèi)規(guī)章制度義務4、提高職業(yè)技能義務1、訂立書面合同的義務；2、提供生產(chǎn)、工作條件的義務；3、支付各種社會保險和福利大于的義務；4、建立健全各項規(guī)章制度的義務5、對勞動者進行培訓的義務6、保障職工參加民主管理的義務1、勞動權（就業(yè)、擇業(yè)自由等）2、勞動報酬權（談判、請求、支配）3、休息權；4、勞動保護權；5、社會保險福利券6、提起勞動爭議處理權7、參與企業(yè)民主管理權1、要求提供勞動的權利2、管理指揮權；3、組織勞動的權利4、處分職工的權利5、知情權（調(diào)查權）6、采用自由權《勞動合同法》對勞務派遣行業(yè)的影響

勞動者用人單位提供勞動的義務支付報酬的義務1、竟業(yè)禁止義務192（三）勞動合同履行；1、親自履行原則的違反及特例處理（29條、在用工單位履行的的特點）；2、變更合同的變更的特點（35條）；《勞動合同法》