物流采購法律制度概述課件

項目三物流采購法律制度

§1物流采購法律制度概述（略）

在傳統(tǒng)思維里，采購就是拿錢買東西，目的就是以最少的錢買到最好的商品。但是，隨著市場經濟的發(fā)展、技術的進步、競爭的日益激烈，采購已由單純的商品買賣發(fā)展成為一種職能，一種可以為企業(yè)節(jié)省成本、增加利潤、獲取服務的資源?？傮w而言，采購已由戰(zhàn)術地位提高到戰(zhàn)略地位。項目三物流采購法律制度§1物流

采購法律制度1.合同法合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。2.招標投標法招標投標法是國家用來規(guī)范招標投標活動、調整在招標投標過程中產生的各種關系的法律規(guī)范的總稱。采購法律制度

3.政府采購法政府采購，是指各級國家機關、事業(yè)單位和團體組織，使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內的或者采購限額標準以上的貨物、工程和服務的行為。4.聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約(CISG)聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約是聯(lián)合國大會在第六屆特別會議通過的關于建立新的國際經濟秩序的各項決議的廣泛目標，考慮到在平等互利基礎上發(fā)展國際貿易是促進各國間友好關系的一個重要因素。3.政府采購法采購中涉及的主要法律關系（一）買賣合同關系最主要的法律關系（二）承攬合同關系（三）租賃關系采購中涉及的主要法律關系（一）買賣合同關系§2買賣合同法律制度

一、買賣合同的概念與特征

㈠

買賣合同的定義買賣合同是出賣人轉移標的物的所有權給買受人，買受人支付價款的合同。交付貨物并轉移所有權的一方是出賣人，支付貨款并取得貨物所有權的一方是買受人。買賣合同是《中華人民共和國合同法》中規(guī)定的有名合同，也是最基本的有名合同?！?買賣合同法律制度一、買賣合同的概念與特征

㈡

買賣合同的特征

⒈

買賣合同是雙務合同；

⒉

買賣合同是有償合同；

⒊

買賣合同是諾成合同；4.買賣合同一般情況下是不要式合同。㈡買賣合同的特征

二、買賣合同雙方當事人的義務（一）賣方的義務

1、交付標的物出賣人在交付標的物時應按照合同規(guī)定的數量、質量、期限、方式和時間完成交付。交付標的物是出賣人的首要義務，也是買賣合同最重要的合同目的。（1）賣方應當按照約定的時間交付貨物二、買賣合同雙方當事人的義務

交付時間交付時間，合同有約定的，依照合同的約定；法律有規(guī)定的，依照法律的規(guī)定；法律沒有規(guī)定的，當事人也沒有約定的，按以下規(guī)則確定：①債務人（義務主體）可以隨時履行，債權人（權利主體）也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間；交付時間交付時間，合同有約定的，依照合同的約定；法律有規(guī)定

②合同的標的物在合同訂立前已被買方實際占有的，合同生效時間即為給付時間。也就是買賣合同訂立之前買受人已經實際占有標的物的情況下，合同一生效就視為標的物已交付。例如，甲出租給乙一部照相機，乙使用過程中產生了買下照相機的念頭，經與甲協(xié)商，甲同意出賣。盡管甲把照相機交給乙的行為是在買賣合同訂立以前做出的，但那與買賣合同無關。因此，該行為也就不能作為買賣合同中交付的行為。但又不應要求乙先將照相機先返還給甲，甲再依照買賣合同把它交付給乙。②合同的標的物在合同訂立前已被買方實際占有的，合同生效時間

③需要辦理特別手續(xù)的，辦完法定手續(xù)的時間為交付時間。如批準、登記等。④賣方送貨的，賣方將標的物運到預訂地點，由買方驗收后，視為交付。⑤買方自己提貨的，賣方通知的提貨時間即為交付時間，但賣方通知的時間應給買方留有必要的在途時間。⑥賣方代為郵寄或托運的，賣方辦完托運或郵寄手續(xù)后，視為交付。（2）賣方應當按照約定的地點交付貨物③需要辦理特別手續(xù)的，辦完法定手續(xù)的時間為交付時間。如批準

[問題]：代辦托運的買賣合同是貨交第一承運人為交付嗎？[解答]：《合同法》第142條標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。

第145條當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照本法第一百四十一條第二款第一項的規(guī)定標的物需要運輸的，出賣人將標的物交付給第一承運人后，標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔。

[問題]：代辦托運的買賣合同是貨交第一承運人為交付嗎？

第141條出賣人應當按照約定的地點交付標的物。當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

(一)標的物需要運輸的，出賣人應當將標的物交付給第一承運人以運交給買受人；

(二)標的物不需要運輸，出賣人和買受人訂立合同時知道標的物在某一地點的，出賣人應當在該地點交付標的物；不知道標的物在某一地點的，應當在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付標的物。

對于《合同法》第145條的規(guī)定，不能認為買賣合同中，標的物需要運輸的，一律貨交第一承運人時風險轉移。因為適用本條或者說適用貨交第一承運人時轉移的前提是“當事人沒有約定交付地點或者約定不明確”，如果有約定且明確，則不應當適用本條。第141條出賣人應當按照約定的地點交付標的物。當事人沒有交付地點交付地點，合同有約定的，依照合同的約定；法律有規(guī)定的，依照法律的規(guī)定；法律沒有規(guī)定的，按照下列標準確定：①給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的的，在履行義務一方所在地履行。②標的物需要運輸的，出賣人應當將標的物交付給第一承運人給買受人；標的物不需要運輸的，出賣人和買受人訂立合同時知道標的物在某一地點的，出賣人應當在該地點交付標的物；不知道標的物在某一地點的，應當在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付標的物。交付地點交付地點，合同有約定的，依照合同的約定；法律有規(guī)定的

③賣方送貨的，賣方將標的物運到預訂地點，由買方驗收后，視為交付。④賣方代為郵寄或托運的，賣方辦完托運或郵寄手續(xù)后，視為交付。⑤買方自己提貨的，賣方通知的提貨時間即為交付時間，但賣方通知的時間應給買方留有必要的在途時間。③賣方送貨的，賣方將標的物運到預訂地點，由買方驗收后，視為

2、交付標的物的有關單證和資料（擬制交付）《合同法》第135條規(guī)定，出賣人應當履行向買受人交付標的物或者交付提取物的單證，并轉移標的物所有權的義務。第136條規(guī)定：出賣人應當按照約定或者交易習慣向買受人交付提取標的物單證以外的有關單證和資料。2、交付標的物的有關單證和資料（擬制交付）【案情】2008年9月8日，原告林長農與被告廣西成工華河機械設備公司簽訂書面《銷售合同》，約定原告林長農向被告廣西成工華河機械設備公司購買神鋼液壓挖掘機(標配原裝進口整機)一臺，型號為SKLC205-8，價格為l250000元，付款方式為分期付款。當日，原告林長農即向被告廣西成工華河機械設備公司支付定金50000元。2008年9月19日，原告林長農又按合同支付首期付款422375元，共計支付472375元。【案情】2008年9月8日，原告林長農與2008年9月19日，原告林長農收到被告廣西成工華河機械設備公司的SKLC205-8神鋼液壓挖掘機一臺，當日，原告林長農認為該挖掘機手續(xù)不全，即提出需要該挖掘機的《中華人民共和國出入境檢驗檢疫證書》、《中華人民共和國海關進口貨物報關單》及《產品合格證書》原件，2008年10月初，被告廣西成工華河機械設備公司將該挖掘機的《中華人民共和國出入境檢驗檢疫證書》及《中華人民共和國海關進口貨物報關單》傳真給原告，被告廣西成工華河機械設備公司在該兩證書復印件上均注明：“此證明書原件在上?！?，并加蓋被告印章。2008年9月19日，原告林長農收到原告認為該傳真不能代替原裝機的資料原件，遂拒絕繼續(xù)支付購機款，被告廣西成工華河機械設備公司因此通過GPS系統(tǒng)既衛(wèi)星定位監(jiān)控功能，從2008年11月20日始停止原告林長農所購挖掘機正常功能，原告因此提起訴訟。本案經法院至上海市調查取證，查明了原告林長農向被告廣西成工華河機械設備公司所購買神鋼液壓挖掘機的海關進口貨物報關單，是與其它17臺不同型號挖掘機共同報關，報關單為l8臺挖掘機共有一份，報關單原件僅上海海關備案及報關單位成都神鋼工程機械(集團)有限公司持有，而該挖掘機的出入境檢驗檢疫證書也是與其他l7臺挖掘機共有一本，檢驗證書原件由上海海關備案及成都神鋼工程機械(集團)有限公司持有。原告認為該傳真不能代替原裝機的資料原件本案原告林長農在向被告廣西成工華河機械設備公司購買神鋼液壓挖掘機后，要求被告提供該挖掘機的《中華人民共和國出入境檢驗檢疫證書》、《中華人民共和國海關進口貨物報關單》及《產品合格證書》原件，但事實上該挖掘機的《出入境檢驗檢疫證書》、《海關進口貨物報關單》因與其他l7臺挖掘機共有一本證書，且該兩證原件均由18臺挖掘機的總經銷商成都神鋼工程機械(集團)有限公司持有，原告林長農所購買的SKLC205-8神鋼液壓挖掘機不具有單獨的證件。因此被告廣西成工華河機械設備公司事實上不能向原告林長農提供證書原件，但被告能向原告林長農提供《出入境檢驗檢疫證書》和《海關進口貨物報關單》的復印件，盡到力所能及的義務，符合《中華人民共和國合同法》第六十條：“當事人應當按照約定全面履行自己的義務。”和第一百三十六條：“出賣人應當按照約定或者交易習慣向買受人交付提取標的物單證以外的有關單證和資料”。本案原告林長農在向被告廣西成工華河機械設原告林長農要求被告廣西成工華河機械設備公司提供挖掘機的《產品合格證書》原件，根據原告林長農與被告廣西成工華河機械設備公司簽訂的購買挖掘機的書面《銷售合同》的約定，在原告林長農未按照欠條的約定付清欠款以及還清銀行貸款本息之前，挖掘機的所有權仍屬于被告廣西成工華河機械設備公司，該約定符合《中華人民共和國合同法》第一百三十四條：“當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務的，標的物的所有權屬于出賣人。”的規(guī)定，被告廣西成工華河機械設備公司因此未提供《產品合格證書》原件給原告林長農，但也提供了《產品合格證書》的復印件給原告林長農，符合《中華人民共和國合同法》第六十條和第一百三十六條的規(guī)定。原告林長農要求被告廣西成工華河機械設備公司提標的物所有權轉移標的物所有權轉移，是指買賣合同的標的物自出賣人轉移歸買受人所有。因為買賣合同是指轉移標的物所有權的合同。所以，標的物所有權轉移是買賣合同的基本問題。

一旦標的物的所有權轉移于買方后買方拒付價款或者遭遇破產，賣方就將受到重大的損失。除非賣方保留了標的物的所有權，或者在標的物上設定了某種擔保權益。否則，一旦買方在付款前破產，賣方就只能以普通債權人的身份參與破產財產的分配，其所得可能會大大少于應收的價款。因此，討論買賣合同標的物所有權轉移，主要就是弄清標的物所有權轉移的時間。標的物所有權轉移標的物所有權轉移，是指買賣

3、轉移標的物的所有權P49我國現行民事立法，標的物所有權的轉移方法因標的物的不同而有所不同。動產一般以占有為權利的公示方法，除當事人另有約定外，動產所有權依交付而轉移。不動產以登記為物權變動的公示方法，賣方應該完成標的物的實際交付，而對于不動產而言，賣方應當協(xié)助買方辦理轉移登記手續(xù)，并將有關的產權證明交付給買方。3、轉移標的物的所有權P49

動產適用交付主義，動產自交付之日發(fā)生轉移。不動產適用登記主義，不動產自登記之日所有權發(fā)生轉移。注意：房屋買賣合同，合同依法成立即為有效，不管不動產是否進行了登記。換言之，登記不是房屋買賣合同生效的要件，而是房屋所有權轉移的生效要件。

甲與乙簽訂房屋買賣合同，將房屋交付給乙，但沒有進行登記。這時，丙聽說甲要買房子，于是也提出購買甲的房屋，甲與丙簽訂了房屋買賣合同，并且進行了房屋過戶登記。我們知道，甲乙簽訂的房屋買賣合同，甲丙簽訂的房屋買賣合同，符合法律、行政法規(guī)的要求，因此，都是合法有效的。動產適用交付主義，動產自交付之日發(fā)生轉移。

4、瑕疵擔保義務

瑕疵擔保義務是指賣方在履行交付標的物的義務和使買方獲得標的物所有權的義務的同時，對其所交付的標的物應擔保其權利完整無缺并且有依通常觀念或當事人的意思認為應當具有的價值、效用或品質。買賣合同標的物瑕疵擔保義務包括物的瑕疵擔保義務和權利瑕疵擔保義務。

4、瑕疵擔保義務

（1）物的瑕疵擔保義務，也稱為質量瑕疵擔保義務，是指出賣人就其所交付的標的物具備約定品質或者法定品質。質量要求不明確的按國家標準、行業(yè)標準；沒有國標和行標的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。因標的物質量不符合質量要求,致使不能實現合同目的:買受人可以拒絕接受標的物或者解除合同；買受人拒絕接受標的物或者解除合同的，標的物毀損、滅失的風險由出賣人承擔。

（1）物的瑕疵擔保義務，也稱為質量瑕疵擔保義務，是指出賣人

（2）權利瑕疵擔保義務:是指出賣人就其所轉移的標的物擔保不受他人追及和不存在未告知權利負擔義務。包括出賣人對出賣的標的物享有合法的權利【具有所有權或者處分權】；出賣人應當保證其出售的標的物不存在任何未曾向買受人透露的他人可以主張的權利；出賣人應當保證其出售標的物沒有侵犯他人知識產權等。對于買受人訂立合同時知道或者應當知道第三人對買賣的標的物享有權利的，出賣人不承擔權利瑕疵擔保義務。

（2）權利瑕疵擔保義務:是指出賣人就其所轉移的標的物擔保不權利瑕疵責任擔保案例1998年11月20日，被告某水療中心從原告某家具公司處購買家具，總金額為56萬元，原告交貨后，被告給付部分貨款，余欠10萬元，1999年10月25日，雙方就欠款10萬元，經協(xié)商簽訂了一份協(xié)議書，協(xié)議書規(guī)定，被告某水療中心一次性向原告某家具公司支付家具款10萬元，其中有7萬元以實物作價形式支付，即以一臺切諾基213型汽車抵家具款7萬元整，另3萬元以轉帳支票形式支付，從協(xié)議簽訂之日起，汽車歸原告所有，一切有關汽車的事宜均由原告負責，被告某水療中心將協(xié)助原告辦理過戶手續(xù)，發(fā)生的一切費用由原告承擔。并在協(xié)議書中約定，被告水療中心保證汽車手續(xù)齊全，如有違約，對方損失由一方補償，補償不少于10萬元。協(xié)議簽訂后，被告某水療中心將他人賣給自己的汽車交付給原告某家具公司，原告同被告在汽車交易市場辦理了汽車交易手續(xù)等，發(fā)生費用一萬余元。權利瑕疵責任擔保案例1998年11月后原告持車輛檔案等手續(xù)開車前往其住所地公安局車輛管理所辦理車輛過戶手續(xù)，車輛管理所根據《機動車注冊登記工作規(guī)范》的規(guī)定，對過戶、轉籍登記車輛進行檢索信息查詢比對時，發(fā)現該車與網上被盜車輛信息相符，并對車輛進行了檢查，發(fā)現車輛的架子號有明顯改動痕跡，當日將車輛扣押，并移交公安局刑事警察支隊。后在偵察無果的情況下，準許取回被扣押車輛，原告司機到公安局刑事警察支隊取車，并為該隊出具了收到213車一臺的收條，然后，原告司機到被扣押汽車存放地點汽車維修廠（刑事警察支隊存放此處的）取車，該廠告知被扣押車輛已轉至異地倉庫存放和不能開動，原告司機未取回也未見到被扣押車輛，該汽車一直存放在汽車維修廠。案件在審理期間，原告持車輛檔案再一次到公安局交通警察支隊辦理該車過戶手續(xù)而被拒絕。

后原告持車輛檔案等手續(xù)開車前往其住所地公安原告認為，被告應按協(xié)議賠償原告10萬元。

被告認為，與原告簽訂的以車頂債的協(xié)議書合法有效，原告在辦理車籍手續(xù)時，只是因公安機關懷疑是盜搶車輛予以扣留，后刑警隊也未破案，并已通知原告單位取車，說明此車并非被盜車輛。原告認為，被告應按協(xié)議賠償原告10萬元。買賣合同簽署后，被告某水療中心本應遵守誠實信用原則，全面履行自己的義務，向原告履行交付汽車及其有關單證，并保證依照有關規(guī)定辦理汽車登記過戶，使原告取得權利證書，轉移汽車的所有權，但，被告水療中心卻將有爭議的汽車交付給原告，致使原告不能辦理產權轉移登記，故被告某水療中心交付的車輛存在權利瑕疵，履行合同的義務既不符合協(xié)議約定，也不符合法律規(guī)定。后雖經刑偵部門偵察，因客觀原因偵察無果而同意原告取回被扣押車輛，但，原告至今仍被車輛管理機關拒絕辦理車輛產權轉移登記，并將檔案予以施封，要求將車輛檔案退回原車輛管理機關，至此，由于被告水療中心的違約行為致使原告不能實現汽車的所有權轉移，合同已經不能履行。原告對此并無過錯，且汽車的所有權未轉移，由此產生的一切法律后果應由被告某水療中心負擔。被告某水療中心已構成違約，并給原告造成額外經濟損失一萬元，對被告某水療中心稱自己沒有違約的辯解意見法院不予支持。對原告按協(xié)議約定要求被告某水療中心給付10萬元的訴訟請求法院予以支持。依照《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，判決如下：

被告某水療中心補償原告某家具公司10萬元買賣合同簽署后，被告某水療中心本應遵守

5、合同附隨義務見教材P49（二）

買受人的義務1、支付價款價款是買受人獲取標的物的所有權的對價或代價。買受人應依合同的約定向出賣人支付價款，這是買受人的主要義務。買受人須按合同約定的數額、時間、地點支付價款，并不得違反法律及公共秩序和風俗。合同無約定或約定不明的，應依法律規(guī)定，參照交易慣例確定。5、合同附隨義務

（1)支付價款數量的規(guī)定買受人應當按照約定的數額支付價款。對價款沒有約定或者約定不明確的，按以下方式處置：①協(xié)議補充，不能達成協(xié)議補充的，按照合同的有關條款或者交易習慣確定；②價款或者報酬不明確的，按照合同訂立時履行地市場價格履行，依法執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。（1)支付價款數量的規(guī)定買受人應當按照約定的數額支付價

（2)支付價款地點的規(guī)定買受人應當按照約定的地點支付價款。對支付地點沒有明確約定或者約定不明確的，按下列方式處置：①協(xié)議補充，不能達成協(xié)議補充的，按照合同的有關條款或者交易習慣確定；②買受人應當在出賣人營業(yè)地點支付；③有約定支付價款以交付標的物或者交付提取標的物單證為條件的，在交付標的物或者交付提取標的物單證的所在地支付。（2)支付價款地點的規(guī)定買受人應當按照約定的地點支付價

（3)支付價款時間的規(guī)定買受人應當按照約定的時間支付價款。對支付價款時間沒有約定或約定不明確的，按以下方法處置：①協(xié)議補充，不能達成協(xié)議補充的，按照合同的有關條款或者交易習慣確定；②買受人應當在收到標的物或者提取標的物單證的同時支付。2、受領標的物對于出賣人交付的標的物及其有關權利和憑證，買受人有受領義務。（3)支付價款時間的規(guī)定

3、檢驗義務買受人受領標的物后，應當在當事人約定或者法定期限內依照通常程序盡快檢查標的物。如果發(fā)現應當由出賣人承擔責任的事由時，應當妥善保管并且迅速通知出賣方。買方怠于通知的，視為標的物數量或質量符合約定。P55當事人沒有約定期間的，買方在合理期間內未通知或者自標的物收到之日起兩年內未通知賣方的，視為標的物數量或質量符合約定。3、檢驗義務

三、標的物毀損、滅失的風險承擔合同法第142條確立了風險轉移的基本原則：標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。風險轉移采取交付主義，不僅適用于動產，而且也適用于不動產?，F實交付情形下，若為送貨上門，自貨交買受人處時轉移風險給買受人；若為上門提貨，自貨出出賣人處時轉移風險給買受人；若為代辦托運，自貨交承運人時轉移風險給買受人。三、標的物毀損、滅失的風險承擔

1、買方自提標的物的，出賣人將標的物置于約定或法定地點起，風險由買受人承擔。2、出售運輸中的標的物的，自合同成立時起，風險轉移給買方。3、對需要運輸的標的物，沒有約定交付地或者約定不明確的，自出賣人將標的物交付給第一承運人起，風險由買方承擔。4、買方受領遲延，自遲延時起，承擔標的物意外滅失的風險。1、買方自提標的物的，出賣人將標的物置于約定或法定地點起，

某日下午，原告許永軍與其父許二虎及同村王光成等5人，到被告安陽市國營華僑友誼公司購買摩托車。經看樣品，許永軍看中五羊本田125型摩托車，價格為15800元。按華僑友誼公司的售貨規(guī)定，顧客須先交款后到倉庫提貨、安裝和調試。許永軍到柜臺交款15800元，但應其要求，發(fā)票上開為12800元，保修登記卡未填寫。隨后，許永軍等隨營業(yè)員到倉庫提貨。此時，有一男青年混跡其中，幫助營業(yè)員提貨、組裝、加油、發(fā)動試車。車裝好后，該男青年在原地加好油發(fā)動該車，營業(yè)員叫該男青年到外面跑一下試試車。結果，該青年騎車一去不返，車被拐走。原告許永軍起訴，要求被告交付一輛同型號同價款摩托車，或返還價款15800元。被告華僑友誼公司不同意，認為車已交給原告，此損失只能由原告自負。試分析：該案中究竟應由誰來承擔摩托車的損失?某日下午，原告許永軍與其父許二虎及同村王光成等5人，到被告

本案的關鍵是認定摩托車滅失的風險負擔?！逗贤ā穼I賣合同標的物風險作了詳盡的規(guī)定，結合本案事實可知，由于當事人并未另外約定標的物的風險負擔，故摩托車的滅失風險負擔應當視其所有權是否轉移而確定，而所有權是否轉移又取決于摩托車是否已交付。如已交付則由買主即原告承擔；如未交付則由賣方即被告承擔。本案的摩托車是在試車過程中滅失的，按常理，試車意味著未正式交付，而是交付前的準備階段，只有試車后買方同意接受該摩托車，才算正式交付。所以，試車時該車所有權并未實現轉移，其滅失的風險也就只能由被告賣方自己負擔。所以，按《合同法》規(guī)定，買方提出的訴訟請示求是有法律根據的。本案的關鍵是認定摩托車滅失的風險負擔。《合同法》對買賣合同

I案例】

小鄭在某商場購買了一臺冰箱，當時開箱驗完貨確定一切正常以后，小鄭付清款項。該商場有送貨上門的售后服務，于是約定第二天由該商場把冰箱送到小鄭家。誰知，第二天小鄭收到冰箱，冰箱已摔壞。原來送貨車在送貨途中為避讓一輛小車緊急剎車，導致貨物碰撞損壞。小鄭遂要求商場換貨。但商場認為小鄭在商場驗完貨，并付了款，雙方的買賣合同已經成立。至于貨物離開商場后的風險就應該由小鄭自行承擔，因此，商場拒絕換貨。那么，小鄭要求商場換貨有沒有法律依據？

I案例】

小鄭在某商場購買了一臺冰箱，當時開箱驗完貨確定一

【法律解析】

根據《合同法》第一百四十二條的規(guī)定，標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承扛，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。由此可見，如果貨物的交付地點是商場，小鄭就不能要求換貨；如果是家中，小鄭就有權利要求商場換貨。根據《合同法》第一百三十三條的規(guī)定，標的物的所有權自標的物交付時起轉移，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。一般來說，消費者驗貨付款之后，即取得了商品的所有權，商品即算交付。但是，此案中商場有送貸上門這一承諾，這是對商品交付地點的事先約定，即貨物送到消費者家中才算交付，在送迭消費者家中之前，商品的所有權仍然是屬于商場的，那么冰箱途中受損的風險自然應由商場承擔，因此，小鄭有權要求商場換貨。

【法律解析】

根據《合同法》第一百四十二條的規(guī)定，標的物毀【法條鏈接】

《合同法》第一百三十三條標的物的所有權自標的物交付時起轉移，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。

第一百四十二條標的物損毀、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。【法條鏈接】

《合同法》第一百三十三條標的物的所有權自標的物

【案情簡介】深圳的王娟到沙溪服裝公司購買一批女裝，服裝公司提出該批次貨物只能在廣東省外地區(qū)交貨，不能由王娟現場提貨，王娟遂聯(lián)系由寧波肖生收貨，王娟選好服裝的款式、數量之后，服裝公司開始打包貨物，因天下起了大雨，王娟當即支付了全部貨款40000元，留下了收貨人的詳細地址后匆匆離去。服裝公司打包完畢后，叫來物流公司上門收貨，物流公司在填托運單時，未注明貨主姓名，未注明貨物價值，但注明貨物不保價，托運費80元由收貨人肖生提貨時支付。十多天后，王娟接到了服裝公司的電話，聲稱物流公司在運輸途中將該批貨物丟失。在協(xié)商無果的情況下，王娟遂以服裝公司為被告，向法院提起了訴訟，要求服裝公司退回貨款40000元，在審理中，服裝公司向法院提出追加被告申請，將承運服裝的物流公司追加為被告，一同參與案件審理，在審理過程中，物流公司提出，丟失貨物未購買保險，只能按照運單上載明的條款即按照運費的3倍進行賠償。【案情簡介】深圳的王娟到沙溪服裝公司購買一批女裝，服裝公司

【爭議分析】在本案中，王娟提出自己付了全部貨款，但未收到貨物，主張服裝公司退回所付貨款40000元，但服裝公司則提出自己將貨物交付物流公司，物流公司在托運過程中丟失貨物，自己并無過錯，應當由王娟向物流公司索賠。本案爭議的關鍵性問題，即為買賣合同的雙方在交易過程中，對于合同履行過程中的貨物交付地有無明確約定？服裝公司將貨物交付物流公司視為交付，還是物流公司將貨物交付收貨人肖生視為交付？

【爭議分析】在本案中，王娟提出自己付了全部貨款，但未收到貨

《中華人民共和國合同法》第141條的規(guī)定：“當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，標的物需要運輸的，出賣人應當將標的物交付給第一承運人以運交給買受人。”根據該條規(guī)定，如果本案中雙方當事人沒有約定將付地點或約定不明確，那么服裝公司將貨物交付物流公司即視為交付，在服裝公司已履行交貨義務的情況下，無義務向王娟返還貨款。相反，如果雙方當事人明確約定了貨物交付地點，則根據《中華人民共和國合同法》第142條“標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外“的規(guī)定，服裝公司的交貨義務直至物流公司交付至收貨人才視為交付義務的全面完成，王娟的指定收貨人并未收到貨物，至于服裝公司自己的原因或者物流公司運輸的過錯，均不影響王娟向服裝公司主張收貨或退款的權利。

《中華人民共和國合同法》第141條的規(guī)定：“當事人沒有約定

【審理結果】

一審法院經過審理認為，王娟和服裝公司公司作為買賣合同雙方當事人，對于合同履行地即貨物交付地點約定不明確，服裝公司將貨物交付第一承運人物流公司即視為貨物交付，適用《合同》第141條的情形，服裝公司的交貨義務已全部履行完畢，沒有法定義務向王娟返還貨款，至于物流公司在途中丟失貨物，導致王娟受損，王娟可向承運方物流公司索賠。一審判決駁回了王娟的全部訴訟請求。王娟提起上訴后，二審法院經過審理認為，王娟和服裝公司在交易過程中，未采取即時提貨的方式履行交貨義務，王娟與服裝公司指定的收貨地點為寧波肖生的約定，應視為收貨地點的明確約定，服裝公司托運貨物，持有運單，其與物流公司之間形成了運輸合同關系，根據《中華人民共和國合同法》第141條的規(guī)定，服裝公司并未按照約定的地點交付至肖生手中，服裝公司應承擔退回貨款40000元的法律責任，二審法院撤銷原判，予以改判，全部支持了王娟的一審訴訟請求。

【審理結果】

一審法院經過審理認為，王娟和服裝公司公司作

【基本案情】2002年8月7日，某賓館向外地某家具廠緊急訂購20套中式家具，雙方談妥了價格，并約定簽約當日交付總貨款的20%作為定金，余款交貨后付清。家具廠當時表示，該廠有一批貨正運往他地，如果急需，可先發(fā)給賓館。賓館同意，當即與家具廠簽訂了買賣協(xié)議，并支付定金18萬元。豈料，運輸車輛駛往甲公司的途中，由于對方司機違法導致交通事故，所運貨物全部毀損?！净景盖椤?002年8月7日，某賓館向外地某家具廠緊急訂

某賓館得知此消息后，立即向法院提起訴訟，要求家具廠返還定金，并承擔因遲延交貨所造成的經營損失和信譽損失。家具廠辯稱，該批貨物已經交付給運輸公司，損失是在運輸途中發(fā)生的，與家具廠沒有關系，并且買賣在途貨物的風險依法也應由賓館承擔。家具廠還提出反訴，要求某賓館支付余款72萬元。法院經審理后，駁回了某賓館的訴訟請求，并判決其向家具廠支付合同余款72萬元。某賓館得知此消息后，立即向法院提起訴訟，要求家具廠返還定金

【解析】合同法》第144條規(guī)定：“出賣人出賣交由承運人運輸的在途標的物，除當事人另有約定的以外，毀損、滅失的風險自合同成立時起由買受人承擔?！苯Y合本案，某賓館與家具廠在8月15日訂立合同時，貨物已經運輸在途，根據上述第144條的規(guī)定，貨物毀損、滅失的風險已自合同成立時轉移至買受人即某賓館承擔了。現由于不可歸因于雙方的原因，貨物全部毀損，后果應由賓館承擔，故其主張不能得到法院的支持。相反，由于家具廠已向承運人進行了有效交付，其合同義務已經履行完畢，因此完全有理由向某賓館主張給付剩余貨款?！窘馕觥亢贤ā返?44條規(guī)定：“出賣人出賣交由承運人運輸第三節(jié)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約

（CISG)《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》于1980年4月11日在維也納簽訂，1988年1月1日生效，該公約分為四個部分：⑴適用范圍；⑵合同的成立；⑶貨物買賣，包括總則、買方的義務、賣方的義務、風險的轉移、違約責任等；⑷最后條款，規(guī)定了公約的批準、接受、核準和加入、保留、生效等。中華人民共和國于1987年加入該公約。

1980年《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》是迄今為止關于國際貨物買賣的最重要的國際公約。第三節(jié)聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約

（CISG)《聯(lián)合國國2一、《公約》的適用范圍（1)公約適用的主體范圍

公約適用于營業(yè)地在不同國家的當事人之間所訂立的貨物買賣合同，但必須具備下列兩個條件之一：或者雙方當事人營業(yè)地所在國都是締約國；或者雖然當事人營業(yè)地所在國不是締約國，但根據國際私法規(guī)則導致應適用某一締約國法律。2一、《公約》的適用范圍

（2)公約適用的客體范圍公約適用的客體范圍是“貨物買賣”，但并非所有的國際貨物買賣都屬于公約的調整范圍，公約排除了以下7種買賣：股票、債券其他投資證券的交易，船舶、飛機、氣墊船的買賣，電力的買賣，賣方的主要義務在于提供勞務或者提供其他服務的買賣，僅供私人、家人或家庭使用的貨物的買賣，以拍賣方式進行的銷售，根據法律執(zhí)行令狀或其他令狀的買賣。（2)公約適用的客體范圍二、國際貨物買賣合同的成立P53-56三、國際貨物買賣合同雙方的義務P56-60二、國際貨物買賣合同的成立P53-56

《公約》第4條：本公約只適用于買賣合同的訂立和買方賣方因此種合同而產生的權利義務。特別是：本公約除有明文規(guī)定，與以下事項無關：合同的效力，或其任何條款的效力，或其任何慣例的效力；合同對所售貨物所有權可能產生的影響無關?！豆s》第5條：本公約不適用于賣方因貨物對任何人所造成的死亡或傷害的責任?！豆s》不調整國際貨物買賣合同及其條款和慣例的有效性問題《公約》不調整國際貨物買賣合同所引起的有關貨物所有權的兩個問題：一是貨物所有權轉移的時間問題，二是第三人對買賣標的物可能提出的權利和要求問題《公約》不調整產品責任問題四、《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》不涉及的若干問題《公約》第4條：本公約只適用于買賣合同的訂立和買方賣方因此

（1）《公約》不調整國際貨物買賣合同及其條款和慣例的有效性問題。（2）《公約》不調整國際貨物買賣合同所引起的有關貨物所有權的兩個問題：其一是關于貨物所有權轉移的時間問題。其二是第三人對買賣標的物可能提出的權利和要求問題?！豆s》對此未作規(guī)定而是僅規(guī)定賣方有義務將貨物所有權轉移給買方，并須向買方保證其所交付的貨物應當是第三人不能提出任何權利和請求的貨物，否則，賣方應對買方承擔違約責任。（1）《公約》不調整國際貨物買賣合同及其條款和慣例的有效性2

（3）《公約》不調整產品責任問題?！豆s》對賣方所交貨物不符合合同或《公約》的品質要求應承擔的責任作了具體規(guī)定，但對產品缺陷使消費者、使用者或者其他第三人的人身遭受傷害或導致死亡時，賣方應承擔的責任即產品責任問題未作規(guī)定。其主要原因是各國對此有不同看法和做法，立法差異頗大，很難統(tǒng)一。另外，國內立法對此問題的規(guī)定大多屬于強制性規(guī)范，當事人不得在買賣合同中加以排除，這與《公約》的自由選擇適用很難協(xié)調，故《公約》只能采取回避的辦法。2

（3）《公約》不調整產品責任問題。《公約》對賣方所交

五、我國對《公約》的保留1、關于適用范圍的保留我國認為《公約》的適用范圍僅限于兩國均為締約國的情況。而不適用于營業(yè)地均處于非締約國的當事人之間或一方的營業(yè)地處于締約國而另一方的營業(yè)地處于非締約國的當事人之間所訂立的貨物買賣合同。該項規(guī)定“雖然當事人營業(yè)地所在國不是締約國，但根據國際私法規(guī)則導致應適用某一締約國法律”，這有悖于當事人的意思自治，限制了我國國內法的適用。同時，該項規(guī)定容易使《公約》的適用產生不確定性，故我國對此項規(guī)定提出保留。

五、我國對《公約》的保留

2、關于合同形式的保留《公約》第11條規(guī)定：“買賣合同無需以書面訂立或書面證明，在形式方面也不受其他條件的限制?！?/p>

我國對《公約》第11條加以保留，這項規(guī)定不對我國發(fā)生法律效力。凡一方當事人的營業(yè)地在我國境內的，其所訂立的國際貨物買賣合同均需采用書面形式。

2、關于合同形式的保留知識拓展——國際貿易術語國際貿易術語（TradeTerms,ofInternationaltrade），又稱價格術語。在國際貿易中，買賣雙方所承擔的義務，會影響到商品的價格。在長期的國際貿易實踐中，逐漸形成了把某些和價格密切相關的貿易條件與價格直接聯(lián)系在一起，形成了若干種報價的模式。每一模式都規(guī)定了買賣雙方在某些貿易條件中所承擔的義務。用來說明這種義務的術語，稱之為貿易術語。知識拓展——國際貿易術語國際貿易術語（TradeTer

貿易術語所表示的貿易條件，主要分兩個方面：其一，說明商品的價格構成，是否包括成本以外的主要從屬費用，即運費和保險；其二，確定交貨條件，即說明買賣雙方在交接貨物方面彼此所承擔的責任、費用和風險的劃分。貿易術語是國際貿易中表示價格的必不可少的內容。開報價中使用貿易術語，明確了雙方在貨物交接方面各自應承擔的責任、費用和風險，說明了商品的價格構成。從而簡化了交易磋商的手續(xù)，縮短了成交時間。由于規(guī)定貿易術語的國際慣例對買賣雙方應該承擔的義務，作了完整而確切的解釋，因而避免了由于對合同條款的理解不一致，在履約中可能產生的某些爭議。貿易術語所表示的貿易條件，主要分兩個方面：其一，說明商品的國際貿易術語的分類對于國際貿易術語的使用，國際上用《國際貿易術語解釋通則》進行規(guī)范?！秶H貿易術語解釋通則》（以下稱Incoterms）的宗旨是為國際貿易中最普遍使用的貿易術語提供一套解釋的國際規(guī)則，以避免因各國不同解釋而出現的不確定性，或至少在相當程度上減少這種不確定性?！秶H貿易術語解釋通則》將貿易術語分為四組，共13個貿易術語，規(guī)定了買賣雙方在貿易活動中的權利義務和風險責任等。物流采購法律制度概述課件

常有國際貿易術語分類表Ｅ組（啟運）ＥＸＷＥＸＷorkｓ工廠交貨FCA，FreeCarrier(namedplace)FAS，FreeAlong-sideShipFOB，FreeonBoard貨交承運人裝運港船邊交貨裝運港船上交貨Ｃ組（到達）CFR，CostandFreightCIF，Cost,InsuranceFreightCPT，CarriagePaidtoCIP，Carriage，InsurancePaidto成本加運費成本、保險費加運費運費付至運費、保險費付至Ｄ組（到達）DAF，DeliveredatFrontierDES，DeliveredEXShipDEQ，DeliveredEXQuayDDU，DeliveredDutyUnpaidDDP，DeliveredDutypaid邊境交貨目的港船上交貨目的港碼頭交貨未完稅交貨完稅后交貨常有國際貿易術語分類表Ｅ組第一組

E組指賣方僅在自己的地點為買方備妥貨物(發(fā)貨)。

EXW（EXworks）：工廠交貨（……指定地點）。是指賣方將貨物從工廠（或倉庫）交付給買方，除非另有規(guī)定，賣方不負責將貨物裝上買方安排的車或船上，也不辦理出口報關手續(xù)。買方負擔自賣方工廠交付后至最終目的地的一切費用和風險。第一組

E組指賣方僅在自己的地點為買方備妥貨物(發(fā)貨)。第二組F組（FCA、FAS和FOB）指賣方需將貨物交至買方指定的承運人(主要運費未付)

FCA（FreeCarrier）：交至承運人（……指定地點）。此術語是指賣方必須在合同規(guī)定的交貨期內在指定地點將貨物交給買方指定的承運人監(jiān)管，并負擔貨物交由承運人監(jiān)管前的一切費用和貨物滅失或損壞的風險。

FAS（FreeAlongsideShip）：船邊交貨（……指定裝運港），是指賣方將貨物運至指定裝運港的船邊或駁船內交貨，并在需要辦理海關手續(xù)時，辦理貨物出口所需的一切海關手續(xù)，買方承擔自裝運港船邊（或駁船）起的一切費用和風險。

FOB（FreeOnBoard）：船上交貨（……指定裝運港），該術語規(guī)定賣方必須在合同規(guī)定的裝運期內在指定的裝運港將貨物交至買方指定的船上，并負擔貨物越過船舷以前為止的一切費用和貨物滅失或損壞的風險。第二組F組（FCA、FAS和FOB）指賣方需將貨第三組C組（CFR、CIF、CPT和CIP）指賣方須訂立運輸合同，但對貨物滅失或損壞的風險以及裝船和啟運后發(fā)生意外所發(fā)生的額外費用，賣方不承擔責任（主要運費已付）。

CFR（CostandFreight）：成本加運費（……指定目的港），是指賣方必須在合同規(guī)定的裝運期內，在裝運港將貨物交至運往指定目的港的船上，負擔貨物越過船舷以前為止的一切費用和貨物滅失或損壞的風險，并負責租船訂艙，支付至目的港的正常運費。

CIF（Cost、InsuranceandFreight）：成本、保險加運費付至（……指定目的港），是指賣方必須在合同規(guī)定的裝運期內在裝運港將貨物交至運往指定目的港的船上，負擔貨物越過船舷以前為止的一切費用和貨物滅失或損壞的風險并辦理貨運保險，支付保險費，以及負責租船訂艙，支付從裝運港到目的港的正常運費。第三組C組（CFR、CIF、CPT和CIP）CPT（CarriagePaidto）：運費付至（……指定目的地），是指賣方支付貨物運至指定目的地的運費，在貨物被交由承運人保管時，貨物滅失或損壞的風險，以及由于在貨物交給承運人后發(fā)生的事件而引起的額外費用，即從賣方轉移至買方。

CIP（CarriageandInsurancePaidto）：運費、保險費付至（……指定目的地），是指賣方支付貨物運至目的地的運費，并對貨物在運輸途中滅失或損壞的買方風險取得貨物保險，訂立保險合同，支付保險費用，在貨物被交由承運人保管時，貨物滅失或損壞的風險，以及由于在貨物交給承運人后發(fā)生的事件而引起的額外費用，即從賣方轉移至買方。CPT（CarriagePaidto）：運費付至（……指第四組D組（DAF、DES、DEQ、DDU和DDP）指賣方須承擔把貨物交至目的地國所需的全部費用和風險(貨到)。

DAF（DeliveredatFrontier）：邊境交貨（……指定地點），是指賣方將貨物運至買方指定的邊境地點，將仍處于交貨的運輸工具上尚未卸下的貨物交付買方，并辦妥貨物出口清關手續(xù)，承擔將貨物運抵邊境上的指定地點所需的一切費用和風險，此地點為毗鄰邊境的海關前，包括出口國在內的任何國家邊境（含過境國）。進口清關手續(xù)則由買方辦理。

DES（DeliveredEXShip）：目的港船上交貨（……指定目的港），是指賣方將貨物運至買方指定目的港的船上，并交給買方，但不辦理進口清關手續(xù)，賣方負擔將貨物運抵指定卸貨港為止的一切費用和風險，買方負擔貨物從船上開始卸貨期的一切費用和風險。第四組D組（DAF、DES、DEQ、DDU和DDP）指DEQ（DeliveredEXQuay）：目的港碼頭交貨（……指定目的港），是指將貨物交付給買方，但不辦理貨物進口清關手續(xù)，賣方負擔將貨物運抵卸貨港并卸至碼頭為止的一切費用與風險。買方則負擔隨后的一切費用和風險。DEQ（DeliveredEXQuay）：目的港碼頭交DDU（DeliveredDutyUnpaid）：未完稅交貨（……指定目的地），是指賣方將貨物運至進口國指定的目的地交付給買方，不辦理進口手續(xù)，也不從交貨的運輸工具上將貨物卸下，即完成交貨。賣方應該承擔貨物運至指定目的地為止的一切費用與風險，不包括在需要辦理海關手續(xù)時在目的地進口應繳納的任何“稅費”（包括辦理海關手續(xù)的責任和風險，以及交納手續(xù)費、關稅、稅款和其他費用）。買方必須承擔此項“稅費”和因其未能及時辦理貨物進口清關手續(xù)而引起的費用和風險。DDP（DeliveredDutyPaid）：進口國完稅后交貨（---指定目的地），是指賣方將貨物運至進口國指定地點，將在交貨運輸工具上尚未卸下的貨物交付給買方，賣方負責辦理進口報關手續(xù)，交付在需要辦理海關手續(xù)時在目的地應繳納的任何進口“稅費”。賣方負擔將貨物交付給買方前的一切費用和風險。如賣方無法直接或間接的取得進口許可證時不宜采用該術語。DDP是賣方責任最大的貿易術語。DDU（DeliveredDutyUnpaid）：未完稅案例我方某公司出口一批陶瓷，以CIF條件與美洲一客商達成交易。賣方在裝運港按期裝船啟運，并向進口商提交了合同規(guī)定的單證，但是，買方在目的港卸貨時發(fā)現部分貨物外包裝破裂，內裝貨物被損壞。進口方據此以賣方未完成交貨義務為由向我方提出索賠。經查證，外包裝及其內裝貨物的損壞系裝船時因吊鉤不牢被摔倒甲板上所致。問我方能否拒賠，為什么？案例我方某公司出口一批陶瓷，以CIF條件與美洲一客商達成交易利用CIF術語成交，買賣雙方的風險劃分以裝運港船舷為界，賣方負擔貨物越過船舷為止的一切責任和貨物滅失或損壞的風險，買方則承擔貨物越過船舷后的一切責任和貨物滅失或損壞的風險。在本案例中，貨物因摔倒甲板上被損壞，說明貨物已越過船舷，風險責任已由賣方轉移至買方。提示：買方可取得有關證據向第三方索賠。利用CIF術語成交，買賣雙方的風險劃分以裝運港船舷為界，賣方項目三物流采購法律制度

§1物流采購法律制度概述（略）

在傳統(tǒng)思維里，采購就是拿錢買東西，目的就是以最少的錢買到最好的商品。但是，隨著市場經濟的發(fā)展、技術的進步、競爭的日益激烈，采購已由單純的商品買賣發(fā)展成為一種職能，一種可以為企業(yè)節(jié)省成本、增加利潤、獲取服務的資源?？傮w而言，采購已由戰(zhàn)術地位提高到戰(zhàn)略地位。項目三物流采購法律制度§1物流

采購法律制度1.合同法合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協(xié)議。2.招標投標法招標投標法是國家用來規(guī)范招標投標活動、調整在招標投標過程中產生的各種關系的法律規(guī)范的總稱。采購法律制度

3.政府采購法政府采購，是指各級國家機關、事業(yè)單位和團體組織，使用財政性資金采購依法制定的集中采購目錄以內的或者采購限額標準以上的貨物、工程和服務的行為。4.聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約(CISG)聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約是聯(lián)合國大會在第六屆特別會議通過的關于建立新的國際經濟秩序的各項決議的廣泛目標，考慮到在平等互利基礎上發(fā)展國際貿易是促進各國間友好關系的一個重要因素。3.政府采購法采購中涉及的主要法律關系（一）買賣合同關系最主要的法律關系（二）承攬合同關系（三）租賃關系采購中涉及的主要法律關系（一）買賣合同關系§2買賣合同法律制度

一、買賣合同的概念與特征

㈠

買賣合同的定義買賣合同是出賣人轉移標的物的所有權給買受人，買受人支付價款的合同。交付貨物并轉移所有權的一方是出賣人，支付貨款并取得貨物所有權的一方是買受人。買賣合同是《中華人民共和國合同法》中規(guī)定的有名合同，也是最基本的有名合同?！?買賣合同法律制度一、買賣合同的概念與特征

㈡

買賣合同的特征

⒈

買賣合同是雙務合同；

⒉

買賣合同是有償合同；

⒊

買賣合同是諾成合同；4.買賣合同一般情況下是不要式合同。㈡買賣合同的特征

二、買賣合同雙方當事人的義務（一）賣方的義務

1、交付標的物出賣人在交付標的物時應按照合同規(guī)定的數量、質量、期限、方式和時間完成交付。交付標的物是出賣人的首要義務，也是買賣合同最重要的合同目的。（1）賣方應當按照約定的時間交付貨物二、買賣合同雙方當事人的義務

交付時間交付時間，合同有約定的，依照合同的約定；法律有規(guī)定的，依照法律的規(guī)定；法律沒有規(guī)定的，當事人也沒有約定的，按以下規(guī)則確定：①債務人（義務主體）可以隨時履行，債權人（權利主體）也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間；交付時間交付時間，合同有約定的，依照合同的約定；法律有規(guī)定

②合同的標的物在合同訂立前已被買方實際占有的，合同生效時間即為給付時間。也就是買賣合同訂立之前買受人已經實際占有標的物的情況下，合同一生效就視為標的物已交付。例如，甲出租給乙一部照相機，乙使用過程中產生了買下照相機的念頭，經與甲協(xié)商，甲同意出賣。盡管甲把照相機交給乙的行為是在買賣合同訂立以前做出的，但那與買賣合同無關。因此，該行為也就不能作為買賣合同中交付的行為。但又不應要求乙先將照相機先返還給甲，甲再依照買賣合同把它交付給乙。②合同的標的物在合同訂立前已被買方實際占有的，合同生效時間

③需要辦理特別手續(xù)的，辦完法定手續(xù)的時間為交付時間。如批準、登記等。④賣方送貨的，賣方將標的物運到預訂地點，由買方驗收后，視為交付。⑤買方自己提貨的，賣方通知的提貨時間即為交付時間，但賣方通知的時間應給買方留有必要的在途時間。⑥賣方代為郵寄或托運的，賣方辦完托運或郵寄手續(xù)后，視為交付。（2）賣方應當按照約定的地點交付貨物③需要辦理特別手續(xù)的，辦完法定手續(xù)的時間為交付時間。如批準

[問題]：代辦托運的買賣合同是貨交第一承運人為交付嗎？[解答]：《合同法》第142條標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。

第145條當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照本法第一百四十一條第二款第一項的規(guī)定標的物需要運輸的，出賣人將標的物交付給第一承運人后，標的物毀損、滅失的風險由買受人承擔。

[問題]：代辦托運的買賣合同是貨交第一承運人為交付嗎？

第141條出賣人應當按照約定的地點交付標的物。當事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

(一)標的物需要運輸的，出賣人應當將標的物交付給第一承運人以運交給買受人；

(二)標的物不需要運輸，出賣人和買受人訂立合同時知道標的物在某一地點的，出賣人應當在該地點交付標的物；不知道標的物在某一地點的，應當在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付標的物。

對于《合同法》第145條的規(guī)定，不能認為買賣合同中，標的物需要運輸的，一律貨交第一承運人時風險轉移。因為適用本條或者說適用貨交第一承運人時轉移的前提是“當事人沒有約定交付地點或者約定不明確”，如果有約定且明確，則不應當適用本條。第141條出賣人應當按照約定的地點交付標的物。當事人沒有交付地點交付地點，合同有約定的，依照合同的約定；法律有規(guī)定的，依照法律的規(guī)定；法律沒有規(guī)定的，按照下列標準確定：①給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產的，在不動產所在地履行；其他標的的，在履行義務一方所在地履行。②標的物需要運輸的，出賣人應當將標的物交付給第一承運人給買受人；標的物不需要運輸的，出賣人和買受人訂立合同時知道標的物在某一地點的，出賣人應當在該地點交付標的物；不知道標的物在某一地點的，應當在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付標的物。交付地點交付地點，合同有約定的，依照合同的約定；法律有規(guī)定的

③賣方送貨的，賣方將標的物運到預訂地點，由買方驗收后，視為交付。④賣方代為郵寄或托運的，賣方辦完托運或郵寄手續(xù)后，視為交付。⑤買方自己提貨的，賣方通知的提貨時間即為交付時間，但賣方通知的時間應給買方留有必要的在途時間。③賣方送貨的，賣方將標的物運到預訂地點，由買方驗收后，視為

2、交付標的物的有關單證和資料（擬制交付）《合同法》第135條規(guī)定，出賣人應當履行向買受人交付標的物或者交付提取物的單證，并轉移標的物所有權的義務。第136條規(guī)定：出賣人應當按照約定或者交易習慣向買受人交付提取標的物單證以外的有關單證和資料。2、交付標的物的有關單證和資料（擬制交付）【案情】2008年9月8日，原告林長農與被告廣西成工華河機械設備公司簽訂書面《銷售合同》，約定原告林長農向被告廣西成工華河機械設備公司購買神鋼液壓挖掘機(標配原裝進口整機)一臺，型號為SKLC205-8，價格為l250000元，付款方式為分期付款。當日，原告林長農即向被告廣西成工華河機械設備公司支付定金50000元。2008年9月19日，原告林長農又按合同支付首期付款422375元，共計支付472375元?！景盖椤?008年9月8日，原告林長農與2008年9月19日，原告林長農收到被告廣西成工華河機械設備公司的SKLC205-8神鋼液壓挖掘機一臺，當日，原告林長農認為該挖掘機手續(xù)不全，即提出需要該挖掘機的《中華人民共和國出入境檢驗檢疫證書》、《中華人民共和國海關進口貨物報關單》及《產品合格證書》原件，2008年10月初，被告廣西成工華河機械設備公司將該挖掘機的《中華人民共和國出入境檢驗檢疫證書》及《中華人民共和國海關進口貨物報關單》傳真給原告，被告廣西成工華河機械設備公司在該兩證書復印件上均注明：“此證明書原件在上?！?，并加蓋被告印章。2008年9月19日，原告林長農收到原告認為該傳真不能代替原裝機的資料原件，遂拒絕繼續(xù)支付購機款，被告廣西成工華河機械設備公司因此通過GPS系統(tǒng)既衛(wèi)星定位監(jiān)控功能，從2008年11月20日始停止原告林長農所購挖掘機正常功能，原告因此提起訴訟。本案經法院至上海市調查取證，查明了原告林長農向被告廣西成工華河機械設備公司所購買神鋼液壓挖掘機的海關進口貨物報關單，是與其它17臺不同型號挖掘機共同報關，報關單為l8臺挖掘機共有一份，報關單原件僅上海海關備案及報關單位成都神鋼工程機械(集團)有限公司持有，而該挖掘機的出入境檢驗檢疫證書也是與其他l7臺挖掘機共有一本，檢驗證書原件由上海海關備案及成都神鋼工程機械(集團)有限公司持有。原告認為該傳真不能代替原裝機的資料原件本案原告林長農在向被告廣西成工華河機械設備公司購買神鋼液壓挖掘機后，要求被告提供該挖掘機的《中華人民共和國出入境檢驗檢疫證書》、《中華人民共和國海關進口貨物報關單》及《產品合格證書》原件，但事實上該挖掘機的《出入境檢驗檢疫證書》、《海關進口貨物報關單》因與其他l7臺挖掘機共有一本證書，且該兩證原件均由18臺挖掘機的總經銷商成都神鋼工程機械(集團)有限公司持有，原告林長農所購買的SKLC205-8神鋼液壓挖掘機不具有單獨的證件。因此被告廣西成工華河機械設備公司事實上不能向原告林長農提供證書原件，但被告能向原告林長農提供《出入境檢驗檢疫證書》和《海關進口貨物報關單》的復印件，盡到力所能及的義務，符合《中華人民共和國合同法》第六十條：“當事人應當按照約定全面履行自己的義務。”和第一百三十六條：“出賣人應當按照約定或者交易習慣向買受人交付提取標的物單證以外的有關單證和資料”。本案原告林長農在向被告廣西成工華河機械設原告林長農要求被告廣西成工華河機械設備公司提供挖掘機的《產品合格證書》原件，根據原告林長農與被告廣西成工華河機械設備公司簽訂的購買挖掘機的書面《銷售合同》的約定，在原告林長農未按照欠條的約定付清欠款以及還清銀行貸款本息之前，挖掘機的所有權仍屬于被告廣西成工華河機械設備公司，該約定符合《中華人民共和國合同法》第一百三十四條：“當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務的，標的物的所有權屬于出賣人?！钡囊?guī)定，被告廣西成工華河機械設備公司因此未提供《產品合格證書》原件給原告林長農，但也提供了《產品合格證書》的復印件給原告林長農，符合《中華人民共和國合同法》第六十條和第一百三十六條的規(guī)定。原告林長農要求被告廣西成工華河機械設備公司提標的物所有權轉移標的物所有權轉移，是指買賣合同的標的物自出賣人轉移歸買受人所有。因為買賣合同是指轉移標的物所有權的合同。所以，標的物所有權轉移是買賣合同的基本問題。

一旦標的物的所有權轉移于買方后買方拒付價款或者遭遇破產，賣方就將受到重大的損失。除非賣方保留了標的物的所有權，或者在標的物上設定了某種擔保權益。否則，一旦買方在付款前破產，賣方就只能以普通債權人的身份參與破產財產的分配，其所得可能會大大少于應收的價款。因此，討論買賣合同標的物所有權轉移，主要就是弄清標的物所有權轉移的時間。標的物所有權轉移標的物所有權轉移，是指買賣

3、轉移標的物的所有權P49我國現行民事立法，標的物所有權的轉移方法因標的物的不同而有所不同。動產一般以占有為權利的公示方法，除當事人另有約定外，動產所有權依交付而轉移。不動產以登記為物權變動的公示方法，賣方應該完成標的物的實際交付，而對于不動產而言，賣方應當協(xié)助買方辦理轉移登記手續(xù)，并將有關的產權證明交付給買方。3、轉移標的物的所有權P49

動產適用交付主義，動產自交付之日發(fā)生轉移。不動產適用登記主義，不動產自登記之日所有權發(fā)生轉移。注意：房屋買賣合同，合同依法成立即為有效，不管不動產是否進行了登記。換言之，登記不是房屋買賣合同生效的要件，而是房屋所有權轉移的生效要件。

甲與乙簽訂房屋買賣合同，將房屋交付給乙，但沒有進行登記。這時，丙聽說甲要買房子，于是也提出購買甲的房屋，甲與丙簽訂了房屋買賣合同，并且進行了房屋過戶登記。我們知道，甲乙簽訂的房屋買賣合同，甲丙簽訂的房屋買賣合同，符合法律、行政法規(guī)的要求，因此，都是合法有效的。動產適用交付主義，動產自交付之日發(fā)生轉移。

4、瑕疵擔保義務

瑕疵擔保義務是指賣方在履行交付標的物的義務和使買方獲得標的物所有權的義務的同時，對其所交付的標的物應擔保其權利完整無缺并且有依通常觀念或當事人的意思認為應當具有的價值、效用或品質。買賣合同標的物瑕疵擔保義務包括物的瑕疵擔保義務和權利瑕疵擔保義務。

4、瑕疵擔保義務

（1）物的瑕疵擔保義務，也稱為質量瑕疵擔保義務，是指出賣人就其所交付的標的物具備約定品質或者法定品質。質量要求不明確的按國家標準、行業(yè)標準；沒有國標和行標的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。因標的物質量不符合質量要求,致使不能實現合同目的:買受人可以拒絕接受標的物或者解除合同；買受人拒絕接受標的物或者解除合同的，標的物毀損、滅失的風險由出賣人承擔。

（1）物的瑕疵擔保義務，也稱為質量瑕疵擔保義務，是指出賣人

（2）權利瑕疵擔保義務:是指出賣人就其所轉移的標的物擔保不受他人追及和不存在未告知權利負擔義務。包括出賣人對出賣的標的物享有合法的權利【具有所有權或者處分權】；出賣人應當保證其出售的標的物不存在任何未曾向買受人透露的他人可以主張的權利；出賣人應當保證其出售標的物沒有侵犯他人知識產權等。對于買受人訂立合同時知道或者應當知道第三人對買賣的標的物享有權利的，出賣人不承擔權利瑕疵擔保義務。

（2）權利瑕疵擔保義務:是指出賣人就其所轉移的標的物擔保不權利瑕疵責任擔保案例1998年11月20日，被告某水療中心從原告某家具公司處購買家具，總金額為56萬元，原告交貨后，被告給付部分貨款，余欠10萬元，1999年10月25日，雙方就欠款10萬元，經協(xié)商簽訂了一份協(xié)議書，協(xié)議書規(guī)定，被告某水療中心一次性向原告某家具公司支付家具款10萬元，其中有7萬元以實物作價形式支付，即以一臺切諾基213型汽車抵家具款7萬元整，另3萬元以轉帳支票形式支付，從協(xié)議簽訂之日起，汽車歸原告所有，一切有關汽車的事宜均由原告負責，被告某水療中心將協(xié)助原告辦理過戶手續(xù)，發(fā)生的一切費用由原告承擔。并在協(xié)議書中約定，被告水療中心保證汽車手續(xù)齊全，如有違約，對方損失由一方補償，補償不少于10萬元。協(xié)議簽訂后，被告某水療中心將他人賣給自己的汽車交付給原告某家具公司，原告同被告在汽車交易市場辦理了汽車交易手續(xù)等，發(fā)生費用一萬余元。權利瑕疵責任擔保案例1998年11月后原告持車輛檔案等手續(xù)開車前往其住所地公安局車輛管理所辦理車輛過戶手續(xù)，車輛管理所根據《機動車注冊登記工作規(guī)范》的規(guī)定，對過戶、轉籍登記車輛進行檢索信息查詢比對時，發(fā)現該車與網上被盜車輛信息相符，并對車輛進行了檢查，發(fā)現車輛的架子號有明顯改動痕跡，當日將車輛扣押，并移交公安局刑事警察支隊。后在偵察無果的情況下，準許取回被扣押車輛，原告司機到公安局刑事警察支隊取車，并為該隊出具了收到213車一臺的收條，然后，原告司機到被扣押汽車存放地點汽車維修廠（刑事警察支隊存放此處的）取車，該廠告知被扣押車輛已轉至異地倉庫存放和不能開動，原告司機未取回也未見到被扣押車輛，該汽車一直存放在汽車維修廠。案件在審理期間，原告持車輛檔案再一次到公安局交通警察支隊辦理該車過戶手續(xù)而被拒絕。

后原告持車輛檔案等手續(xù)開車前往其住所地公安原告認為，被告應按協(xié)議賠償原告10萬元。

被告認為，與原告簽訂的以車頂債的協(xié)議書合法有效，原告在辦理車籍手續(xù)時，只是因公安機關懷疑是盜搶車輛予以扣留，后刑警隊也未破案，并已通知原告單位取車，說明此車并非被盜車輛。原告認為，被告應按協(xié)議賠償原告10萬元。買賣合同簽署后，被告某水療中心本應遵守誠實信用原則，全面履行自己的義務，向原告履行交付汽車及其有關單證，并保證依照有關規(guī)定辦理汽車登記過戶，使原告取得權利證書，轉移汽車的所有權，但，被告水療中心卻將有爭議的汽車交付給原告，致使原告不能辦理產權轉移登記，故被告某水療中心交付的車輛存在權利瑕疵，履行合同的義務既不符合協(xié)議約定，也不符合法律規(guī)定。后雖經刑偵部門偵察，因客觀原因偵察無果而同意原告取回被扣押車輛，但，原告至今仍被車輛管理機關拒絕辦理車輛產權轉移登記，并將檔案予以施封，要求將車輛檔案退回原車輛管理機關，至此，由于被告水療中心的違約行為致使原告不能實現汽車的所有權轉移，合同已經不能履行。原告對此并無過錯，且汽車的所有權未轉移，由此產生的一切法律后果應由被告某水療中心負擔。被告某水療中心已構成違約，并給原告造成額外經濟損失一萬元，對被告某水療中心稱自己沒有違約的辯解意見法院不予支持。對原告按協(xié)議約定要求被告某水療中心給付10萬元的訴訟請求法院予以支持。依照《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，判決如下：

被告某水療中心補償原告某家具公司10萬元買賣合同簽署后，被告某水療中心本應遵守

5、合同附隨義務見教材P49（二）

買受人的義務1、支付價款價款是買受人獲取標的物的所有權的對價或代價。買受人應依合同的約定向出賣人支付價款，這是買受人的主要義務。買受人須按合同約定的數額、時間、地點支付價款，并不得違反法律及公共秩序和風俗。合同無約定或約定不明的，應依法律規(guī)定，參照交易慣例確定。5、合同附隨義務

（1)支付價款數量的規(guī)定買受人應當按照約定的數額支付價款。對價款沒有約定或者約定不明確的，按以下方式處置：①協(xié)議補充，不能達成協(xié)議補充的，按照合同的有關條款或者交易習慣確定；②價款或者報酬不明確的，按照合同訂立時履行地市場價格履行，依法執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定履行。（1)支付價款數量的規(guī)定買受人應當按照約定的數額支付價

（2)支付價款地點的規(guī)定買受人應當按照約定的地點支付價款。對支付地點沒有明確約定或者約定不明確的，按下列方式處置：①協(xié)議補充，不能達成協(xié)議補充的，按照合同的有關條款或者交易習慣確定；②買受人應當在出賣人營業(yè)地點支付；③有約定支付價款以交付標的物或者交付提取標的物單證為條件的，在交付標的物或者交付提取標的物單證的所在地支付。（2)支付價款地點的規(guī)定買受人應當按照約定的地點支付價

（3)支付價款時間的規(guī)定買受人應當按照約定的時間支付價款。對支付價款時間沒有約定或約定不明確的，按以下方法處置：①協(xié)議補充，不能達成協(xié)議補充的，按照合同的有關條款或者交易習慣確定；②買受人應當在收到標的物或者提取標的物單證的同時支付。2、受領標的物對于出賣人交付的標的物及其有關權利和憑證，買受人有受領義務。（3)支付價款時間的規(guī)定

3、檢驗義務買受人受領標的物后，應當在當事