合同法培訓講義課件

合同法

授課教師：俞飛穎

管理學院合同法

1第一節(jié)概述一、合同的概念《合同法》第二條：本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。

第一節(jié)概述一、合同的概念2此種采取狹義式與排除式相結(jié)合的定義在合同的適用范圍上，存在“廣義合同”“狹義合同”和“最狹義合同”之學理區(qū)分。A、“廣義合同”指所有法律部門中確定權(quán)利義務內(nèi)容的協(xié)議，有民法的合同、行政法的合同、勞動法的合同、身份權(quán)合同等。B、“狹義合同”指一切民事合同，即債權(quán)、物權(quán)、身份權(quán)合同等。C、“最狹義合同”僅指債權(quán)債務協(xié)議，即債權(quán)合同。

《合同法》第2條第2款規(guī)定：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。此種采取狹義式與排除式相結(jié)合的定義3二、合同法基本原則平等原則自由原則遵守法律的原則公序良俗的原則公平原則誠實信用原則合同的法律約束力原則二、合同法基本原則4第二節(jié)合同的訂立合同主體資格合同的形式合同的條款訂立合同的方式（要約、承諾）締約過錯責任第二節(jié)合同的訂立合同主體資格5一、合同的主體資格法人：審查營業(yè)執(zhí)照、供貨業(yè)績、信譽狀況、資質(zhì)等級等情況。非法人單位：審查其是否登記取得營業(yè)執(zhí)照或其所從屬的法人單位的資格及其授權(quán)。外方當事人：是否合法存在；是否為法人；名稱、注冊地等。自然人：是否具有相應的民事行為能力。代訂立合同的代理人：代理身份和代理資格。其他：特殊行業(yè)的當事人，需審查對方的生產(chǎn)許可證、經(jīng)營許可證或相應的資質(zhì)。一、合同的主體資格法人：審查營業(yè)執(zhí)照、供貨業(yè)績、信譽狀況、資6二、合同的形式（一）主要形式：書面合同包括：合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

（二）口頭協(xié)議優(yōu)點：迅速、簡便、提高交易效率二、合同的形式（一）主要形式：書面合同7他們之間存在書面買賣合同嗎？2005年3月1日，甲公司向乙公司發(fā)來一封電子郵件，內(nèi)容為希望購買本地公司的某型號水泥，并具體列明了水泥質(zhì)量、數(shù)量、價格、交貨時間、交貨地點、違約責任等事項。乙負責人用8個字回復了郵件“同意貴司郵件內(nèi)容”并簽了“公司法定代表人XX”字樣。一個月后，乙公司又收到甲公司郵件，要求乙公司履行雙方已經(jīng)達成的買賣合同并承擔逾期交付的違約責任。乙感到莫名其妙，雙方除了以此郵件往來之外，并未簽訂任何書面合同呀？他們之間存在書面買賣合同嗎？2005年3月1日，甲公司向乙公8討發(fā)個手機短信作保人，要負責嗎？

李某、劉某和吳某都是生意上的朋友。2009年3月，李某因需要資金周轉(zhuǎn)，想向劉某借10萬元，期限為兩個月。劉某擔心李某到期不還，要李某提供擔保。李某便打電話找吳某，不巧的是吳某正在外地出差，李某與劉某協(xié)商后提出，讓吳某給劉某發(fā)送一個同意承擔連帶責任擔保的手機短信。吳某礙于多年朋友關(guān)系，發(fā)送了一條同意擔保的短信給劉某。誰知兩個月后，李某因生意嚴重虧損下落不明。劉某找到吳某，要求吳某還款，但吳某認為手機短信不屬于“書面形式承諾”，不應承擔還款責任。無奈之下，劉某將吳某告上了法庭。討發(fā)個手機短信作保人，要負責嗎？李某、劉某和吳某都是生意9三、合同的條款（一）好合同的標準

—---商業(yè)性

—---專業(yè)性—---合法性三、合同的條款（一）好合同的標準

—---商業(yè)性

—10案例討論2005年，北京通州法院審理了一起因欠條上的“還”字引發(fā)的案件。2003年8月25日，被告王某從原告趙某出購買瓷磚，總計價款1.6萬元。當天王某為趙某出具了欠條，寫明：“2003年8月25日共欠瓷磚款1.6萬元。”之后，王某償還了一部分貨款，王某在原來欠條上寫上“還欠款3000元，2003年12月12日”。后雙方因欠款數(shù)額發(fā)生爭議。案例討論2005年，北京通州法院審理了一起因欠條上的“還”字11以下就以買賣合同為例作逐條介紹主要合同條款。買賣合同的主要條款為：（1）品名、型號條款；（2）質(zhì)量標準條款；（3）交付條款；（4）付款條款；（5）定金條款；（6）違約責任；（7）爭議的處理；（8）生效條款。以下就以買賣合同為例作逐條介紹主要合同條款。121、品名、型號條款：俗稱標的物條款，即交易的對象，合同是圍繞標的物展開談判，形成交易的規(guī)則。注意：我們在與客戶協(xié)商的時候，要對各型號產(chǎn)品的具體規(guī)格、品名、型號、商標、生產(chǎn)廠家等做出明確說明。雙方應對標的物作詳細了解，避免供需之間出現(xiàn)差錯，引發(fā)爭議。1、品名、型號條款：13合同標的物不清，形成爭議

甲、乙兩單位簽訂一設(shè)備租賃協(xié)議，甲方將真空離子鍍膜機出租給乙方，雙方約定了租期、租金等事項。租期屆滿時，乙方交付設(shè)備時，甲方發(fā)現(xiàn)不是其出租的設(shè)備。由于時間較長，原辦事人員都已離職，從雙方的協(xié)議中，找不到租賃物的型號或是明顯特征，因此引發(fā)糾紛。經(jīng)法院主持達成調(diào)解協(xié)議。甲方拉回一臺不屬于自己的設(shè)備，約損失15萬元。合同標的物不清，形成爭議

142、質(zhì)量標準條款：根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標準，并約定質(zhì)量異議提出的期限。國家標準、行業(yè)標準、企業(yè)標準，并將標準作為附件，附在合同之后。如需經(jīng)安裝調(diào)試，則應寫明驗收標準，并作為附件，附在合同之后。2、質(zhì)量標準條款：153、交付方式條款（送貨條款）：明確約定送貨地點明確收貨方經(jīng)辦人的姓名及經(jīng)辦人變更處理方法明確交付時間或期限貨物風險的轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移3、交付方式條款（送貨條款）：16漏掉兩個字，運費多開支

中國某公司與美國某客商簽訂了進口某貨物的合同。雙方約定在美國西部港口交貨。但雙方合同和開信用證時都寫成了“美國港口交貨”，漏掉了“西部”兩字，美方接到信用證后，通知我方在美國東部某港口接貨，我方只好通知船方到該港接貨，結(jié)果多承擔了一筆運費支出。漏掉兩個字，運費多開支

中國某公司與美國某174、付款條款：付款的項目、金額明確約定付款的時間明確付款的方式切忌：模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。如以下表述均有不足之處：A：季付B：甲方收到貨物后付款C：檢驗合格后付款4、付款條款：18

問題：某國有建筑公司在簽訂工程合同時約定在開發(fā)商將房屋銷售到80%時辦理結(jié)算，銷售帶95%時付清全款。5、違約責任條款：違約金的約定應合理問題：196、爭議處理條款：法院和仲裁的選擇有利于己方的選擇五個選擇：原告所在地；被告所在地；合同簽訂地；合同履行地；標的物所在地6、爭議處理條款：20（二）格式合同（格式條款）（二）格式合同（格式條款）212009年03月16日，劉某堵門不讓執(zhí)法人員進；本報和沈陽一家媒體兩地記者聯(lián)動，揭秘“遺體保護劑”沈陽一市民的親人去世了，被送到沈陽市殯儀館準備火化，在遺體受理處存放之前，卻被殯儀館工作人員要求購買一種名為“遺體保護劑”的殯儀用品。（《新文化報》）2009年03月16日，劉某堵門不讓執(zhí)法人員進；本報和沈陽一221、概念:一方為重復使用而預先擬定，不與對方協(xié)商的條款2、提供格式條款方的義務：

----公平確定合同條款

----提請對方注意免責條款，并作說明

---不得免除其責任，加重對方責任、排除對方權(quán)利（無效）1、概念:一方為重復使用而預先擬定，不與對方協(xié)商的條款23北京長得瑞華公司能否獲得賠償？2005年6月15日，北京長得瑞華電子技術(shù)有限公司通過北京雙方平安貨物運輸有限責任公司托運IBM1858－2W筆記本電腦一臺及電腦包一個給河北唐山的客戶。在平安公司向瑞華公司出具的運單的下部，用小號字體印有（運輸合同條款）：發(fā)貨人須聲明貨物價值交納保險金后，如運輸途中發(fā)生貨物損壞短少承運人按實際損失賠付，但最高不超過聲明價值；未聲明貨物價值的，按每公斤1元賠付；有下列情況之一的承運人不負責賠付：人力不可抗拒、暴力搶劫等。

北京長得瑞華公司能否獲得賠償？2005年6月15日，北京長得24在瑞華公司將電腦交由平安公司托運后過了有一個月左右的時間，瑞華公司收到唐山客戶發(fā)來的催貨通知書，稱客戶至今也未收到其訂購的貨物。瑞華公司經(jīng)與平安公司聯(lián)系得知，在發(fā)貨當天晚上八點左右，該貨物在中國人民大學附屬中學對面馬路便道上被犯罪嫌疑人搶走，平安公司已向公安機關(guān)報案，目前公安機關(guān)已經(jīng)立案偵查。瑞華公司與平安公司協(xié)商賠償事宜未果，遂以平安公司未能盡到相應的義務為由訴至法院，請求法院判令平安公司賠償瑞華公司貨物損失10800元。平安公司則認為雙方簽署的運單中明確約定了如果因犯罪原因造成貨物丟失公司不予賠償，不同意賠償請求。在瑞華公司將電腦交由平安公司托運后過了有一個月左右的時間，瑞253、格式條款的解釋

---理解發(fā)生爭議的，按通常理解釋。

---有兩種以上解釋的，應作出對提供方不利解釋。

---格式條款與非格式條款不一致的，采用非格式條款。4、格式條款無效的情形：------免除其責任------加重對方責任------排除對方權(quán)利3、格式條款的解釋26案例

北京某商貿(mào)有限公司在商場內(nèi)張貼告示承諾：“手機三包、七天包退、假一罰十。”郭某在該公司購買了一部摩托羅拉手機后，發(fā)現(xiàn)該手機標識非原配標識，電池也是假冒產(chǎn)品。當郭某拿著鑒定結(jié)論去索賠時，商貿(mào)公司只愿意按照《消法》雙倍索賠。郭某訴諸法院，作為被告的商貿(mào)公司提出：商店在告示最后一條中列明“本商場享有最終解釋權(quán)”。另外，假一罰十”中的“十”應理解為十元。即如果商品有假，應當賠償十元。案例北京某商貿(mào)有限公司在商場內(nèi)張貼告示承諾：“手機三27四、合同的訂立（成立）程序

1、要約與要約邀請----要約也稱發(fā)盤、出盤、出價等，是一方提出合同條件，希望與他人訂立合同的意思表示。該意思表示的內(nèi)容應具體確定，并且一經(jīng)受約人承諾，要約人即受該意思表示的約束----要約邀請：要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示四、合同的訂立（成立）程序1、要約與要約邀請28原告：某市建設(shè)水泥廠被告：某市食品公司

被告因建造大樓急需水泥，遂向本省的青鋒水泥廠、新華水泥廠及原告建設(shè)水泥廠發(fā)出函電，函電中稱：“我公司急需標號為150型號的水泥100噸，貴廠有貨，請速來函電，我公司愿派人前往購買?！比宜鄰S在收到函電以后，均先后回復函電告知備有現(xiàn)貨，且告知了水泥的價格。而原告建設(shè)水泥廠在發(fā)出函電同時即派車給被告送去50噸水泥。在該批水泥送達被告之前，被告得知新華水泥廠生產(chǎn)的水泥質(zhì)量較好，且價格合理，遂向新華水泥廠發(fā)去函電，稱：“我公司愿購買貴廠100噸150型號水泥，盼速送貨，運費由我公司負擔?！焙姲l(fā)出后第二天上午，新華水泥廠發(fā)函稱已準備發(fā)貨。下午，原告將50噸水泥送到，被告告知原告，他們已決定購買新華水泥廠的水泥，因此不能接受原告送來的水泥。原告認為，被告拒收貨物已構(gòu)成違約，雙方因協(xié)商不成，原告遂向法院提起訴訟。原告：某市建設(shè)水泥廠被告：某市食品公29要約的認定及其與要約邀請的區(qū)別根據(jù)司法實踐和理論，可從如下幾方面區(qū)分：

第一，根據(jù)當事人意愿來區(qū)分。即根據(jù)當事人已經(jīng)表達出來的意思來確定其行為是要約或是要約邀請。---要約是在訂立合同時的意思表示，因此要約應包含了明確的訂約意圖，而要約邀請只是希望對方向自己提出訂約表示，所以要約邀請中訂約意圖并不是很明顯。----如當事人再其訂約的建議中提出“須以我方最后確認為準，”或標明“僅供參考”或“對方不得對其提議作出承諾”或指出他無意使其提議具有法律約束力，”等，就表明當事人不愿意接受其提議的約束，因此訂約提議只是要約邀請，而非要約。要約的認定及其與要約邀請的區(qū)別根據(jù)司法實踐和理論，可從如下幾30第二，根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款來確定該提議的要約還是要約邀請。要約的內(nèi)容中應該包含合同的主要條款，這樣才能因承諾人的承諾而成立合同，而要約邀請只是希望對方當事人提出，因此它不必包含合同的主要條款。在我國司法實踐中，常以是否包含合同主要條款作為判斷一項廣告是要約還是要約邀請的主要標準。即如果廣告中包含了合同的主要條款，如提出了名稱、價款、型號、性能等內(nèi)容，可以認為要約；如沒有則認為要約邀請。

第二，根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款來確定該提議31第三，根據(jù)交易習慣即當事人歷來的交易作法區(qū)分。如，當事人之間因多次從事物品買賣，始終未改變貨物品種價格，那么根據(jù)交易習慣，一方僅向?qū)Ψ教岢鲑I賣數(shù)量，也可構(gòu)成要約第三，根據(jù)交易習慣即當事人歷來的交易作法區(qū)分。32第四，以法律的明文規(guī)定區(qū)分。即法律如果明確規(guī)定了何種行為是要約，何種行為是要約邀請，即應依其規(guī)定。《合同法》列舉了屬于邀的幾種情況，即“寄送價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商品廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合規(guī)定的，視為要約”（第15條）。例：某商店清倉查庫，在報紙上刊登廣告，稱處理某某牌床墊，原價800元，現(xiàn)價280元，售完為止（沒有規(guī)定承諾期限）。第四，以法律的明文規(guī)定區(qū)分。33王某等訴房地產(chǎn)公司提供巴士服務糾紛案2008年，某市一房地產(chǎn)公司在距離市區(qū)10千米的地段開發(fā)了一房產(chǎn)項目。之后，房地產(chǎn)公司通過廣告，向社會宣傳項目的優(yōu)勢和售房的具體事宜。慮到距離市區(qū)較遠，且又不通公共汽車的不便之處，在售房廣告中，該房地產(chǎn)公司特意聲明會為購房者早晚提供免費的巴士。同年底，該市居民王某等人看到房地產(chǎn)公司的廣告后，認為該項目的條件尚好，雖離市區(qū)較遠，但早晚有巴士服務，還是較為方便，遂前去房地產(chǎn)公司商量買房。在協(xié)議過程中，王某等人堅持要把免費提供巴士的事宜寫入售房合同中去，但房地產(chǎn)公司不同意寫入合同，只是聲明他們一定按廣告上宣傳的去做。王某等人隨后與房地產(chǎn)公司簽訂了合同，購買了該項目的房產(chǎn)。2008年年底，房地產(chǎn)公司感到免費提供巴士一年以來費用太大，遂與住戶協(xié)商要求中止提供巴士運輸，作為彌補，房地產(chǎn)公司為各住戶支付一筆交通補助費。王某等眾多住戶堅持要求房地產(chǎn)公司繼續(xù)提供免費巴士運輸服務。雙方協(xié)商不成，房地產(chǎn)公司中止了巴士運輸服務，王某等眾住戶遂向法院起訴，要求房地產(chǎn)公司繼續(xù)提供服務，且賠償損失。王某等訴房地產(chǎn)公司提供巴士服務糾紛案2008年，某市一房地產(chǎn)34《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第3條：商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對商品房買賣合同的訂立以及房屋價格的確定有重大影響的，應當視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應當視為合同內(nèi)容，當事人違反的，應當承擔違約責任。《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題35關(guān)于“懸賞廣告”案例之一：：懸賞廣告“懸而未賞

2004年3月，二六三網(wǎng)絡通信股份有限公司組織并主辦了第一屆263“YOYO”杯中國原創(chuàng)溝通生活創(chuàng)意大賽，并在互聯(lián)網(wǎng)上公布了參賽規(guī)則，“夢想天才”商業(yè)傳播白金獎1名，獎金8萬元，金獎1名，獎金2萬元，商業(yè)傳播獎1名，獎金1萬元。

張某、梁某參加二六三網(wǎng)絡通信股份有限公司組織的創(chuàng)意大賽并獲獎，由于該公司未能兌現(xiàn)獎金，張某、梁某遂將其告上法庭。一中院以懸賞廣告的發(fā)布者應當受其廣告發(fā)布內(nèi)容約束為由，依法判決二六三網(wǎng)絡通信股份公司向張某、梁某支付獎金六萬四千元及相關(guān)利息，并賠償張某、梁某公證費1020元。關(guān)于“懸賞廣告”案例之一：：懸賞廣告“懸而未賞

200436案例之二：：“陶藝狂人”面臨巨額財產(chǎn)易主

2006年4月1日，邢良坤在中央電視臺七套“相約”節(jié)目中對五層吊球陶器制作公開發(fā)出要約，“如果誰能仿造出我的五層吊球，即可獲得邢良坤藝術(shù)中心三層樓房及樓內(nèi)資產(chǎn)”，看到邢良坤的要約后，洛陽陶藝愛好者孫震潛心研究，多次努力，完成了一件無論從造型還是轉(zhuǎn)動靈活度等方面均十分出色的作品。

為了弄清五層吊球陶器制作是不是邢良坤在電視節(jié)目中所稱的“世界之謎”，自己的制作是不是謎底，同時為了確認邢良坤作為陶藝界名人是不是應當對其要約行為承擔法律責任，孫震提起訴訟，請求判決確認自己和邢良坤關(guān)于五層吊球陶器制作懸賞廣告合同成立并生效。

案例之二：：“陶藝狂人”面臨巨額財產(chǎn)易主

2006年4月37法院審理后認為，邢良坤在電視臺訪談欄目中向社會公開“如果誰能仿造出我的五層吊球，即可獲得邢良坤藝術(shù)中心三層樓房及樓內(nèi)資產(chǎn)”的意思表示，其內(nèi)容具體、確定，并未違反法律禁止性規(guī)定，表明其接受該意思表示的約束，構(gòu)成了面向社會不特定人的要約。孫震收看該節(jié)目后，按照邢良坤的要求制作完成了符合要約規(guī)定的作品，以其行為對邢良坤的要約進行了承諾。因此，雙方的意思表示真實，合法有效，雙方行為也符合要約承諾的要件，合同依法成立并有效。法院審理后認為，邢良坤在電視臺訪談欄目中向社會公開“如果誰能382、承諾承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾應以通知的方式作出緘默（默示）或不行為可作為承諾嗎？2、承諾承諾是受要約人同意要約的意思表示。39例1:某水泥廠向某建筑公司寄去一份《水泥銷售意向書》，《意向書》有這么一句話：“接到《意向書》的用戶在三日內(nèi)不表示是否購買，則視為愿意購買，我廠將按意向書的內(nèi)容發(fā)貨”。該建筑公司認為該水泥廠質(zhì)量不行，決定不要，也沒有向水泥廠作出任何答復。三天后，水泥廠便將水泥運至，要建筑公司買下，否則就是違約，應賠償損失。例2：賣方A與買方B訂有長期協(xié)議，其中規(guī)定：賣方A必須在收到買方B訂單后15天內(nèi)答復。如果賣方不在15天內(nèi)答復，則視為已接受訂單。8月1日賣方A收到買方B的訂單，訂購1000打服裝。但直到8月25日賣方A才通知買方B他不能供應這1000打服裝。B隨即提出反對，以合同已成立，A不履行交貨義務構(gòu)成違約，要求損害賠償。例1:某水泥廠向某建筑公司寄去一份《水泥銷售意向書》，《意向40案例討論1某建筑公司急需水泥，該公司總經(jīng)理王某向甲水泥廠發(fā)出函電，聲稱：“我公司愿購買300噸水泥，單價300元/噸，貨到付款”。同時，該公司負責采購水泥的李某向乙水泥廠發(fā)去已加蓋公章的水泥采購合同，求購300噸水泥。甲廠接電報后，第二天即向某建筑公司發(fā)出貨物。與此同時，經(jīng)過乙廠簽字同意的水泥采購合同書寄送到了某建筑公司的傳達室。案例討論1某建筑公司急需水泥，該公司總經(jīng)理王某向甲水泥廠發(fā)出41案例討論2劉某系個體戶，經(jīng)營日常百貨。2009年11月，劉某決定改行，想要處理庫存存貨。商某得知后，前去看貨，但當時未與劉某達成協(xié)議，而是告訴劉某說其在與妻子商量后再與劉某聯(lián)系。商某與妻子商議后，在2010年11月15日向劉某發(fā)函稱：如果所有貨物按批發(fā)價出售，我們就買，并要求劉某在5日內(nèi)回話。恰在此時，劉某也在11月15日向商某去信稱：“所有貨物按批發(fā)價處理，你是否購買？請于15日內(nèi)答復?！?1月18日劉某收到了商某的信后，認為已與商某成交，遂拒絕了其他客戶。而商某在11月18日收到劉某的信后，聽說百貨生意現(xiàn)在比較難做，心生悔意，不再想購買劉某的貨物，于是商某在11月22日向劉某發(fā)出一封電報，表示不買這批貨物了。劉某獲電，十分氣憤，訴諸法院，要求維護雙方已達成的交易。案例討論2劉某系個體戶，經(jīng)營日常百貨。2009年11月，劉某42五、締約過錯責任請看案例：甲向乙發(fā)出要約:購大米1000噸,價格3000元/噸,10日內(nèi)承諾有效,乙收到要約后立即派人去各地落實貨源,甲卻在第7日提出撤消要約.這種情況下，已雖未承諾，但他派人前往各地落實貨源的費用能否由甲負擔呢？又如：當事人甲在訂立技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同過程中，知悉對方乙的商業(yè)秘密，后合同未訂立，甲泄露該商業(yè)秘密給他人，則甲應承擔

。五、締約過錯責任請看案例：43甲有一房欲租給乙，丙為阻止甲的出租行為，稱其愿意以更高的價格租用甲的房屋。于是，甲放棄了與乙簽訂租賃合同的想法。之后，丙又借故說不租甲的房屋了。甲氣憤難當，他有權(quán)要求丙承擔什么責任？甲有一房欲租給乙，丙為阻止甲的出租行為，稱其愿意以更高的價格441、概念：當事人在訂立合同過程中有締約過錯行為的，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任。2、實踐中，締約過失行為常有如下表現(xiàn)：1）要約人違反要約義務；2）要約人或承諾人反悔，致使合同不成立，給對方造成損失；3）因要約人或承諾人過錯，致使合同未批準、登記、給對方造成損失；4）違反合同附隨義務，給對方造成損失。附隨義務指因締約關(guān)系產(chǎn)生的協(xié)助、告知、保密、注意及其他依誠實信用原則而產(chǎn)生的義務。1、概念：當事人在訂立合同過程中有締約過錯行為的，給對方造成45案例討論2005年1月20日上午9時，張某到市中心一大型超市準備購物。由于當時是雨后初晴，天氣寒冷，加上超市剛剛開門，其門前臺階上尚有一層冰未清理，當張某剛跨上該臺階，即摔倒在地。超市保安隨即將不能動彈的張某送至附近的醫(yī)院，并通知了張某的家人。張某經(jīng)醫(yī)院診斷為脛腓骨骨折，住院治療15日，出院后休息3個月，花去醫(yī)療費2500元。事后，張某向超市索賠，超市以張某未進入超市營業(yè)廳購物，雙方之間并未形成買賣合同關(guān)系，其沒有義務承擔顧客在營業(yè)廳外的安全責任為由拒賠。2005年10月8日，張某向法院提起訴訟，要求超市賠償醫(yī)療費、誤工費、護理費、營養(yǎng)費等合計人民幣7321元。案例討論2005年1月20日上午9時，張某到市中心一大型超市46第三節(jié)合同的效力一、概念：合同的效力，又稱合同的法律效力，是指法律賦予依法有效的合同對其當事人及其效力所涉的第三人的拘束力。合同的生效無效合同可撤銷、可變更的合同第三節(jié)合同的效力一、概念：47二、合同生效時間的認定：依法有效的合同，自成立時生效，但下列情形除外：1）法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批準、登記手續(xù)生效的，自依法辦理批準、登記等手續(xù)時生效；2）當事人約定采取特定形式或履行特定手續(xù)時合同生效的，自采取特定形式或者履行特定手續(xù)時合同生效。3）附生效條件的合同，自條件成就時生效；附生效期間的合同，自期限屆至時生效；（注意區(qū)分?。?）限制行為能力人訂立合同，經(jīng)法定代理人追認后，合同有效5）無權(quán)代理人訂立合同的處理（見案例）6）法定代理人、負責人越權(quán)訂立的合同（見案例）二、合同生效時間的認定：48例1---某甲欲辦塑料制品廠,但因資金不夠向某乙借款20萬元。并寫一張“暫借某乙人民幣20萬元整，塑料廠開工后第二個月即奉還”的借條。后甲發(fā)現(xiàn)倒賣塑料加工原料更賺錢，便將設(shè)備租給他人，自己利用這筆借款去倒賣塑料加工原料。半年后，乙見甲不還錢便上門索款，可甲卻說借條上寫明開工后第2月還，現(xiàn)還未開工，故等開工后才能還錢。乙見甲毫無誠意，遂向法院提起訴訟。對他們的債務該如何處理呢？案例討論例1---某甲欲辦塑料制品廠,但因資金不夠向某乙借款20萬元49502022/12/10案例22002年2月，某市天地實業(yè)有限責任公司因擴大經(jīng)營規(guī)模之需，擬在本市找一房主租賃幾間廠房。經(jīng)人介紹，在2月20日，天地實業(yè)有限責任公司與甲電子器材廠簽訂了一份房屋租賃合同。合同規(guī)定，如果甲電子器材廠新建廠房能于2002年10月前后竣工并交付使用，就把該廠三間共250平米舊房于10月中旬租給天地實業(yè)有限責任公司使用。合同簽訂后一個多月，該市某房地產(chǎn)公司也表示愿意租三間廠房給天地實業(yè)有限責任公司，但天地實業(yè)有限責任公司考慮到已經(jīng)和甲電子器材廠簽約，502022/12/9案例22002年2月，某市天50512022/12/10

再等幾個月就可租到房屋，沒有必要為此違約，因而沒有答應房地產(chǎn)公司。2002年9月底，甲電子器材廠新建廠房竣工，天地實業(yè)有限責任公司即找到它要求履行合同，而甲電子器材廠卻已把合同中約定的三間廠房租給了某個體工商戶乙。天地實業(yè)有限責任公司無奈，只好起訴到法院，要求對方賠償經(jīng)濟損失。

512022/12/9再等幾個月就可租到房屋，沒有必要為51案例3、內(nèi)部越權(quán)對外訂立合同的效力上海中振公司法人代表孫某到廣州參加廣交會，認識廣州的粵光公司，便與其簽訂一份購銷合同，并加蓋中振公司的印章。合同總貨款是925萬元，還約定簽訂合同后10天內(nèi)按貨款20%作為定金匯入粵光帳戶。到簽訂合同后10天，粵光公司發(fā)現(xiàn)中振公司沒有將定金匯入粵光帳戶，便向中振公司發(fā)出催告，卻被告知：根據(jù)我公司財務管理章程規(guī)定，公司支出100萬元以上款項，須經(jīng)董事會討論通過。孫某未經(jīng)董事會討論決定支款925萬元，其行為是超越權(quán)限的，故孫某與貴公司所簽合同屬無效合同，我公司要求解除合同。但粵光公司堅持合同有效，要求中振公司支付貨款。案例3、內(nèi)部越權(quán)對外訂立合同的效力上海中振公司法人代表孫某到52根據(jù)《合同法》第50條的規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負責人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效?！备鶕?jù)《合同法》第50條的規(guī)定：53案例4、如何確認吳某的行為某百貨公司委托業(yè)務員吳某到廣州購買冰箱1000臺。吳某到廣州后，很快與當?shù)厣a(chǎn)冰箱的廠家簽訂了一份標的為1000臺的合同。后吳某又在當?shù)匾姷揭环N全自動洗衣機很暢銷，于是在沒有征得百貨公司同意的情況下，利用蓋有百貨公司公章的空白介紹信和空白合同書，以百貨公司的名義與某家電批發(fā)部簽訂全自動洗衣機的購銷合同。數(shù)量1000臺，貨款90萬元，貨到付款。吳某回來后向領(lǐng)導告知詳情。公司領(lǐng)導認為會占用公司大量流動資金，影響公司的資金流動。于是要求吳某即去廣州，撤消該購銷合同。與此同時，百貨公司也向?qū)Ψ桨l(fā)出書面通知，表示欲撤消此合同，然而家電批發(fā)部在簽訂合同的第二天就已經(jīng)發(fā)貨，所以在吳某到廣州時，貨已啟運，家電批發(fā)部要求百貨公司支付貨款，而百貨公司拒付，表示吳某訂立該項合同超越了公司的授權(quán)范圍，且吳某的越權(quán)代理行為沒有得到百貨公司追認，故該合同所產(chǎn)生的一切后果與百貨公司無關(guān)，應由吳某自行承擔。后雙方交涉未果，遂起訴訟。案例4、如何確認吳某的行為某百貨公司委托業(yè)務員吳某到廣州購買54代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義與第三人進行的，直接由被代理人承擔責任的行為。無權(quán)代理：代理人無代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止以后以被代理人名義進行的代理行為。但事后若經(jīng)被代理人追認，則轉(zhuǎn)化為有權(quán)代理。代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義與第三人進行的，直55表見代理----行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止以后以被代理人的名義訂立合同，但相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，并基于此種信賴與行為人進行交易，由此造成的法律后果，法律強制被代理人承擔的代理。表見代理的構(gòu)成要件：

1、代理人無代理權(quán)而從事代理行為；2、相對人有合理的理由相信無權(quán)代理人有代理權(quán)；3、相對人主觀上是善意的、無過失的；4、無代理權(quán)人的代理行為由被代理人承擔。表見代理----行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止56預約合同的效力預約合同，是雙方當事人約定在一定期限內(nèi)訂立正式合同的合同。我國預約合同的效力，分為幾個層次：第一層次的效力是，雙方當事人都享有要求對方訂立買賣合同本約的權(quán)利（預約權(quán)），雙方當事人都負有按照對方的要求訂立買賣合同本約的義務。第二個層次的效力是，我國預約合同當事人享有的預約權(quán)，性質(zhì)上屬于債權(quán)，屬于是相對權(quán)，僅在預約合同雙方當事人之間有效，沒有對抗第三人的效力。第三個層次的效力是，一方不按照預約合同的要求訂立本約合同，即構(gòu)成根本違約，同時成立法定解除權(quán)和違約責任。預約合同的效力預約合同，是雙方當事人約定在一定期限內(nèi)訂立正式57三、無效合同1、無效合同指已成立，因缺乏法定有效要件，在法律上確定自始不發(fā)生法律效力的合同。無效合同可以分為全部無效和部分無效。2、《合同法》規(guī)定有下列情形之一的，合同無效：

a、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；

b、惡意串通、損害國家、集體或第三人利益；

c、以合法形式掩蓋非法目的；

d、損害社會公共利益；

e、違法法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。三、無效合同1、無效合同指已成立，因缺乏法定有效要件，在法律58合同欺詐及其防止某電視機廠急需大量彩色顯象管而在報紙上登廣告.兩天后,一電器廠業(yè)務員陳某持介紹信到電視機廠,并稱該廠引進日本當前最先進生產(chǎn)技術(shù),月生產(chǎn)能力為3000支.電視機廠負責人劉某表示不知陳某所說是否屬實,陳某當即提出可以先向電視機廠提供1000支,如滿意,再簽訂合同,劉某表示同意.一星期后,電視機廠收到1000支彩管,投入使用發(fā)現(xiàn)質(zhì)量尚可,便與電器廠簽訂了合同.合同簽訂后,電視機廠按約支付了預付款.一個月后,電視機廠催電器廠交貨,可電器廠只提供300支,且質(zhì)量達不到合同標準,電視機廠派人前往調(diào)查,發(fā)現(xiàn)該廠是鎮(zhèn)辦小廠,月生產(chǎn)能力不到400支,而第一次提供的1000支則是為騙電視機廠而向其他廠購入的.合同欺詐及其防止某電視機廠急需大量彩色顯象管而在報紙上登廣告59合同欺詐的表現(xiàn)形式1）冒用或盜用他人名義，或編造虛假單位，或以無資格冒充有資格，以無身份冒充有身份進行欺詐；2）利用廢假支票進行欺詐；3）通過涂改合同進行欺詐；4）利用“釣魚合同”的方式進行欺詐；5）當事人雙方惡意串通訂立欺詐合同欺騙第三人；等等。合同欺詐的表現(xiàn)形式1）冒用或盜用他人名義，或編造虛假單位，或603、免責條款的效力下列免責條款無效：

a、造成對方人身傷害的

b、因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。下列免責條款是否有效？某電器商店做出店堂聲明：“本店商品一經(jīng)售出后，概不退換。”某高度危險的游樂設(shè)施經(jīng)營者要求游客簽署協(xié)定，宣稱：“本游樂設(shè)施驚險刺激，游客對因使用該設(shè)施出現(xiàn)的危險自負，游樂場概不負責?！?、免責條款的效力下列免責條款無效：61-----免責條款不得排斥法律的強制性規(guī)范的適用；-----免責條款不得排除給對方造成人身傷害的民事責任；-----免責條款不得排除故意或者重大過失責任。-----免責條款不得排斥法律的強制性規(guī)范的適用；62四、可撤銷、可變更的合同1）可撤銷、可變更合同，指已經(jīng)成立但欠缺生效要件，一方當事人有權(quán)行使撤銷權(quán)或變更而使合同全部或部分效力歸于消滅的合同。2）《合同法》第54條規(guī)定，下列合同當事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或撤銷：

a、因重大誤解訂立的。

b、在訂立合同時候顯失公平的。

c、一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對方在違背真實意思的情形下訂立的合同。3）具有撤銷權(quán)的當事人自知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，撤銷權(quán)消滅。4）注意區(qū)分無效合同和可撤銷、可變更合同四、可撤銷、可變更的合同1）可撤銷、可變更合同，指已經(jīng)成立但63相關(guān)案例2006年8月10日，吉祥服裝廠（被告）攜服裝樣品到某市大華商廈（原告）協(xié)商簽訂服裝購銷合同。大華商廈同意訂貨，并于當月16日簽訂了合同。當時，吉祥服裝廠稱樣品用料為純棉布料，大華商廈主管人看后也認定是純棉布料，對此沒有異議。雙方在合同中約定：吉祥服裝廠向大華商廈提供按樣品及樣品所用同種布料制作的女式裙9000件，總價款為360000元。一個月后由吉祥服裝廠將貨物送到商廈營業(yè)地，大華商廈按樣品驗收后于1-5天內(nèi)將全部貨款一次付清。相關(guān)案例2006年8月10日，吉祥服裝廠（被告）攜服裝樣64

8月25日，吉祥服裝廠按合同約定的時間將貨物運送到了指定的地點，大華商廈驗貨后認為數(shù)量、質(zhì)量均符合合同約定，于是按約定的時間向服裝廠支付了貨款。但是，9月1日，有一位顧客購買此裙后認為不是純棉布料，要求退貨。大華商廈立即請有關(guān)部門進行檢驗，后證實確實不是純棉布料，里面含有15％的化纖成分。大華商廈認為吉祥服裝廠有欺詐行為，于是函告吉祥服裝廠前來協(xié)商，要求或者退貨或者每件成品降低價款10元。吉祥服裝廠則辯稱：其廠業(yè)務員去南方某市購買此布料時是按純棉布料的價格購買的，有發(fā)票為證，且當時拿樣品給商廈看時，商廈也認為是純棉布料，因而不存在欺詐行為，不同意退貨，如果退貨每件成品只能降低5元，為此雙方經(jīng)過多次協(xié)商均未達成一致意見。8月25日，吉祥服裝廠按合同約定的時間將貨物運送到了指定的65此后，商廈主管人員調(diào)離崗位，此爭議被擱置，直至次年9月26日，商廈才訴至法院，要求解除合同，退還全部制成品，并要求吉祥服裝廠承擔責任，賠償損失。此后，商廈主管人員調(diào)離崗位，此爭議被擱置，直至次年9月26日66第四節(jié)、合同的履行（一）基本原則

按約履行全面履行誠信履行基本原則：第四節(jié)、合同的履行（一）基本原則按約履行基本原則：67買賣合同的履行1、標的物的交付（1）交付的效力：a.轉(zhuǎn)移標的物所有權(quán)b.孳息轉(zhuǎn)移c.風險轉(zhuǎn)移買賣合同的履行1、標的物的交付68（2）標的物的交付方式

現(xiàn)實交付

擬制交付簡易交付（是指買賣合同在訂立前買受人已實際占有標的物時，自合同生效之日起即為交付?！逗贤ā返?40條針對簡易交付作出了規(guī)定：“標的物在訂立合同之前已為買受人占有的，合同生效的時間為交付時間?！保┱加懈亩ǎㄊ怯呻p方當事人約定，標的物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買受人，但標的物仍舊由出賣人實際占有，買受人取得標的物的間接占有，以代標的物的實際交付。）指示交付（是指在出賣物由買賣雙方以外的第三人實際占有時，出賣人將對第三人的返還請求權(quán)讓與買受人，以代標的物的實際交付。）（2）標的物的交付方式簡易交付（是指買賣合同在訂立前買受人已69相關(guān)案例1)甲商場出售空調(diào)，許諾送至消費者家中，負責安裝調(diào)試。2000年12月18日，乙到甲商場挑好一臺空調(diào)。甲派車于12月20日送至于家，12月21日安裝調(diào)試完畢。請問:甲乙之間為何種交付，何時為交付?2)甲2002年1月1日租給乙建筑用電梯一部。租期為12個月，至6月1日，甲乙簽訂買賣合同，將該電梯出賣給乙。請問：甲乙之間為何種交付?何時為交付？相關(guān)案例1)甲商場出售空調(diào)，許諾送至消費者家中，負責安裝703)2002年3月12日，甲賣給乙一臺車床，甲欲繼續(xù)使用3個月，雙方于3月13日又簽訂一個租賃3個月的合同。請問：甲乙之間的買賣合同為何種?何時為交付?4)甲于2005年5月1日將一國畫交乙有償保管1年。乙開具一收條，條上寫到：“任何人持此條可來取畫?！敝?005年6月4日，甲將此畫以15000元賣給丙，并將收條交給丙。甲丙約定，7月1日前，丙將畫款交清。請問：甲丙之間為何種交付?何時為交付?3)2002年3月12日，甲賣給乙一臺車床，甲欲繼續(xù)使用3個712.標的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移----“交付時”轉(zhuǎn)移----法律有規(guī)定（不動產(chǎn)買賣），按法律規(guī)定---當事人另有約定的，按當事人約定所有權(quán)保留條款（約定)當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務的，標的物的所有權(quán)屬于出賣人，即訂立所有權(quán)保留條款。2.標的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移722.標的物風險責任的承擔(1)一般規(guī)則(2)因買受人原因致標的物延期交付(3)路貨買賣(4)交付地點不明(5)遲延收取(6)未交付有關(guān)單證(7)買受人因出賣人根本違約拒絕受領(lǐng)時2.標的物風險責任的承擔732000年1月6日，甲公司與乙公司簽訂合同，合同約定：甲公司向乙公司訂購4臺富士通E452型筆記本電腦，每臺16600元。交貨地點為甲公司所在地。甲公司于當日將66400元貨款匯至乙公司，并將匯款憑證傳真給乙公司。乙公司收到傳真后即委托丙快遞公司送貨。1月7日，丙快遞公司將3臺富士通E452型筆記本電腦送至甲公司，因缺少一臺電腦，甲公司未在丙快遞公司制作的運單上簽字并扣留由收貨人簽字的一聯(lián)運單。丙快遞公司在公安機關(guān)報案稱在給甲公司送貨中發(fā)現(xiàn)一臺富士通筆記本電腦被盜。當日，甲公司將僅收到3臺電腦的事電話告知乙公司，并要求退款16600元。乙公司認為，其將電腦交付給丙快遞公司起貨物的風險即轉(zhuǎn)移給甲公司，因此，應由甲公司承擔貨物被盜的風險，不應退款給甲公司。甲公司遂訴至法院。2000年1月6日，甲公司與乙公司簽訂合同，合同約定：甲公司74二、不安抗辯權(quán)

2001年元月，某汽車銷售中心A與某汽車制造廠B簽訂一份汽車購銷合同，約定A向B購買輕型轎車40輛，每輛售價5萬元，當月供貨20輛，8月份供貨20輛，貨到付款。合同簽訂后，雙方順利地履行了第一批轎車的交貨和付款義務。2001年5月份，B獲悉A因經(jīng)營不善，已造成巨大虧損，同時因拖欠銀行貸款，已被法院強制執(zhí)行償還貸款。B在搜集了相關(guān)證據(jù)后，決定中止第二批車輛的托運，同時派人通知A，若想繼續(xù)供貨，A需提供擔?；蝾A付貨款。A不同意，并以B違約為由提起訴訟。二、不安抗辯權(quán)2001年元月，某汽車銷售中心A與某汽車制造75應當先履行債務的一方當事人，有確切的證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

a、經(jīng)營狀況嚴重惡化；

b、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金、以逃避債務；

c、喪失商業(yè)信譽；

d、有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。應當先履行債務的一方當事人，有確切的證據(jù)證明對方有下列情形之76行使不安抗辯權(quán)的程序：⑴及時通知⑵確鑿證據(jù)⑶提供擔保，恢復履行⑷不提供擔保，解除合同（合理期限內(nèi)未擔保且未恢復履行能力）行使不安抗辯權(quán)的程序：77三、合同的保全1、概念合同的保全是指法律為防止因債務人財產(chǎn)的不當減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來損害，采取的一種保障制度。

2、代位權(quán)代位權(quán)指債務人怠于行使其到期債權(quán)而對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院以自己的名義代位行使債務人的債權(quán)，從而保障自己債權(quán)實現(xiàn)的權(quán)利。

3、撤銷權(quán)撤銷權(quán)指債務人以放棄債權(quán)、無償或不合理轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等方式減少其責任財產(chǎn)，而損害債權(quán)時，債權(quán)人請求人民法院撤銷該行為的權(quán)利。三、合同的保全1、概念78（一）代位權(quán)甲、乙公司于2001年4月1日簽訂買賣合同，合同標的額為100萬元。根據(jù)合同約定，甲公司應于4月10日前交付20萬元的定金，以此作為買賣合同的生效要件。4月15日，乙公司在甲公司未交付定金的情況下發(fā)出全部貨物，甲公司接受了該批貨物。4月20日，乙公司要求甲公司支付100萬元的貨款，遭到拒絕。經(jīng)查明：甲公司怠于行使對丙公司的到期債權(quán)100萬元，此外甲公司欠丁銀行貸款本息100萬元。4月30日，乙公司向丙公司提起代位權(quán)訴訟，向人民法院請求以自己的名義代位行使甲公司對丙公司的到期債權(quán)。人民法院經(jīng)審理后，認定乙公司的代位權(quán)成立，由丙公司向乙公司履行清償義務，訴訟費用2萬元由債務人甲公司負擔。丁銀行得知后，向乙公司主張平均分配丙公司償還的100萬元，遭到乙公司的拒絕。（一）代位權(quán)甲、乙公司于2001年4月1日簽訂買賣合同，合同79

1.行使代位權(quán)的條件（1）當事人之間必須存在合法的債權(quán)債務關(guān)系（2）債務人對第三人必須有債權(quán)存在，而且該權(quán)利在性質(zhì)上不是專屬于債務人的權(quán)利所謂“專屬于債務人自身的債權(quán)”是指基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給予請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、撫恤金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。（3）合同債務人怠于行使其對第三人的債權(quán)（4）合同債務人怠于行使權(quán)利的行為危及到合同債權(quán)人權(quán)利的實現(xiàn)1.行使代位權(quán)的條件802、代位權(quán)的其他規(guī)定（1）須債權(quán)人通過人民法院請求行使，不能直接行使（2）以債權(quán)人自己的名義行使債務人的債權(quán)（3）行使范圍以合同債權(quán)人的債權(quán)為限（4）債權(quán)人行使代位權(quán)，其債權(quán)就代位權(quán)行使的結(jié)果享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利

2、代位權(quán)的其他規(guī)定81（二）撤銷權(quán)

A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，A到期不清償債務，C企業(yè)欠A企業(yè)100萬元，如果A企業(yè)主動放棄該100萬元、將100萬元設(shè)備無償贈送給D企業(yè)或者將100萬元的設(shè)備以3萬元的價格無償轉(zhuǎn)讓給非善意的E，這些都是屬于財產(chǎn)出現(xiàn)不正當減少的情況，銀行可以請求人民法院撤銷A企業(yè)的這些行為，恢復財產(chǎn)為正常水平。

（二）撤銷權(quán)

A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，A到期不清償債務821、撤銷權(quán)的構(gòu)成要件如下：

a、債務人有處分其財產(chǎn)的行為。包括兩方面的情況：一是債務人減少其財產(chǎn)，如贈與其財產(chǎn)，讓與其債權(quán)，免除他人的債務等；二是債務人增加其財產(chǎn)負擔，如為他人承擔債務、提供財產(chǎn)擔保等。

b、債務人的行為損害了債權(quán)。即只有債務人的行為使其財產(chǎn)狀況惡化而失去清償債務的能力，不能滿足債權(quán)的要求，才損害債權(quán)人的利益。

c、債務人損害債權(quán)的行為有償行為和無償行為兩種。債務人實施無償行為損害債權(quán)的，則無須受讓人明知，債權(quán)人就可以行使撤銷權(quán)，向法院請求撤銷該行為。如果債務人實施有償行為損害債權(quán)的，對該行為的撤銷，須以惡意為要件。1、撤銷權(quán)的構(gòu)成要件如下：832、撤銷權(quán)的時效（1）撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使；

（2）自債務人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。舉例：A企業(yè)向B銀行貸款100萬元，A企業(yè)到期不清償債務并且在98年1月1日主動放棄對C的到期債權(quán)，撤銷權(quán)的行使期限截止03年1月1日。B銀行如果01年1月1日知道撤銷事由，那么從知道之日起1年可以撤銷。B銀行如果05年4月1日才知道撤銷事由，由于已經(jīng)超過了5年的總期限，因此不能再行使撤銷權(quán)。2、撤銷權(quán)的時效844、合同的解除合同的解除，是指已成立生效的合同因發(fā)生法律規(guī)定或當事人約定的情況，或經(jīng)當事人協(xié)商一致而使合同關(guān)系終止。合同的解除，分為約定解除與法定解除。4、合同的解除合同的解除，是指已成立生效的合同因發(fā)生法律85法定解除合同（1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；（2）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；（預期違約）（3）當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；（非根本違約）（4）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；（根本違約）（5）法律規(guī)定的其他情形。法定解除合同（1）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；86某商場與某電器集團與07年11月訂立了一份空調(diào)購銷合同，約定由電器集團于08年5月底交付立式空調(diào)500臺給商場，每臺4000元，商場向電器集團交付30萬定金。08年3月，氣象部門紛紛預測今年將持續(xù)高溫，電器集團的立式空調(diào)被訂購一空，且訂價達4500元每臺。3月底，電器集團向商場發(fā)了份函，聲稱無法履約。案例一某商場與某電器集團與07年11月訂立了一份空調(diào)購銷合同，約定87某中國公司與外國公司簽訂一份貨物買賣合同，合同對電子槍的品質(zhì)要求做了具體規(guī)定。中國公司按期開出了信用證，外國公司亦如期將上述合同項下的電子槍運到上海。經(jīng)檢驗，發(fā)現(xiàn)電子槍的質(zhì)量存在重大缺陷。中國公司向外國公司提出解除合同和賠償損失的要求。案例二某中國公司與外國公司簽訂一份貨物買賣合同，合同對電子槍的品質(zhì)88案例3

甲服裝公司與乙童裝廠簽訂2000套童裝定作合同，約定乙必須在5月5日前把貨送交甲處。經(jīng)甲多次催貨，直到5月7日，乙因趕制另一訂單，仍有1000套未做出。甲要求將作好的1000套提回，終止合同。乙提出制作童裝的面料已全部買齊，不能終止合同，作好的1000套也不能提走。三日后，甲因另有銷路，隨向乙發(fā)函，要乙最遲在5月14日貨送到，否則終止合同。乙直到5月27日才將2000套童裝送到。甲堅決拒收。乙無奈提出，甲至少應按已約定好的收1000套。甲仍不同意。問：甲拒絕受領(lǐng)全部貨物是否有法律根據(jù)？案例3

甲服裝公司與乙童裝廠簽訂2000套童裝定作89合同解除的程序當事人一方行使解除權(quán)，或依照《合同法》第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)確認解除合同的效力。合同解除的程序90第五節(jié).合同違約責任一、概念違約責任又稱違反合同的民事責任，指合同的當事人因違反合同債務，所應承擔的民事法律后果。合同法對違約責任采取嚴格責任原則，只在如因不可抗力不能履行合同的違約方可部分或全部免除責任。

第五節(jié).合同違約責任一、概念91二、違約行為：實際違約預期違約違約行為種類：

不能履行，客觀上沒有履行能力或法律禁止履行；遲延履行：能履行，但在期限屆滿時還沒履行；

瑕疵履行：指債務人雖然履行，但其履行的標的不符合合同約定的質(zhì)量標準。拒絕履行（預期違約）：明示或默示的表示不履行其它不適當履行二、違約行為：實際違約預期違約92三、違約責任的方式：

1）繼續(xù)履行（實際履行）

2）修理、更換、重作、減少價款或報酬等補救措施

3）損害賠償金

4）違約金

5）定金

三、違約責任的方式：931、繼續(xù)履行(實際履行)繼續(xù)履行是指當事人一方不履行非金錢債務或者履行非金錢債務不符合約定的，對方可以要求履行不適用繼續(xù)履行的情形：

-----法律上或者事實上不能履行；

-----債務的標的不適于強制履行或者履行費用過高；

-----債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。

1、繼續(xù)履行(實際履行)繼續(xù)履行是指當事人一方不履行非金錢債942、損害賠償金損害賠償金---一般是雙方未約定其他責任形式而出現(xiàn)違約時適用1、全額賠償規(guī)則2、合理預見規(guī)則3、減輕損害規(guī)則4、責任相抵規(guī)則5、損益同銷規(guī)則2、損害賠償金損害賠償金---一般是雙方未約定其他責任形式而953、違約金違約金是指當事人在合同中約定或由法律規(guī)定，一方違約時，應向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)量的貨幣。我國《合同法》中違約金的性質(zhì)主要是補償性的，有限度地體現(xiàn)懲罰性。違約金過高或低于損失的可請求法院或仲裁機構(gòu)調(diào)整

3、違約金違約金是指當事人在合同中約定或由法律規(guī)定，一方違約964、定金定金：定金是指合同當事人為確保合同履行，依法律規(guī)定或當事人約定，由當事人一方在合同訂立時或訂立后履行前，按合同標的的一定比例預先付給對方當事人的金錢或其他替代物。---定金數(shù)額---定金罰則---違約金與定金不能并用，只能選用。4、定金97四、免責事由（一）法定免責1、不可抗力——當事人不能預見、不能避免且不能克服的客觀情況。（自然災害、社會事件）“不能預見”是指當事人對這個事件是否發(fā)生是不可能預見的?！安荒鼙苊狻笔侵副M管當事人對可能出現(xiàn)的意外事件采取了及時、合理的措施，但客觀上仍不能防止這一意外情況的出現(xiàn)?！安荒芸朔笔侵高@種損失無法挽回和縮小的。2、相對人有過錯（二）約定免責：免責條款四、免責事由（一）法定免責982004年5月，甲方與乙方簽訂大蒜買賣合同：當年產(chǎn)大蒜40噸，總價款加運費8萬元，代辦托運，交貨期限為同年8月25日，地點為山東某車站。甲方于8月20日將大蒜準備托運時，鐵路方面告知因天氣原因部分路段沖毀，待通知發(fā)貨。8月23日，甲方接鐵路方面通知將貨裝車發(fā)出，8月26日凌晨到達山東某車站。但乙方拒絕收貨并聲稱降價一半才可考慮收貨；甲方無奈在當?shù)刈庥萌g民房將大蒜保存。不料當?shù)赜纸当┯陜商?，?0噸大蒜泡湯；經(jīng)鑒定29噸完全腐爛，不能食用，另外11噸也發(fā)芽。甲方遂起訴至法院要求賠償。法院判決乙方應對拒收的大蒜承擔責任，乙方應支付甲方貨款及民房的租金等。2004年5月，甲方與乙方簽訂大蒜買賣合同：當年產(chǎn)大蒜40噸99---遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。---當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方。---應當在合理期限內(nèi)提供證明。第三人違約造成違約的責任承擔---遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。100合同法

授課教師：俞飛穎

管理學院合同法

101第一節(jié)概述一、合同的概念《合同法》第二條：本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。

第一節(jié)概述一、合同的概念102此種采取狹義式與排除式相結(jié)合的定義在合同的適用范圍上，存在“廣義合同”“狹義合同”和“最狹義合同”之學理區(qū)分。A、“廣義合同”指所有法律部門中確定權(quán)利義務內(nèi)容的協(xié)議，有民法的合同、行政法的合同、勞動法的合同、身份權(quán)合同等。B、“狹義合同”指一切民事合同，即債權(quán)、物權(quán)、身份權(quán)合同等。C、“最狹義合同”僅指債權(quán)債務協(xié)議，即債權(quán)合同。

《合同法》第2條第2款規(guī)定：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。此種采取狹義式與排除式相結(jié)合的定義103二、合同法基本原則平等原則自由原則遵守法律的原則公序良俗的原則公平原則誠實信用原則合同的法律約束力原則二、合同法基本原則104第二節(jié)合同的訂立合同主體資格合同的形式合同的條款訂立合同的方式（要約、承諾）締約過錯責任第二節(jié)合同的訂立合同主體資格105一、合同的主體資格法人：審查營業(yè)執(zhí)照、供貨業(yè)績、信譽狀況、資質(zhì)等級等情況。非法人單位：審查其是否登記取得營業(yè)執(zhí)照或其所從屬的法人單位的資格及其授權(quán)。外方當事人：是否合法存在；是否為法人；名稱、注冊地等。自然人：是否具有相應的民事行為能力。代訂立合同的代理人：代理身份和代理資格。其他：特殊行業(yè)的當事人，需審查對方的生產(chǎn)許可證、經(jīng)營許可證或相應的資質(zhì)。一、合同的主體資格法人：審查營業(yè)執(zhí)照、供貨業(yè)績、信譽狀況、資106二、合同的形式（一）主要形式：書面合同包括：合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。

（二）口頭協(xié)議優(yōu)點：迅速、簡便、提高交易效率二、合同的形式（一）主要形式：書面合同107他們之間存在書面買賣合同嗎？2005年3月1日，甲公司向乙公司發(fā)來一封電子郵件，內(nèi)容為希望購買本地公司的某型號水泥，并具體列明了水泥質(zhì)量、數(shù)量、價格、交貨時間、交貨地點、違約責任等事項。乙負責人用8個字回復了郵件“同意貴司郵件內(nèi)容”并簽了“公司法定代表人XX”字樣。一個月后，乙公司又收到甲公司郵件，要求乙公司履行雙方已經(jīng)達成的買賣合同并承擔逾期交付的違約責任。乙感到莫名其妙，雙方除了以此郵件往來之外，并未簽訂任何書面合同呀？他們之間存在書面買賣合同嗎？2005年3月1日，甲公司向乙公108討發(fā)個手機短信作保人，要負責嗎？

李某、劉某和吳某都是生意上的朋友。2009年3月，李某因需要資金周轉(zhuǎn)，想向劉某借10萬元，期限為兩個月。劉某擔心李某到期不還，要李某提供擔保。李某便打電話找吳某，不巧的是吳某正在外地出差，李某與劉某協(xié)商后提出，讓吳某給劉某發(fā)送一個同意承擔連帶責任擔保的手機短信。吳某礙于多年朋友關(guān)系，發(fā)送了一條同意擔保的短信給劉某。誰知兩個月后，李某因生意嚴重虧損下落不明。劉某找到吳某，要求吳某還款，但吳某認為手機短信不屬于“書面形式承諾”，不應承擔還款責任。無奈之下，劉某將吳某告上了法庭。討發(fā)個手機短信作保人，要負責嗎？李某、劉某和吳某都是生意109三、合同的條款（一）好合同的標準

—---商業(yè)性

—---專業(yè)性—---合法性三、合同的條款（一）好合同的標準

—---商業(yè)性

—110案例討論2005年，北京通州法院審理了一起因欠條上的“還”字引發(fā)的案件。2003年8月25日，被告王某從原告趙某出購買瓷磚，總計價款1.6萬元。當天王某為趙某出具了欠條，寫明：“2003年8月25日共欠瓷磚款1.6萬元?！敝螅跄硟斶€了一部分貨款，王某在原來欠條上寫上“還欠款3000元，2003年12月12日”。后雙方因欠款數(shù)額發(fā)生爭議。案例討論2005年，北京通州法院審理了一起因欠條上的“還”字111以下就以買賣合同為例作逐條介紹主要合同條款。買賣合同的主要條款為：（1）品名、型號條款；（2）質(zhì)量標準條款；（3）交付條款；（4）付款條款；（5）定金條款；（6）違約責任；（7）爭議的處理；（8）生效條款。以下就以買賣合同為例作逐條介紹主要合同條款。1121、品名、型號條款：俗稱標的物條款，即交易的對象，合同是圍繞標的物展開談判，形成交易的規(guī)則。注意：我們在與客戶協(xié)商的時候，要對各型號產(chǎn)品的具體規(guī)格、品名、型號、商標、生產(chǎn)廠家等做出明確說明。雙方應對標的物作詳細了解，避免供需之間出現(xiàn)差錯，引發(fā)爭議。1、品名、型號條款：113合同標的物不清，形成爭議

甲、乙兩單位簽訂一設(shè)備租賃協(xié)議，甲方將真空離子鍍膜機出租給乙方，雙方約定了租期、租金等事項。租期屆滿時，乙方交付設(shè)備時，甲方發(fā)現(xiàn)不是其出租的設(shè)備。由于時間較長，原辦事人員都已離職，從雙方的協(xié)議中，找不到租賃物的型號或是明顯特征，因此引發(fā)糾紛。經(jīng)法院主持達成調(diào)解協(xié)議。甲方拉回一臺不屬于自己的設(shè)備，約損失15萬元。合同標的物不清，形成爭議

1142、質(zhì)量標準條款：根據(jù)產(chǎn)品質(zhì)量情況明確約定質(zhì)量標準，并約定質(zhì)量異議提出的期限。國家標準、行業(yè)標準、企業(yè)標準，并將標準作為附件，附在合同之后。如需經(jīng)安裝調(diào)試，則應寫明驗收標準，并作為附件，附在合同之后。2、質(zhì)量標準條款：1153、交付方式條款（送貨條款）：明確約定送貨地點明確收貨方經(jīng)辦人的姓名及經(jīng)辦人變更處理方法明確交付時間或期限貨物風險的轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移3、交付方式條款（送貨條款）：116漏掉兩個字，運費多開支

中國某公司與美國某客商簽訂了進口某貨物的合同。雙方約定在美國西部港口交貨。但雙方合同和開信用證時都寫成了“美國港口交貨”，漏掉了“西部”兩字，美方接到信用證后，通知我方在美國東部某港口接貨，我方只好通知船方到該港接貨，結(jié)果多承擔了一筆運費支出。漏掉兩個字，運費多開支

中國某公司與美國某1174、付款條款：付款的項目、金額明確約定付款的時間明確付款的方式切忌：模棱兩可的約定會給合作方找到拖延付款的理由。如以下表述均有不足之處：A：季付B：甲方收到貨物后付款C：檢驗合格后付款4、付款條款：118

問題：某國有建筑公司在簽訂工程合同時約定在開發(fā)商將房屋銷售到80%時辦理結(jié)算，銷售帶95%時付清全款。5、違約責任條款：違約金的約定應合理問題：1196、爭議處理條款：法院和仲裁的選擇有利于己方的選擇五個選擇：原告所在地；被告所在地；合同簽訂地；合同履行地；標的物所在地6、爭議處理條款：120（二）格式合同（格式條款）（二）格式合同（格式條款）1212009年03月16日，劉某堵門不讓執(zhí)法人員進；本報和沈陽一家媒體兩地記者聯(lián)動，揭秘“遺體保護劑”沈陽一市民的親人去世了，被送到沈陽市殯儀館準備火化，在遺體受理處存放之前，卻被殯儀館工作人員要求購買一種名為“遺體保護劑”的殯儀用品。（《新文化報》）2009年03月16日，劉某堵門不讓執(zhí)法人員進；本報和沈陽一1221、概念:一方為重復使用而預先擬定，不與對方協(xié)商的條款2、提供格式條款方的義務：

----公平確定合同條款

----提請對方注意免責條款，并作說明

---不得免除其責任，加重對方責任、排除對方權(quán)利（無效）1、概念:一方為重復使用而預先擬定，不與對方協(xié)商的條款123北京長得瑞華公司能否獲得賠償？2005年6月15日，北京長得瑞華電子技術(shù)有限公司通過北京雙方平安貨物運輸有限責任公司托運IBM1858－2W筆記本電腦一臺及電腦包一個給河北唐山的客戶。在平安公司向瑞華公司出具的運單的下部，用小號字體印有（運輸合同條款）：發(fā)貨人須聲明貨物價值交納保險金后，如運輸途中發(fā)生貨物損壞短少承運人按實際損失賠付，但最高不超過聲明價值；未聲明貨物價值的，按每公斤1元賠付；有下列情況之一的承運人不負責賠付：人力不可抗拒、暴力搶劫等。

北京長得瑞華公司能否獲得賠償？2005年6月15日，北京長得124在瑞華公司將電腦交由平安公司托運后過了有一個月左右的時間，瑞華公司收到唐山客戶發(fā)來的催貨通知書，稱客戶至今也未收到其訂購的貨物。瑞華公司經(jīng)與平安公司聯(lián)系得知，在發(fā)貨當天晚上八點左右，該貨物在中國人民大學附屬中學對面馬路便道上被犯罪嫌疑人搶走，平安公司已向公安機關(guān)報案，目前公安機關(guān)已經(jīng)立案偵查。瑞華公司與平安公司協(xié)商賠償事宜未果，遂以平安公司未能盡到相應的義務為由訴至法院，請求法院判令平安公司賠償瑞華公司貨物損失10800元。平安公司則認為雙方簽署的運單中明確約定了如果因犯罪原因造成貨物丟失公司不予賠償，不同意賠償請求。在瑞華公司將電腦交由平安公司托運后過了有一個月左右的時間，瑞1253、格式條款的解釋

---理解發(fā)生爭議的，按通常理解釋。

---有兩種以上解釋的，應作出對提供方不利解釋。

---格式條款與非格式條款不一致的，采用非格式條款。4、格式條款無效的情形：------免除其責任------加重對方責任------排除對方權(quán)利3、格式條款的解釋126案例

北京某商貿(mào)有限公司在商場內(nèi)張貼告示承諾：“手機三包、七天包退、假一罰十?！惫吃谠摴举徺I了一部摩托羅拉手機后，發(fā)現(xiàn)該手機標識非原配標識，電池也是假冒產(chǎn)品。當郭某拿著鑒定結(jié)論去索賠時，商貿(mào)公司只愿意按照《消法》雙倍索賠。郭某訴諸法院，作為被告的商貿(mào)公司提出：商店在告示最后一條中列明“本商場享有最終解釋權(quán)”。另外，假一罰十”中的“十”應理解為十元。即如果商品有假，應當賠償十元。案例北京某商貿(mào)有限公司在商場內(nèi)張貼告示承諾：“手機三127四、合同的訂立（成立）程序

1、要約與要約邀請----要約也稱發(fā)盤、出盤、出價等，是一方提出合同條件，希望與他人訂立合同的意思表示。該意思表示的內(nèi)容應具體確定，并且一經(jīng)受約人承諾，要約人即受該意思表示的約束----要約邀請：要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示四、合同的訂立（成立）程序1、要約與要約邀請128原告：某市建設(shè)水泥廠被告：某市食品公司

被告因建造大樓急需水泥，遂向本省的青鋒水泥廠、新華水泥廠及原告建設(shè)水泥廠發(fā)出函電，函電中稱：“我公司急需標號為150型號的水泥100噸，貴廠有貨，請速來函電，我公司愿派人前往購買?！比宜鄰S在收到函電以后，均先后回復函電告知備有現(xiàn)貨，且告知了水泥的價格。而原告建設(shè)水泥廠在發(fā)出函電同時即派車給被告送去50噸水泥。在該批水泥送達被告之前，被告得知新華水泥廠生產(chǎn)的水泥質(zhì)量較好，且價格合理，遂向新華水泥廠發(fā)去函電，稱：“我公司愿購買貴廠100噸150型號水泥，盼速送貨，運費由我公司負擔。”函電發(fā)出后第二天上午，新華水泥廠發(fā)函稱已準備發(fā)貨。下午，原告將50噸水泥送到，被告告知原告，他們已決定購買新華水泥廠的水泥，因此不能接受原告送來的水泥。原告認為，被告拒收貨物已構(gòu)成違約，雙方因協(xié)商不成，原告遂向法院提起訴訟。原告：某市建設(shè)水泥廠被告：某市食品公129要約的認定及其與要約邀請的區(qū)別根據(jù)司法實踐和理論，可從如下幾方面區(qū)分：

第一，根據(jù)當事人意愿來區(qū)分。即根據(jù)當事人已經(jīng)表達出來的意思來確定其行為是要約或是要約邀請。---要約是在訂立合同時的意思表示，因此要約應包含了明確的訂約意圖，而要約邀請只是希望對方向自己提出訂約表示，所以要約邀請中訂約意圖并不是很明顯。----如當事人再其訂約的建議中提出“須以我方最后確認為準，”或標明“僅供參考”或“對方不得對其提議作出承諾”或指出他無意使其提議具有法律約束力，”等，就表明當事人不愿意接受其提議的約束，因此訂約提議只是要約邀請，而非要約。要約的認定及其與要約邀請的區(qū)別根據(jù)司法實踐和理論，可從如下幾130第二，根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款來確定該提議的要約還是要約邀請。要約的內(nèi)