工程項(xiàng)目合同管理課件

第7章

工程項(xiàng)目合同管理

1第7章工程項(xiàng)目合同管理

1第7章

工程項(xiàng)目合同管理7.1概述7.2工程項(xiàng)目合同的主要內(nèi)容、形式和組成7.3工程項(xiàng)目合同的談判、簽訂、審批與履行

7.4工程項(xiàng)目合同的變更、解除和終止7.5解決工程項(xiàng)目合同糾紛的主要方式7.6工程項(xiàng)目合同的索賠7.7本章結(jié)語2第7章工程項(xiàng)目合同管理7.1概述27.1概述

7.1.1工程項(xiàng)目合同的概念項(xiàng)目合同：指項(xiàng)目業(yè)主或其代理人與承包人或供應(yīng)人為完成項(xiàng)目目標(biāo)或規(guī)定的內(nèi)容，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系而達(dá)成的協(xié)議。工程項(xiàng)目合同的雙方當(dāng)事人分別稱為承包人和發(fā)包人。承包人，是指在工程項(xiàng)目合同中負(fù)責(zé)工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工任務(wù)的一方當(dāng)事人；發(fā)包人，是指在工程項(xiàng)目合同中委托承包人進(jìn)行工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工任務(wù)的建設(shè)單位（業(yè)主、項(xiàng)目法人）。37.1概述

7.1.1工程項(xiàng)目合同的概念項(xiàng)目合同：指項(xiàng)7.1.2工程項(xiàng)目合同的特點(diǎn)合同的標(biāo)的僅限于基本建設(shè)工程

工程項(xiàng)目合同的標(biāo)的主要是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程。工程項(xiàng)目合同具有較強(qiáng)的國家管理性

由于建設(shè)工程的標(biāo)的物為不動產(chǎn)，工程建設(shè)對國家和社會生活的方方面面影響較大，在建設(shè)工程合同的訂立和履行上，就具有強(qiáng)烈的國家干預(yù)的色彩。工程項(xiàng)目合同的要式性《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。47.1.2工程項(xiàng)目合同的特點(diǎn)合同的標(biāo)的僅限于基本建設(shè)工程47.2工程項(xiàng)目合同的主要內(nèi)容、形式和組成

7.2.1工程項(xiàng)目合同的主要內(nèi)容

合同主要內(nèi)容由雙方當(dāng)事人約定。通常有如下幾方面的內(nèi)容：合同當(dāng)事人標(biāo)的合同價款或酬金合同期限、履行地點(diǎn)和方式違約責(zé)任解決爭執(zhí)的方法等。57.2工程項(xiàng)目合同的主要內(nèi)容、形式和組成

7.2.1工程工程項(xiàng)目合同除具備一般合同條款內(nèi)容外，還有些特殊規(guī)定：1．勘察、設(shè)計(jì)合同的基本條款提交有關(guān)基礎(chǔ)資料和文件（包括概預(yù)算）

的期限勘察或者設(shè)計(jì)的質(zhì)量要求勘察或者設(shè)計(jì)費(fèi)用其他協(xié)作條件6工程項(xiàng)目合同除具備一般合同條款內(nèi)容外，還有些特殊規(guī)定：1．2．工程施工合同的基本條款工程范圍建設(shè)工期中間交工工程的開工和竣工日期工程質(zhì)量工程造價技術(shù)資料交付時間材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任撥款和結(jié)算竣工驗(yàn)收質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期72．工程施工合同的基本條款77.2.2工程項(xiàng)目合同的形式訂立合同的方式：口頭式；書信往來協(xié)商談判方式；拍賣方式；招標(biāo)投標(biāo)方式等。訂立工程項(xiàng)目合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。對有些建設(shè)工程合同，可參考相應(yīng)的示范文本，示范文本，實(shí)際上就是含有格式條款的合同文本。采用示范文本或其他書面形式訂立的工程項(xiàng)目合同，在組成上并不是單一的，凡能體現(xiàn)招標(biāo)人與中標(biāo)人協(xié)商一致協(xié)議內(nèi)容的文字材料，包括各種文書、電報、圖表等，均為建設(shè)工程合同文件。采用合同書包括確認(rèn)書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。簽字或蓋章不在同一時間的，最后簽字或蓋章時合同成立。87.2.2工程項(xiàng)目合同的形式訂立合同的方式：口頭式；書信往來7.2.3工程項(xiàng)目合同文件的組成和解釋順序1．工程項(xiàng)目合同文件的組成

合同協(xié)議書。中標(biāo)通知書。投標(biāo)書及其附件。合同通用條款。合同專用條款。洽商、變更等明確雙方權(quán)利義務(wù)的紀(jì)要、協(xié)議。工程量清單、工程報價單或工程預(yù)算書、圖紙。標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范和其他有關(guān)技術(shù)資料、技術(shù)要求。97.2.3工程項(xiàng)目合同文件的組成和解釋順序1．工程項(xiàng)目合同文2．工程項(xiàng)目合同文件的解釋順序工程項(xiàng)目合同的所有合同文件，應(yīng)能互相解釋，互為說明，保持一致。在工程實(shí)踐中，當(dāng)發(fā)現(xiàn)合同文件出現(xiàn)含糊不清或不相一致的時候，通常按合同文件的優(yōu)先順序進(jìn)行解釋。合同文件的優(yōu)先順序，除雙方另有約定的外，應(yīng)按合同條件中的規(guī)定確定，即排在前面的合同文件比排在后面的更具有權(quán)威性。因此，在訂立建設(shè)工程合同對合同文件的排列最好按其優(yōu)先順序排列。102．工程項(xiàng)目合同文件的解釋順序107.3工程項(xiàng)目合同的談判、簽訂、審批與履行

7.3.1工程項(xiàng)目合同的談判

項(xiàng)目合同的簽訂都需要一段談判過程，一般可以分為如下幾個階段：初步洽談階段實(shí)質(zhì)性談判階段:

雙方就項(xiàng)目合同的主要條款進(jìn)行具體商談。項(xiàng)目合同的主要條款一般包括：標(biāo)的、數(shù)量和質(zhì)量、價款或酬金、履行、驗(yàn)收、違約責(zé)任等條款。簽約階段117.3工程項(xiàng)目合同的談判、簽訂、審批與履行

7.3.1工7.3.2工程項(xiàng)目合同的簽訂

項(xiàng)目合同的簽訂需要一定的程序，它通常包括邀請、要約、

還約和承諾四個階段，其中要約和承諾是兩個最基本、最主要的階段，它是項(xiàng)目合同簽訂兩個必不可少的步驟。1、要約的邀請，是指項(xiàng)目當(dāng)事人的一方向另一方就項(xiàng)目合同的某些條款，即項(xiàng)目合同的有關(guān)交易條件的詢問。

2、要約，是指項(xiàng)目合同的一方（要約人）向另一方（受要約人）提出訂立合同的愿望。構(gòu)成要約的三個條件是：要約必須是特定的當(dāng)事人（承約商或客戶的一方）所作的意思表示，并且指向特定的當(dāng)事人。要約必須是訂立項(xiàng)目合同的建議，即項(xiàng)目的當(dāng)事人與另一方當(dāng)事人有訂立合同的誠意。要約的主要內(nèi)容必須“十分確定”，即包括合同成立的主要交易條件。127.3.2工程項(xiàng)目合同的簽訂項(xiàng)目合同的簽訂需要一定的程3、還約，是指受要約人不同意或不完全同意要約人提出的條件，為了進(jìn)一步協(xié)商，對要約的條件提出修改意見。4、承諾，即接受要約，是指受要約人接到要約人的要約后，同意對方提出的條件，愿意按所列條款達(dá)成交易、簽訂合同的意思表示。承諾是一種法律行為，“要約”一經(jīng)“承諾”，就被認(rèn)為當(dāng)事人雙方已經(jīng)協(xié)商一致，達(dá)成協(xié)議，合同即告成立。構(gòu)成一項(xiàng)有效的承諾，必須具備以下條件：承諾必須由受要約人作出。必須在有效期內(nèi)接受。承諾或接受必須是無條件同意要約的全部內(nèi)容。133、還約，是指受要約人不同意或不完全同意要約人提出的條件，為案例分析：要約和承諾的期限某市供銷公司有一批羊毛待售。某年4月2日，該公司銷售部以信件形式向一紡織廠發(fā)出要約，將羊毛的數(shù)量、價

格、質(zhì)量等做了詳細(xì)說明，并規(guī)定如發(fā)生爭議應(yīng)提交仲裁委員會仲裁，該信還特別注明，希望在15日內(nèi)得到答復(fù)。由于工作人員疏忽，該信件沒有說明起算期，信件落款未寫明日期。信件因郵政編碼書寫有誤，直到4月8日才發(fā)出。4月17日紡織廠收到信件，并與次日即4月18日發(fā)特快專遞，請求盡快發(fā)貨。特快專遞于4月19日送達(dá)供銷公司。不料供銷公司因4月18日未收到紡織廠回信，已將羊毛賣給其他廠家。紡織廠幾次催貨未果，向仲裁委員會申請仲裁，要求供銷公司承擔(dān)違約責(zé)任。

問題：供銷公司是否承擔(dān)責(zé)任？有何依據(jù)？14案例分析：要約和承諾的期限某市供銷公司有一批羊毛7.3.3工程項(xiàng)目合同的審批一是由國家或國家有關(guān)主管部門對合同的審批；審查合同內(nèi)容是否符合國家的法律、法令以及有關(guān)政策；審查合同當(dāng)事人是否具有合法的名稱、經(jīng)營內(nèi)容與資格；審查當(dāng)事人雙方有無實(shí)際履行能力；審查合同的簽訂是否根據(jù)自愿協(xié)商、平等互利的原則；審查合同當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)是否明確；審查合同的條款是否完備、手續(xù)是否齊全。157.3.3工程項(xiàng)目合同的審批一是由國家或國家有關(guān)主管部門對

二是項(xiàng)目合同當(dāng)事人對合同的審批。

通過國家或國家有關(guān)主管部門及項(xiàng)目合同當(dāng)事人對項(xiàng)目合同的審批，來確定合同的有效性、合法性，在法律程度上予以批準(zhǔn)與承認(rèn)，使之產(chǎn)生法律效力。

共同點(diǎn):兩者都是通過對合同的審批來確定雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，確認(rèn)合同的有效性。

不同之處:兩者審批的側(cè)重點(diǎn)不同，前者主要側(cè)重于當(dāng)事人的履行能力，側(cè)重于項(xiàng)目是否能夠如期按計(jì)劃完成規(guī)定的工作任務(wù)和所要達(dá)到的目標(biāo)等;后者則側(cè)重于合同的合法性，合同雙方主體資格的合法性的項(xiàng)目對國計(jì)民生、社會公益等產(chǎn)生的作用等方面。16二是項(xiàng)目合同當(dāng)事人對合同的審批。167.3.4

工程項(xiàng)目合同的履行

項(xiàng)目合同的履行，指項(xiàng)目合同生效后，當(dāng)事人按照合同約定的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款、履行期限、履行地點(diǎn)和履行方式等完成各自應(yīng)承擔(dān)的全部義務(wù)的行為。

項(xiàng)目合同履行形式：實(shí)際履行、適當(dāng)履行項(xiàng)目合同的實(shí)際履行

項(xiàng)目合同的實(shí)際履行，就是要求項(xiàng)目合同的當(dāng)事人按照合同規(guī)定的目標(biāo)來履行。實(shí)際履行，已經(jīng)成為我國合同法規(guī)的一個基本原則。項(xiàng)目合同的適當(dāng)履行項(xiàng)目合同的適當(dāng)履行，即項(xiàng)目合同的當(dāng)事人按照法律和項(xiàng)目合同條款規(guī)定的標(biāo)的，按質(zhì)、按量、按時地履行。177.3.4工程項(xiàng)目合同的履行項(xiàng)目合同的履行，指項(xiàng)目合同7.4工程項(xiàng)目合同的變更、解除和終止

7.4.1工程項(xiàng)目合同的變更、解除1、項(xiàng)目合同變更的特征

項(xiàng)目合同的變更通常是指由于一定的法律事實(shí)而改變合同的內(nèi)容和標(biāo)的的法律行為。它的特征有如下幾點(diǎn)：項(xiàng)目合同的雙方當(dāng)事人必須協(xié)商一致；改變合同的內(nèi)容和標(biāo)的；合同變更的法律后果是將產(chǎn)生新的債權(quán)和債務(wù)關(guān)系。187.4工程項(xiàng)目合同的變更、解除和終止

7.4.1工程項(xiàng)2、項(xiàng)目合同解除的特征

項(xiàng)目合同解除是指消滅既存的合同效力的法律行動，主要特征有如下三點(diǎn)：項(xiàng)目合同的雙方當(dāng)事人必須協(xié)商一致；合同當(dāng)事人應(yīng)負(fù)恢復(fù)原狀的義務(wù)；項(xiàng)目合同解除的法律后果是消滅原合同的效力。合同解除有協(xié)議解除和法定解除兩種情況。協(xié)議解除：指當(dāng)事人雙方通過協(xié)議解除原合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。法定解除：合同成立后，沒有履行和沒有完全履行以前，當(dāng)事人一方形式法定解除權(quán)而使合同終止。

192、項(xiàng)目合同解除的特征19項(xiàng)目合同變更與解除異同點(diǎn)區(qū)分：共同點(diǎn)：都屬于兩種法律行為，經(jīng)合同當(dāng)事人協(xié)商一致，改變原合同法律關(guān)系不同點(diǎn)：變更產(chǎn)生新的法律關(guān)系；解除是消滅原合同關(guān)系，并不再建立新的法律關(guān)系20項(xiàng)目合同變更與解除異同點(diǎn)區(qū)分：203、合同變更或解除的條件

根據(jù)我國現(xiàn)行的法律，有關(guān)的合同法規(guī)以及經(jīng)濟(jì)生活與司法實(shí)踐來看，一般須具備下列條件才能變更和解除項(xiàng)目合同。雙方當(dāng)事人確實(shí)自愿協(xié)商同意，并不因此損害國家利益和社會公共利益。由于不可抵抗力致使項(xiàng)目合同的全部義務(wù)不能履行。由于另一方面在合同約定的期限內(nèi)沒有履行合同，且在被允許的推遲履行的合理期限內(nèi)仍未履行。由于項(xiàng)目合同當(dāng)事人的一方違反合同，以致嚴(yán)懲影響訂立項(xiàng)目合同時所期望實(shí)現(xiàn)的目的或致使項(xiàng)目合同的履行成為不必要。項(xiàng)目合同約定的解除合同的條件已經(jīng)出現(xiàn)。213、合同變更或解除的條件214、項(xiàng)目合同變更或解除的程序

當(dāng)事人一方要求變更或解除項(xiàng)目合同時，應(yīng)當(dāng)事先向另一方用書面的形式提出。另一方當(dāng)事人在接到有關(guān)變更或解除項(xiàng)目合同的建議后應(yīng)即時作出書面答復(fù)，如同意，則項(xiàng)目合同的變更或解除發(fā)生法律效力。

變更和解除項(xiàng)目合同的建設(shè)與答復(fù)，必須在雙方協(xié)議的期限之內(nèi)或者在法律或法令規(guī)定的期限之內(nèi)。項(xiàng)目合同的變更和解除如涉及到國家指令性產(chǎn)品或工程項(xiàng)目時，必須在變更或解除項(xiàng)目合同之前報請下達(dá)該計(jì)劃的有關(guān)主管部門批準(zhǔn)。因變更和解除項(xiàng)目合同發(fā)生的糾紛依雙方約定的解決方式或法定的解決方式處理。224、項(xiàng)目合同變更或解除的程序225、項(xiàng)目合同的違約責(zé)任違約責(zé)任：指合同當(dāng)事人違反合同約定，不履行義務(wù)或者履行義務(wù)不符合約定所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任要有不履行合同的行為，當(dāng)事人一方不履行或不適當(dāng)履行既定的義務(wù)都是一種不履行合同的行為。要有不履行合同的過錯。過錯是指不履行合同一方的主觀心理狀態(tài)，包括故意和過失。要有不履行合同造成損失的事實(shí)。一般來說，經(jīng)濟(jì)損失包括直接的經(jīng)濟(jì)損失和間接的經(jīng)濟(jì)損失兩部分。在通常情況下，是通過支付違約金來賠償直接的經(jīng)濟(jì)損失，而間接損失在實(shí)際的經(jīng)濟(jì)生活中很難計(jì)算，多不采用，但是，法律、法令另有規(guī)定或項(xiàng)目雙方當(dāng)事人另有約定的例外。235、項(xiàng)目合同的違約責(zé)任237.4.2工程項(xiàng)目合同的終止

項(xiàng)目當(dāng)事人雙方按照合同的規(guī)定，履行其全部義務(wù)后，項(xiàng)目合同即告終止。合同簽訂以后，因一方的法律事實(shí)的出現(xiàn)而終止合同關(guān)系，叫合同的終止。合同因履行而終止。合同因行政關(guān)系而終止。合同因不可抗力的原因而終止。當(dāng)事人雙方混同一人而終止。合同因雙方當(dāng)事人協(xié)商同意而終止。仲裁機(jī)構(gòu)或者法院判決終止合同。247.4.2工程項(xiàng)目合同的終止項(xiàng)目當(dāng)事人雙方按照合同的規(guī)7.5解決工程項(xiàng)目合同糾紛的主要方式協(xié)商解決協(xié)商解決，也稱之為友好解決。是指雙方當(dāng)事人進(jìn)行磋商，在相互諒解的基礎(chǔ)上，為了促進(jìn)雙方的關(guān)系，為了今后雙方之間的業(yè)務(wù)繼續(xù)往來與發(fā)展，相互都懷有誠意作出一些有利于糾紛實(shí)際解決的讓步，并在彼此都認(rèn)為可以接受繼續(xù)合作的基礎(chǔ)上達(dá)成和解協(xié)議。調(diào)解解決調(diào)解是由第三者從中調(diào)停，促進(jìn)雙方當(dāng)事人和解。調(diào)解可以在交付仲裁和訴訟前進(jìn)行，也可以在仲裁和訴訟過程中進(jìn)行。通過調(diào)解達(dá)成和解后，即不可再求助于仲裁和訴訟。仲裁解決仲裁，也稱“公斷”，是指雙方當(dāng)事人自愿把爭議提交一定的第三者審理，由其依照一定的程序作出判決或裁決。這個第三者或?yàn)殡p方選定的仲裁人，或?yàn)橹俨脵C(jī)構(gòu)。仲裁分為國內(nèi)仲裁和涉外仲裁。訴訟解決訴訟是指司法機(jī)關(guān)和案件當(dāng)事人在其他訴訟參與人的配合下為解決案件依法定訴訟程序所進(jìn)行的全部活動?；谒鉀Q案件的不同性質(zhì)，可以分為民事訴訟、刑事訴訟和行政訴訟。257.5解決工程項(xiàng)目合同糾紛的主要方式協(xié)商解決協(xié)商解決，也稱下列不屬于建設(shè)工程合同的是（）。A.勘察合同B.工程監(jiān)理合同C.設(shè)計(jì)合同D.施工承包合同26答案B，根據(jù)合同法規(guī)定，勘察合同、設(shè)計(jì)合同、施工承包合同屬于建設(shè)工程合同；工程監(jiān)理合同、咨詢合同屬于委托合同。下列不屬于建設(shè)工程合同的是（）。A.勘察合在建筑材料采購合同中，關(guān)于合同標(biāo)的物的正確填寫，以下說法不正確的是（）。A.應(yīng)按照行業(yè)主管部門頒布的產(chǎn)品規(guī)定正確填寫B(tài).可以填寫習(xí)慣名稱C.不可以自行命名D.訂購的是特定產(chǎn)品，最好還要注明其用途，以免產(chǎn)生不必要的糾紛27答案：B在建筑材料采購合同中，關(guān)于合同標(biāo)的物的正確填寫，以下說法不正下列關(guān)于轉(zhuǎn)包和再分包的說明，正確的是（）A.分包人可以將其承包的工程轉(zhuǎn)包給他人B.分包人可以將其承包的工程的全部再分包給他人C.分包人可以將其承包的工程的部分再分包給他人D.分包人經(jīng)承包人同意可以將勞務(wù)作業(yè)再分包給他人28答案：D。下列關(guān)于轉(zhuǎn)包和再分包的說明，正確的是（）A.分包人可以將其承案例：未約定價款引發(fā)的爭議某建筑公司急需一批某型號鋼筋，急發(fā)傳真告知某物

資公司，請求該公司在一周之內(nèi)發(fā)貨20噸。物資公司接到傳真后，立即回傳真同意馬上發(fā)貨。一周后，貨到建筑公司。一個月后，物資公司來電催建筑公司交付貨款，并將每噸鋼筋的單價和總貨款數(shù)額一并提交建筑公司。建筑公司接電

后，任務(wù)物資公司的單價超過以前購買同類鋼筋的價格，去電要求按原來的價格計(jì)算貨款。物資公司不同意，稱賣給建筑公司的鋼筋是他們在鋼廠調(diào)高價格后購買的，這次給建筑公司開出的單價只有微博利潤。建筑公司提出因雙方價格不能達(dá)成一致。鑒于物資公司發(fā)來的鋼筋已經(jīng)在工程上使用，同意將自己從其他地方購買的同類同型號鋼筋退給物資公

司。物資公司不同意，為此雙方發(fā)生爭議。問題：爭議應(yīng)如何處理？29案例：未約定價款引發(fā)的爭議某建筑公司急需一批某型號7.6工程項(xiàng)目合同的索賠

7.6.1概念及特征1.索賠的含義

工程索賠通常是指在工程合同履行過程中，合同當(dāng)事人一方因非自身因素或?qū)Ψ讲宦男谢蛭茨苷_履行合同而受到經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害時，通過一定的程序向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)或時間補(bǔ)償?shù)囊蟆?.索賠的特征索賠是雙向的，不僅承包商可以向業(yè)主索賠，業(yè)主同樣也可以向承包商索賠。只有實(shí)際發(fā)生了經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害，一方才能向?qū)Ψ剿髻r。索賠是一種未經(jīng)對方確認(rèn)的單方行為。307.6工程項(xiàng)目合同的索賠

7.6.1概念及特征1.索賠的索賠的成敗，取決于是否獲得了對自己有力的證據(jù)對于特定干擾事件的索賠，沒有固定的模式，沒有額定的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)31索賠的成敗，取決于是否獲得了對自己有力的證據(jù)31

索賠具有如下一些本質(zhì)特征：索賠是要求給予補(bǔ)償（賠償）的一種權(quán)利、主張；索賠的依據(jù)是法律法規(guī)、合同文件及工程建設(shè)慣例，但主要是合同文件；索賠是因非自身原因?qū)е碌?，要求索賠一方?jīng)]有過錯；與合同相比較，已經(jīng)發(fā)生了額外的經(jīng)濟(jì)損失或工期損害；索賠必須有切實(shí)有效的證據(jù)；索賠是單方行為，雙方?jīng)]有達(dá)成協(xié)議。32索賠具有如下一些本質(zhì)特征：327.6.2索賠的分類1、按涉及當(dāng)事雙方分類：承包商與業(yè)主（建設(shè)單位）之間的索賠；承包商與分包商之間的索賠；承包商與供應(yīng)商之間的索賠。2、按索賠原因分類：地質(zhì)條件變化引起的索賠；施工中人為障礙引起的索賠；工程變更命令引起的索賠；合同條款的模糊和錯誤引起的索賠；工期延長引起的索賠；設(shè)計(jì)圖紙錯誤引起的索賠；工期提前引起的索賠；337.6.2索賠的分類1、按涉及當(dāng)事雙方分類：33施工圖紙施延引起的索賠；增減工程量引起的索賠；業(yè)主（建設(shè)單位）拖延付款引起的索賠；貨幣貶值引起的索賠；價格調(diào)整引起的索賠；業(yè)主（建設(shè)單位）的風(fēng)險引起的索賠；不可抗拒的自然災(zāi)害引起的索賠；暫停施工引起的索賠；終止合同引起的索賠。34施工圖紙施延引起的索賠；343、按索賠的依據(jù)分類：合同規(guī)定的索賠。非合同規(guī)定的索賠。道義索賠，又稱“額外支付”。4、按索賠的目的分類：延長工期索賠。承包商要求業(yè)主延長施工時間，拖后竣工日期；經(jīng)濟(jì)索賠。承包商要求業(yè)主給付增加的開支或虧損，彌補(bǔ)承包商的經(jīng)濟(jì)損失。353、按索賠的依據(jù)分類：4、按索賠的目的分類：357.6.3

索賠的起因

1、工程項(xiàng)目的特殊性。

投資多、規(guī)模大、工期長、差異性大、綜合性強(qiáng)、風(fēng)險加大，使得項(xiàng)目在實(shí)施過程中存在許多不確定因素。2、內(nèi)外部環(huán)境的多變性。

工程項(xiàng)目的經(jīng)濟(jì)環(huán)境、社會環(huán)境、法律環(huán)境及技術(shù)環(huán)境的變化，這些因素同樣會導(dǎo)致工程工期和費(fèi)用的變化。3、參與主體的多元性。

由于工程參與單位多，一個工程項(xiàng)目往往會有業(yè)主、總包商、監(jiān)量工程師、分包商、指定分包商、材料設(shè)備供應(yīng)商等眾多參加單位。4、工程合同的復(fù)雜性。

工程項(xiàng)目合同文件繁多而復(fù)雜，經(jīng)常會出現(xiàn)措詞不當(dāng)、文字缺陷、圖紙錯誤，以及合同文件前后矛盾或者可作不同解釋等問題，容易造成合同雙方對合同文件理解不一致，從而出現(xiàn)索賠。367.6.3索賠的起因1、工程項(xiàng)目的特殊性。367.6.4承包商索賠的一般內(nèi)容工程地質(zhì)條件變化索賠；工程變更索賠；因業(yè)主原因引起的工期延長和延誤索賠；施工費(fèi)用索賠；業(yè)主終止工程施工索賠；物價上漲引起的索賠；法規(guī)、貨幣及匯率變化引起的索賠；拖延支付工程款的索賠；特殊風(fēng)險索賠。377.6.4承包商索賠的一般內(nèi)容工程地質(zhì)條件變化索賠；377.6.5建設(shè)單位（業(yè)主）索賠的一般內(nèi)容1、工程建設(shè)失誤索賠；2、因承包商拖延施工工期引起的索賠；增大工程管理費(fèi)開支建設(shè)單位盈利和收入損失。3、承包商未履行的保險費(fèi)用索賠；4、對超額利潤的索賠；5、對指定分包商的付款索賠；6、建設(shè)單位合理終止合同或承包商無正當(dāng)理由放棄工程的索賠。387.6.5建設(shè)單位（業(yè)主）索賠的一般內(nèi)容1、工程建設(shè)失誤索7.6.6索賠工作程序1、索賠意向的提出。2、索賠資料的準(zhǔn)備。跟蹤和調(diào)查干擾事件，掌握事件產(chǎn)生的詳細(xì)經(jīng)過和前因后果。分析干擾事件產(chǎn)生原因，劃清各方責(zé)任，確定由誰承擔(dān)，并分析干擾事件是否違反了損失或損害調(diào)查或計(jì)算，通過對比實(shí)際和計(jì)劃的施工進(jìn)度和工程成本，分析經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害的范圍和大小，并由此計(jì)算出工期索賠和費(fèi)用索賠值。收集證據(jù)，從干擾事件產(chǎn)生、持續(xù)直至結(jié)束的全過程，都必須保留完整的當(dāng)時記錄，這是索賠能否成功的重要條件。397.6.6索賠工作程序1、索賠意向的提出。393、索賠文件的提交。4、工程師（業(yè)主）對索賠文件的審核。

承包商索賠要求的成立必須同時具備如下四個條件：與合同相比較已經(jīng)造成了實(shí)際的額外費(fèi)用增加或工期損失。造成費(fèi)用增加或工期損失的原因不是由于承包商自身的過失所造成。這種經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害也不是應(yīng)由承包商應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險所造成。承包商在合同規(guī)定的期限內(nèi)提交了書面的索賠意向通知和索賠文件。5、索賠的處理與解決。403、索賠文件的提交。407.6.7索賠的證據(jù)

索賠證據(jù)是當(dāng)事人用來支持其索賠成立或和索賠有關(guān)的證明文件和資料。

索賠證據(jù)的基本要求是：真實(shí)性。全面性。及時性。法律證明效力。417.6.7索賠的證據(jù)索賠證據(jù)是當(dāng)事人用來支持其索賠成立常見的索賠證據(jù)主要有：

1.各種工程合同文件；2．施工日志；3．工程照片及聲像資料；4．來往信件、電話記錄；5．會談紀(jì)要；6．氣象報告和資料；7．工程進(jìn)度計(jì)劃；8．投標(biāo)前業(yè)主提供的參考資料和現(xiàn)場資料；9．工程備忘錄及各種簽證；10．工程結(jié)算資料和有關(guān)財(cái)務(wù)報告11．各種檢查驗(yàn)收報告和技術(shù)鑒定報告；12．其它，如分包合同、訂貨單、采購單、工資單、物價指數(shù)、國家法律、法規(guī)等。42常見的索賠證據(jù)主要有：

1.各種工程合同文件；42

7.6.8索賠報告

1．編寫索賠報告的基本要求索賠事件應(yīng)真實(shí)無誤。責(zé)任分析應(yīng)清楚、準(zhǔn)確。在索賠報告中應(yīng)特別強(qiáng)調(diào)于己有利的關(guān)鍵點(diǎn)。索賠報告應(yīng)簡潔扼要，條理清楚，定義準(zhǔn)確，邏輯性強(qiáng)。用詞、語氣要婉轉(zhuǎn)437.6.8索賠報告1．編寫索賠報告的基本要求43442．索賠報告的格式和內(nèi)容

索賠文件通常包括三個部分：承包商或他的授權(quán)人致業(yè)主或工程師的信，在信中簡要介紹索賠要求、干擾事件經(jīng)過和索賠理由等。索賠報告正文。在工程中，對單項(xiàng)索賠，應(yīng)設(shè)計(jì)統(tǒng)一格式的索賠報告，以使得索賠處理比較方便。附件。442．索賠報告的格式和內(nèi)容7.6.9索賠技巧和藝術(shù)

正確把握提出索賠的時機(jī)。索賠談判中注意方式方法。索賠處理時作適當(dāng)必要的讓步。發(fā)揮公關(guān)能力。

索賠是一門融自然科學(xué)、社會科學(xué)于一體的邊緣科學(xué)，涉及到工程技術(shù)、工程管理、法律、財(cái)會、貿(mào)易、公共關(guān)系等眾多學(xué)科知識，因此索賠人員在實(shí)踐過程中，應(yīng)注重對這些知識的有機(jī)結(jié)合和綜合應(yīng)用，不斷學(xué)習(xí)，不斷體會，總結(jié)經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)，才能更好地開展索賠工作。457.6.9索賠技巧和藝術(shù)

正確把握提出索賠的時機(jī)。457.6.10反索賠1．反索賠的含義

反索賠，顧名思義就是反駁、反擊或防止對方提出的索賠，不讓對方索賠成功或全部成功。

對于反索賠的含義一般有兩種理解：認(rèn)為承包商向業(yè)主提出補(bǔ)償要求為索賠，而業(yè)主向承包商提出補(bǔ)償要求則認(rèn)為是反索賠；認(rèn)為索賠是雙向的，業(yè)主和承包商都可以向?qū)Ψ教岢鏊髻r要求，任何一方對對方提出索賠要求的反駁、反擊則認(rèn)為是反索賠。我們這里采用后者的理解。467.6.10反索賠1．反索賠的含義462．反索賠的作用減少或預(yù)防損失的發(fā)生。一次有效的反索賠不僅會鼓舞工程管理人員的信心和勇氣，有利于整個工程的施工和管理，也會影響對方索賠工作。做好反索賠工作不僅可以全部或部分否定對方的索賠要求，使自己免于損失，而且可以從中重新發(fā)現(xiàn)索賠機(jī)會，找到向?qū)Ψ剿髻r的理由，有利于自己擺脫被動局面，變守為攻，能達(dá)到更好的反索賠效果，并為自己索賠工作的順利開展提供幫助。反索賠工作與索賠一樣，也要進(jìn)行合同分析，事態(tài)調(diào)查，責(zé)任分析，審查對方索賠報告等項(xiàng)工作，既要有反擊對方的合同依據(jù)，又要有事實(shí)證據(jù)，因此離開了企業(yè)平時良好的基礎(chǔ)管理工作，反索賠同樣也是不能成功的。472．反索賠的作用473.索賠與反索賠的辯證關(guān)系兩者密不可分，相互影響，相互作用。通過索賠可以追索損失，獲得合理經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，而通過反索賠則可以防止損失發(fā)生，保證工程項(xiàng)目的經(jīng)濟(jì)利益。索賠是雙向的，不僅承包商可以向業(yè)主索賠，業(yè)主也同樣可以向承包商索賠，因此，反索賠也是雙向的。483.索賠與反索賠的辯證關(guān)系48494.反索賠的工作內(nèi)容1)防止對方提出索賠首先，自己嚴(yán)格履行合同中規(guī)定的各項(xiàng)義務(wù)，防止自己違約，并通過加強(qiáng)合同管理，使對方找不到索賠的理由和根據(jù)，使自己處于不能被索賠的地位。其次，如果在工程實(shí)施過程中發(fā)生了干擾事件，則應(yīng)立即著手研究和分析合同依據(jù)，收集證據(jù)，為提出索賠或反擊對手的索賠做好兩手準(zhǔn)備。再次，體現(xiàn)積極防御策略的常用手段是先發(fā)制人，先向?qū)Ψ教岢鏊髻r。2)反擊或反駁對方的索賠要求第一，抓住對方的失誤，直接向?qū)Ψ教岢鏊髻r，以對抗或平衡對方的索賠要求，達(dá)到最終解決索賠時互作讓步或互不支付的目的。第二，針對對方的索賠報告，進(jìn)行認(rèn)真的研究和分析，找出理由和證據(jù)，證明對方索賠要求或索賠報告不符合實(shí)際情況和合同規(guī)定，沒有合同依據(jù)或事實(shí)證據(jù)，索賠值計(jì)算不合理或不準(zhǔn)確等問題，反擊對方不合理的索賠要求或索賠要求中的不合理部分，推卸或減輕自己的賠償責(zé)任，使自己不受或少受損失。494.反索賠的工作內(nèi)容案例分析：承包商施工中的索賠某幕墻施工企業(yè)中標(biāo)承包了華南地區(qū)某高層建筑的幕墻工程，并簽訂了施工合同。幕墻工程施工前，建設(shè)單位已委托主體結(jié)構(gòu)施工單位按照幕墻施工圖完成了預(yù)埋件的埋設(shè)工作。在幕墻工程施工過程中，該施工單位陸續(xù)向建設(shè)單位提出下列索賠要求：（1）幕墻施工隊(duì)進(jìn)場后，對主體結(jié)構(gòu)進(jìn)行了實(shí)地測量，發(fā)現(xiàn)主體結(jié)構(gòu)局部施工偏差較大，超過了規(guī)范規(guī)定的允許偏差，導(dǎo)致預(yù)埋件埋設(shè)位置偏離。經(jīng)統(tǒng)計(jì)，需要采取焊接等補(bǔ)救措施的預(yù)埋件有324塊，漏埋、錯埋需要加做后置埋件的有42塊。還有部分混凝土構(gòu)件施工偏差妨礙幕墻施工安裝，需要會同業(yè)主和土建承建商采取相應(yīng)措施。由于上述情況，施工單位向業(yè)主提出索賠。（2）業(yè)主要求對施工單位進(jìn)場的花崗石板材的抗凍性進(jìn)行復(fù)驗(yàn)；同事考慮到本工程采用的6063T6鋁合金型材，以前使用較少，要求對其強(qiáng)度進(jìn)行復(fù)驗(yàn)。施工單位同意進(jìn)行復(fù)驗(yàn)，但要求建設(shè)單位支付費(fèi)用。經(jīng)過復(fù)驗(yàn)，花崗石抗凍性合格，鋁合金型材強(qiáng)度未達(dá)到標(biāo)準(zhǔn)要求。50案例分析：承包商施工中的索賠某幕墻施工企業(yè)中標(biāo)承包（3）對現(xiàn)場后置埋件的錨栓，已由具有相應(yīng)資質(zhì)的檢測機(jī)構(gòu)，按照規(guī)定的比例進(jìn)行現(xiàn)場拉拔力隨機(jī)抽檢合格，監(jiān)理工程師參加。幕墻面板安裝后，監(jiān)理工程師對某一轉(zhuǎn)角節(jié)點(diǎn)的錨栓有疑問，要求打開重新檢驗(yàn)，檢驗(yàn)結(jié)果合格。施工單位提出索賠，要求業(yè)主支付幕墻面板拆除、安裝工料和錨栓檢測等費(fèi)用。

（4）合同規(guī)定由業(yè)主供應(yīng)的中空玻璃，因玻璃生產(chǎn)廠原因延誤20天到場。由于中空玻璃板塊制作、安裝是幕墻工程網(wǎng)絡(luò)計(jì)劃中的關(guān)鍵線路上的工作，為此施工單位要求順延工期20天并索賠窩工損失費(fèi)用。51（3）對現(xiàn)場后置埋件的錨栓，已由具有相應(yīng)資質(zhì)的檢測機(jī)構(gòu)，按照問題：1、施工單位提出的第（1）項(xiàng)索賠要求是否合理？為什么？其索賠主要應(yīng)包括哪些內(nèi)容？

2、花崗石和鋁合金型材兩項(xiàng)材料的復(fù)驗(yàn)費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由誰承擔(dān)？

3、施工單位是否可以拒絕監(jiān)理工程師的重新檢驗(yàn)的要求？為什么？檢驗(yàn)的費(fèi)用應(yīng)當(dāng)如何承擔(dān)？

4、施工單位提出的第（4）項(xiàng)索賠要求是否合理？為什么？

52問題：1、施工單位提出的第（1）項(xiàng)索賠要求是否合理？為什么？7.7本章結(jié)語■關(guān)鍵概念

工程項(xiàng)目合同

項(xiàng)目合同履行

工程索賠

537.7本章結(jié)語■關(guān)鍵概念53第7章

工程項(xiàng)目合同管理

54第7章工程項(xiàng)目合同管理

1第7章

工程項(xiàng)目合同管理7.1概述7.2工程項(xiàng)目合同的主要內(nèi)容、形式和組成7.3工程項(xiàng)目合同的談判、簽訂、審批與履行

7.4工程項(xiàng)目合同的變更、解除和終止7.5解決工程項(xiàng)目合同糾紛的主要方式7.6工程項(xiàng)目合同的索賠7.7本章結(jié)語55第7章工程項(xiàng)目合同管理7.1概述27.1概述

7.1.1工程項(xiàng)目合同的概念項(xiàng)目合同：指項(xiàng)目業(yè)主或其代理人與承包人或供應(yīng)人為完成項(xiàng)目目標(biāo)或規(guī)定的內(nèi)容，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系而達(dá)成的協(xié)議。工程項(xiàng)目合同的雙方當(dāng)事人分別稱為承包人和發(fā)包人。承包人，是指在工程項(xiàng)目合同中負(fù)責(zé)工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工任務(wù)的一方當(dāng)事人；發(fā)包人，是指在工程項(xiàng)目合同中委托承包人進(jìn)行工程的勘察、設(shè)計(jì)、施工任務(wù)的建設(shè)單位（業(yè)主、項(xiàng)目法人）。567.1概述

7.1.1工程項(xiàng)目合同的概念項(xiàng)目合同：指項(xiàng)7.1.2工程項(xiàng)目合同的特點(diǎn)合同的標(biāo)的僅限于基本建設(shè)工程

工程項(xiàng)目合同的標(biāo)的主要是指土木工程、建筑工程、線路管道和設(shè)備安裝工程及裝修工程。工程項(xiàng)目合同具有較強(qiáng)的國家管理性

由于建設(shè)工程的標(biāo)的物為不動產(chǎn)，工程建設(shè)對國家和社會生活的方方面面影響較大，在建設(shè)工程合同的訂立和履行上，就具有強(qiáng)烈的國家干預(yù)的色彩。工程項(xiàng)目合同的要式性《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。577.1.2工程項(xiàng)目合同的特點(diǎn)合同的標(biāo)的僅限于基本建設(shè)工程47.2工程項(xiàng)目合同的主要內(nèi)容、形式和組成

7.2.1工程項(xiàng)目合同的主要內(nèi)容

合同主要內(nèi)容由雙方當(dāng)事人約定。通常有如下幾方面的內(nèi)容：合同當(dāng)事人標(biāo)的合同價款或酬金合同期限、履行地點(diǎn)和方式違約責(zé)任解決爭執(zhí)的方法等。587.2工程項(xiàng)目合同的主要內(nèi)容、形式和組成

7.2.1工程工程項(xiàng)目合同除具備一般合同條款內(nèi)容外，還有些特殊規(guī)定：1．勘察、設(shè)計(jì)合同的基本條款提交有關(guān)基礎(chǔ)資料和文件（包括概預(yù)算）

的期限勘察或者設(shè)計(jì)的質(zhì)量要求勘察或者設(shè)計(jì)費(fèi)用其他協(xié)作條件59工程項(xiàng)目合同除具備一般合同條款內(nèi)容外，還有些特殊規(guī)定：1．2．工程施工合同的基本條款工程范圍建設(shè)工期中間交工工程的開工和竣工日期工程質(zhì)量工程造價技術(shù)資料交付時間材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任撥款和結(jié)算竣工驗(yàn)收質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期602．工程施工合同的基本條款77.2.2工程項(xiàng)目合同的形式訂立合同的方式：口頭式；書信往來協(xié)商談判方式；拍賣方式；招標(biāo)投標(biāo)方式等。訂立工程項(xiàng)目合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。對有些建設(shè)工程合同，可參考相應(yīng)的示范文本，示范文本，實(shí)際上就是含有格式條款的合同文本。采用示范文本或其他書面形式訂立的工程項(xiàng)目合同，在組成上并不是單一的，凡能體現(xiàn)招標(biāo)人與中標(biāo)人協(xié)商一致協(xié)議內(nèi)容的文字材料，包括各種文書、電報、圖表等，均為建設(shè)工程合同文件。采用合同書包括確認(rèn)書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。簽字或蓋章不在同一時間的，最后簽字或蓋章時合同成立。617.2.2工程項(xiàng)目合同的形式訂立合同的方式：口頭式；書信往來7.2.3工程項(xiàng)目合同文件的組成和解釋順序1．工程項(xiàng)目合同文件的組成

合同協(xié)議書。中標(biāo)通知書。投標(biāo)書及其附件。合同通用條款。合同專用條款。洽商、變更等明確雙方權(quán)利義務(wù)的紀(jì)要、協(xié)議。工程量清單、工程報價單或工程預(yù)算書、圖紙。標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范和其他有關(guān)技術(shù)資料、技術(shù)要求。627.2.3工程項(xiàng)目合同文件的組成和解釋順序1．工程項(xiàng)目合同文2．工程項(xiàng)目合同文件的解釋順序工程項(xiàng)目合同的所有合同文件，應(yīng)能互相解釋，互為說明，保持一致。在工程實(shí)踐中，當(dāng)發(fā)現(xiàn)合同文件出現(xiàn)含糊不清或不相一致的時候，通常按合同文件的優(yōu)先順序進(jìn)行解釋。合同文件的優(yōu)先順序，除雙方另有約定的外，應(yīng)按合同條件中的規(guī)定確定，即排在前面的合同文件比排在后面的更具有權(quán)威性。因此，在訂立建設(shè)工程合同對合同文件的排列最好按其優(yōu)先順序排列。632．工程項(xiàng)目合同文件的解釋順序107.3工程項(xiàng)目合同的談判、簽訂、審批與履行

7.3.1工程項(xiàng)目合同的談判

項(xiàng)目合同的簽訂都需要一段談判過程，一般可以分為如下幾個階段：初步洽談階段實(shí)質(zhì)性談判階段:

雙方就項(xiàng)目合同的主要條款進(jìn)行具體商談。項(xiàng)目合同的主要條款一般包括：標(biāo)的、數(shù)量和質(zhì)量、價款或酬金、履行、驗(yàn)收、違約責(zé)任等條款。簽約階段647.3工程項(xiàng)目合同的談判、簽訂、審批與履行

7.3.1工7.3.2工程項(xiàng)目合同的簽訂

項(xiàng)目合同的簽訂需要一定的程序，它通常包括邀請、要約、

還約和承諾四個階段，其中要約和承諾是兩個最基本、最主要的階段，它是項(xiàng)目合同簽訂兩個必不可少的步驟。1、要約的邀請，是指項(xiàng)目當(dāng)事人的一方向另一方就項(xiàng)目合同的某些條款，即項(xiàng)目合同的有關(guān)交易條件的詢問。

2、要約，是指項(xiàng)目合同的一方（要約人）向另一方（受要約人）提出訂立合同的愿望。構(gòu)成要約的三個條件是：要約必須是特定的當(dāng)事人（承約商或客戶的一方）所作的意思表示，并且指向特定的當(dāng)事人。要約必須是訂立項(xiàng)目合同的建議，即項(xiàng)目的當(dāng)事人與另一方當(dāng)事人有訂立合同的誠意。要約的主要內(nèi)容必須“十分確定”，即包括合同成立的主要交易條件。657.3.2工程項(xiàng)目合同的簽訂項(xiàng)目合同的簽訂需要一定的程3、還約，是指受要約人不同意或不完全同意要約人提出的條件，為了進(jìn)一步協(xié)商，對要約的條件提出修改意見。4、承諾，即接受要約，是指受要約人接到要約人的要約后，同意對方提出的條件，愿意按所列條款達(dá)成交易、簽訂合同的意思表示。承諾是一種法律行為，“要約”一經(jīng)“承諾”，就被認(rèn)為當(dāng)事人雙方已經(jīng)協(xié)商一致，達(dá)成協(xié)議，合同即告成立。構(gòu)成一項(xiàng)有效的承諾，必須具備以下條件：承諾必須由受要約人作出。必須在有效期內(nèi)接受。承諾或接受必須是無條件同意要約的全部內(nèi)容。663、還約，是指受要約人不同意或不完全同意要約人提出的條件，為案例分析：要約和承諾的期限某市供銷公司有一批羊毛待售。某年4月2日，該公司銷售部以信件形式向一紡織廠發(fā)出要約，將羊毛的數(shù)量、價

格、質(zhì)量等做了詳細(xì)說明，并規(guī)定如發(fā)生爭議應(yīng)提交仲裁委員會仲裁，該信還特別注明，希望在15日內(nèi)得到答復(fù)。由于工作人員疏忽，該信件沒有說明起算期，信件落款未寫明日期。信件因郵政編碼書寫有誤，直到4月8日才發(fā)出。4月17日紡織廠收到信件，并與次日即4月18日發(fā)特快專遞，請求盡快發(fā)貨。特快專遞于4月19日送達(dá)供銷公司。不料供銷公司因4月18日未收到紡織廠回信，已將羊毛賣給其他廠家。紡織廠幾次催貨未果，向仲裁委員會申請仲裁，要求供銷公司承擔(dān)違約責(zé)任。

問題：供銷公司是否承擔(dān)責(zé)任？有何依據(jù)？67案例分析：要約和承諾的期限某市供銷公司有一批羊毛7.3.3工程項(xiàng)目合同的審批一是由國家或國家有關(guān)主管部門對合同的審批；審查合同內(nèi)容是否符合國家的法律、法令以及有關(guān)政策；審查合同當(dāng)事人是否具有合法的名稱、經(jīng)營內(nèi)容與資格；審查當(dāng)事人雙方有無實(shí)際履行能力；審查合同的簽訂是否根據(jù)自愿協(xié)商、平等互利的原則；審查合同當(dāng)事人雙方的權(quán)利義務(wù)是否明確；審查合同的條款是否完備、手續(xù)是否齊全。687.3.3工程項(xiàng)目合同的審批一是由國家或國家有關(guān)主管部門對

二是項(xiàng)目合同當(dāng)事人對合同的審批。

通過國家或國家有關(guān)主管部門及項(xiàng)目合同當(dāng)事人對項(xiàng)目合同的審批，來確定合同的有效性、合法性，在法律程度上予以批準(zhǔn)與承認(rèn)，使之產(chǎn)生法律效力。

共同點(diǎn):兩者都是通過對合同的審批來確定雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，確認(rèn)合同的有效性。

不同之處:兩者審批的側(cè)重點(diǎn)不同，前者主要側(cè)重于當(dāng)事人的履行能力，側(cè)重于項(xiàng)目是否能夠如期按計(jì)劃完成規(guī)定的工作任務(wù)和所要達(dá)到的目標(biāo)等;后者則側(cè)重于合同的合法性，合同雙方主體資格的合法性的項(xiàng)目對國計(jì)民生、社會公益等產(chǎn)生的作用等方面。69二是項(xiàng)目合同當(dāng)事人對合同的審批。167.3.4

工程項(xiàng)目合同的履行

項(xiàng)目合同的履行，指項(xiàng)目合同生效后，當(dāng)事人按照合同約定的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款、履行期限、履行地點(diǎn)和履行方式等完成各自應(yīng)承擔(dān)的全部義務(wù)的行為。

項(xiàng)目合同履行形式：實(shí)際履行、適當(dāng)履行項(xiàng)目合同的實(shí)際履行

項(xiàng)目合同的實(shí)際履行，就是要求項(xiàng)目合同的當(dāng)事人按照合同規(guī)定的目標(biāo)來履行。實(shí)際履行，已經(jīng)成為我國合同法規(guī)的一個基本原則。項(xiàng)目合同的適當(dāng)履行項(xiàng)目合同的適當(dāng)履行，即項(xiàng)目合同的當(dāng)事人按照法律和項(xiàng)目合同條款規(guī)定的標(biāo)的，按質(zhì)、按量、按時地履行。707.3.4工程項(xiàng)目合同的履行項(xiàng)目合同的履行，指項(xiàng)目合同7.4工程項(xiàng)目合同的變更、解除和終止

7.4.1工程項(xiàng)目合同的變更、解除1、項(xiàng)目合同變更的特征

項(xiàng)目合同的變更通常是指由于一定的法律事實(shí)而改變合同的內(nèi)容和標(biāo)的的法律行為。它的特征有如下幾點(diǎn)：項(xiàng)目合同的雙方當(dāng)事人必須協(xié)商一致；改變合同的內(nèi)容和標(biāo)的；合同變更的法律后果是將產(chǎn)生新的債權(quán)和債務(wù)關(guān)系。717.4工程項(xiàng)目合同的變更、解除和終止

7.4.1工程項(xiàng)2、項(xiàng)目合同解除的特征

項(xiàng)目合同解除是指消滅既存的合同效力的法律行動，主要特征有如下三點(diǎn)：項(xiàng)目合同的雙方當(dāng)事人必須協(xié)商一致；合同當(dāng)事人應(yīng)負(fù)恢復(fù)原狀的義務(wù)；項(xiàng)目合同解除的法律后果是消滅原合同的效力。合同解除有協(xié)議解除和法定解除兩種情況。協(xié)議解除：指當(dāng)事人雙方通過協(xié)議解除原合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。法定解除：合同成立后，沒有履行和沒有完全履行以前，當(dāng)事人一方形式法定解除權(quán)而使合同終止。

722、項(xiàng)目合同解除的特征19項(xiàng)目合同變更與解除異同點(diǎn)區(qū)分：共同點(diǎn)：都屬于兩種法律行為，經(jīng)合同當(dāng)事人協(xié)商一致，改變原合同法律關(guān)系不同點(diǎn)：變更產(chǎn)生新的法律關(guān)系；解除是消滅原合同關(guān)系，并不再建立新的法律關(guān)系73項(xiàng)目合同變更與解除異同點(diǎn)區(qū)分：203、合同變更或解除的條件

根據(jù)我國現(xiàn)行的法律，有關(guān)的合同法規(guī)以及經(jīng)濟(jì)生活與司法實(shí)踐來看，一般須具備下列條件才能變更和解除項(xiàng)目合同。雙方當(dāng)事人確實(shí)自愿協(xié)商同意，并不因此損害國家利益和社會公共利益。由于不可抵抗力致使項(xiàng)目合同的全部義務(wù)不能履行。由于另一方面在合同約定的期限內(nèi)沒有履行合同，且在被允許的推遲履行的合理期限內(nèi)仍未履行。由于項(xiàng)目合同當(dāng)事人的一方違反合同，以致嚴(yán)懲影響訂立項(xiàng)目合同時所期望實(shí)現(xiàn)的目的或致使項(xiàng)目合同的履行成為不必要。項(xiàng)目合同約定的解除合同的條件已經(jīng)出現(xiàn)。743、合同變更或解除的條件214、項(xiàng)目合同變更或解除的程序

當(dāng)事人一方要求變更或解除項(xiàng)目合同時，應(yīng)當(dāng)事先向另一方用書面的形式提出。另一方當(dāng)事人在接到有關(guān)變更或解除項(xiàng)目合同的建議后應(yīng)即時作出書面答復(fù)，如同意，則項(xiàng)目合同的變更或解除發(fā)生法律效力。

變更和解除項(xiàng)目合同的建設(shè)與答復(fù)，必須在雙方協(xié)議的期限之內(nèi)或者在法律或法令規(guī)定的期限之內(nèi)。項(xiàng)目合同的變更和解除如涉及到國家指令性產(chǎn)品或工程項(xiàng)目時，必須在變更或解除項(xiàng)目合同之前報請下達(dá)該計(jì)劃的有關(guān)主管部門批準(zhǔn)。因變更和解除項(xiàng)目合同發(fā)生的糾紛依雙方約定的解決方式或法定的解決方式處理。754、項(xiàng)目合同變更或解除的程序225、項(xiàng)目合同的違約責(zé)任違約責(zé)任：指合同當(dāng)事人違反合同約定，不履行義務(wù)或者履行義務(wù)不符合約定所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任要有不履行合同的行為，當(dāng)事人一方不履行或不適當(dāng)履行既定的義務(wù)都是一種不履行合同的行為。要有不履行合同的過錯。過錯是指不履行合同一方的主觀心理狀態(tài)，包括故意和過失。要有不履行合同造成損失的事實(shí)。一般來說，經(jīng)濟(jì)損失包括直接的經(jīng)濟(jì)損失和間接的經(jīng)濟(jì)損失兩部分。在通常情況下，是通過支付違約金來賠償直接的經(jīng)濟(jì)損失，而間接損失在實(shí)際的經(jīng)濟(jì)生活中很難計(jì)算，多不采用，但是，法律、法令另有規(guī)定或項(xiàng)目雙方當(dāng)事人另有約定的例外。765、項(xiàng)目合同的違約責(zé)任237.4.2工程項(xiàng)目合同的終止

項(xiàng)目當(dāng)事人雙方按照合同的規(guī)定，履行其全部義務(wù)后，項(xiàng)目合同即告終止。合同簽訂以后，因一方的法律事實(shí)的出現(xiàn)而終止合同關(guān)系，叫合同的終止。合同因履行而終止。合同因行政關(guān)系而終止。合同因不可抗力的原因而終止。當(dāng)事人雙方混同一人而終止。合同因雙方當(dāng)事人協(xié)商同意而終止。仲裁機(jī)構(gòu)或者法院判決終止合同。777.4.2工程項(xiàng)目合同的終止項(xiàng)目當(dāng)事人雙方按照合同的規(guī)7.5解決工程項(xiàng)目合同糾紛的主要方式協(xié)商解決協(xié)商解決，也稱之為友好解決。是指雙方當(dāng)事人進(jìn)行磋商，在相互諒解的基礎(chǔ)上，為了促進(jìn)雙方的關(guān)系，為了今后雙方之間的業(yè)務(wù)繼續(xù)往來與發(fā)展，相互都懷有誠意作出一些有利于糾紛實(shí)際解決的讓步，并在彼此都認(rèn)為可以接受繼續(xù)合作的基礎(chǔ)上達(dá)成和解協(xié)議。調(diào)解解決調(diào)解是由第三者從中調(diào)停，促進(jìn)雙方當(dāng)事人和解。調(diào)解可以在交付仲裁和訴訟前進(jìn)行，也可以在仲裁和訴訟過程中進(jìn)行。通過調(diào)解達(dá)成和解后，即不可再求助于仲裁和訴訟。仲裁解決仲裁，也稱“公斷”，是指雙方當(dāng)事人自愿把爭議提交一定的第三者審理，由其依照一定的程序作出判決或裁決。這個第三者或?yàn)殡p方選定的仲裁人，或?yàn)橹俨脵C(jī)構(gòu)。仲裁分為國內(nèi)仲裁和涉外仲裁。訴訟解決訴訟是指司法機(jī)關(guān)和案件當(dāng)事人在其他訴訟參與人的配合下為解決案件依法定訴訟程序所進(jìn)行的全部活動。基于所要解決案件的不同性質(zhì)，可以分為民事訴訟、刑事訴訟和行政訴訟。787.5解決工程項(xiàng)目合同糾紛的主要方式協(xié)商解決協(xié)商解決，也稱下列不屬于建設(shè)工程合同的是（）。A.勘察合同B.工程監(jiān)理合同C.設(shè)計(jì)合同D.施工承包合同79答案B，根據(jù)合同法規(guī)定，勘察合同、設(shè)計(jì)合同、施工承包合同屬于建設(shè)工程合同；工程監(jiān)理合同、咨詢合同屬于委托合同。下列不屬于建設(shè)工程合同的是（）。A.勘察合在建筑材料采購合同中，關(guān)于合同標(biāo)的物的正確填寫，以下說法不正確的是（）。A.應(yīng)按照行業(yè)主管部門頒布的產(chǎn)品規(guī)定正確填寫B(tài).可以填寫習(xí)慣名稱C.不可以自行命名D.訂購的是特定產(chǎn)品，最好還要注明其用途，以免產(chǎn)生不必要的糾紛80答案：B在建筑材料采購合同中，關(guān)于合同標(biāo)的物的正確填寫，以下說法不正下列關(guān)于轉(zhuǎn)包和再分包的說明，正確的是（）A.分包人可以將其承包的工程轉(zhuǎn)包給他人B.分包人可以將其承包的工程的全部再分包給他人C.分包人可以將其承包的工程的部分再分包給他人D.分包人經(jīng)承包人同意可以將勞務(wù)作業(yè)再分包給他人81答案：D。下列關(guān)于轉(zhuǎn)包和再分包的說明，正確的是（）A.分包人可以將其承案例：未約定價款引發(fā)的爭議某建筑公司急需一批某型號鋼筋，急發(fā)傳真告知某物

資公司，請求該公司在一周之內(nèi)發(fā)貨20噸。物資公司接到傳真后，立即回傳真同意馬上發(fā)貨。一周后，貨到建筑公司。一個月后，物資公司來電催建筑公司交付貨款，并將每噸鋼筋的單價和總貨款數(shù)額一并提交建筑公司。建筑公司接電

后，任務(wù)物資公司的單價超過以前購買同類鋼筋的價格，去電要求按原來的價格計(jì)算貨款。物資公司不同意，稱賣給建筑公司的鋼筋是他們在鋼廠調(diào)高價格后購買的，這次給建筑公司開出的單價只有微博利潤。建筑公司提出因雙方價格不能達(dá)成一致。鑒于物資公司發(fā)來的鋼筋已經(jīng)在工程上使用，同意將自己從其他地方購買的同類同型號鋼筋退給物資公

司。物資公司不同意，為此雙方發(fā)生爭議。問題：爭議應(yīng)如何處理？82案例：未約定價款引發(fā)的爭議某建筑公司急需一批某型號7.6工程項(xiàng)目合同的索賠

7.6.1概念及特征1.索賠的含義

工程索賠通常是指在工程合同履行過程中，合同當(dāng)事人一方因非自身因素或?qū)Ψ讲宦男谢蛭茨苷_履行合同而受到經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害時，通過一定的程序向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟(jì)或時間補(bǔ)償?shù)囊蟆?.索賠的特征索賠是雙向的，不僅承包商可以向業(yè)主索賠，業(yè)主同樣也可以向承包商索賠。只有實(shí)際發(fā)生了經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害，一方才能向?qū)Ψ剿髻r。索賠是一種未經(jīng)對方確認(rèn)的單方行為。837.6工程項(xiàng)目合同的索賠

7.6.1概念及特征1.索賠的索賠的成敗，取決于是否獲得了對自己有力的證據(jù)對于特定干擾事件的索賠，沒有固定的模式，沒有額定的統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)84索賠的成敗，取決于是否獲得了對自己有力的證據(jù)31

索賠具有如下一些本質(zhì)特征：索賠是要求給予補(bǔ)償（賠償）的一種權(quán)利、主張；索賠的依據(jù)是法律法規(guī)、合同文件及工程建設(shè)慣例，但主要是合同文件；索賠是因非自身原因?qū)е碌模笏髻r一方?jīng)]有過錯；與合同相比較，已經(jīng)發(fā)生了額外的經(jīng)濟(jì)損失或工期損害；索賠必須有切實(shí)有效的證據(jù)；索賠是單方行為，雙方?jīng)]有達(dá)成協(xié)議。85索賠具有如下一些本質(zhì)特征：327.6.2索賠的分類1、按涉及當(dāng)事雙方分類：承包商與業(yè)主（建設(shè)單位）之間的索賠；承包商與分包商之間的索賠；承包商與供應(yīng)商之間的索賠。2、按索賠原因分類：地質(zhì)條件變化引起的索賠；施工中人為障礙引起的索賠；工程變更命令引起的索賠；合同條款的模糊和錯誤引起的索賠；工期延長引起的索賠；設(shè)計(jì)圖紙錯誤引起的索賠；工期提前引起的索賠；867.6.2索賠的分類1、按涉及當(dāng)事雙方分類：33施工圖紙施延引起的索賠；增減工程量引起的索賠；業(yè)主（建設(shè)單位）拖延付款引起的索賠；貨幣貶值引起的索賠；價格調(diào)整引起的索賠；業(yè)主（建設(shè)單位）的風(fēng)險引起的索賠；不可抗拒的自然災(zāi)害引起的索賠；暫停施工引起的索賠；終止合同引起的索賠。87施工圖紙施延引起的索賠；343、按索賠的依據(jù)分類：合同規(guī)定的索賠。非合同規(guī)定的索賠。道義索賠，又稱“額外支付”。4、按索賠的目的分類：延長工期索賠。承包商要求業(yè)主延長施工時間，拖后竣工日期；經(jīng)濟(jì)索賠。承包商要求業(yè)主給付增加的開支或虧損，彌補(bǔ)承包商的經(jīng)濟(jì)損失。883、按索賠的依據(jù)分類：4、按索賠的目的分類：357.6.3

索賠的起因

1、工程項(xiàng)目的特殊性。

投資多、規(guī)模大、工期長、差異性大、綜合性強(qiáng)、風(fēng)險加大，使得項(xiàng)目在實(shí)施過程中存在許多不確定因素。2、內(nèi)外部環(huán)境的多變性。

工程項(xiàng)目的經(jīng)濟(jì)環(huán)境、社會環(huán)境、法律環(huán)境及技術(shù)環(huán)境的變化，這些因素同樣會導(dǎo)致工程工期和費(fèi)用的變化。3、參與主體的多元性。

由于工程參與單位多，一個工程項(xiàng)目往往會有業(yè)主、總包商、監(jiān)量工程師、分包商、指定分包商、材料設(shè)備供應(yīng)商等眾多參加單位。4、工程合同的復(fù)雜性。

工程項(xiàng)目合同文件繁多而復(fù)雜，經(jīng)常會出現(xiàn)措詞不當(dāng)、文字缺陷、圖紙錯誤，以及合同文件前后矛盾或者可作不同解釋等問題，容易造成合同雙方對合同文件理解不一致，從而出現(xiàn)索賠。897.6.3索賠的起因1、工程項(xiàng)目的特殊性。367.6.4承包商索賠的一般內(nèi)容工程地質(zhì)條件變化索賠；工程變更索賠；因業(yè)主原因引起的工期延長和延誤索賠；施工費(fèi)用索賠；業(yè)主終止工程施工索賠；物價上漲引起的索賠；法規(guī)、貨幣及匯率變化引起的索賠；拖延支付工程款的索賠；特殊風(fēng)險索賠。907.6.4承包商索賠的一般內(nèi)容工程地質(zhì)條件變化索賠；377.6.5建設(shè)單位（業(yè)主）索賠的一般內(nèi)容1、工程建設(shè)失誤索賠；2、因承包商拖延施工工期引起的索賠；增大工程管理費(fèi)開支建設(shè)單位盈利和收入損失。3、承包商未履行的保險費(fèi)用索賠；4、對超額利潤的索賠；5、對指定分包商的付款索賠；6、建設(shè)單位合理終止合同或承包商無正當(dāng)理由放棄工程的索賠。917.6.5建設(shè)單位（業(yè)主）索賠的一般內(nèi)容1、工程建設(shè)失誤索7.6.6索賠工作程序1、索賠意向的提出。2、索賠資料的準(zhǔn)備。跟蹤和調(diào)查干擾事件，掌握事件產(chǎn)生的詳細(xì)經(jīng)過和前因后果。分析干擾事件產(chǎn)生原因，劃清各方責(zé)任，確定由誰承擔(dān)，并分析干擾事件是否違反了損失或損害調(diào)查或計(jì)算，通過對比實(shí)際和計(jì)劃的施工進(jìn)度和工程成本，分析經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害的范圍和大小，并由此計(jì)算出工期索賠和費(fèi)用索賠值。收集證據(jù)，從干擾事件產(chǎn)生、持續(xù)直至結(jié)束的全過程，都必須保留完整的當(dāng)時記錄，這是索賠能否成功的重要條件。927.6.6索賠工作程序1、索賠意向的提出。393、索賠文件的提交。4、工程師（業(yè)主）對索賠文件的審核。

承包商索賠要求的成立必須同時具備如下四個條件：與合同相比較已經(jīng)造成了實(shí)際的額外費(fèi)用增加或工期損失。造成費(fèi)用增加或工期損失的原因不是由于承包商自身的過失所造成。這種經(jīng)濟(jì)損失或權(quán)利損害也不是應(yīng)由承包商應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險所造成。承包商在合同規(guī)定的期限內(nèi)提交了書面的索賠意向通知和索賠文件。5、索賠的處理與解決。933、索賠文件的提交。407.6.7索賠的證據(jù)

索賠證據(jù)是當(dāng)事人用來支持其索賠成立或和索賠有關(guān)的證明文件和資料。

索賠證據(jù)的基本要求是：真實(shí)性。全面性。及時性。法律證明效力。947.6.7索賠的證據(jù)索賠證據(jù)是當(dāng)事人用來支持其索賠成立常見的索賠證據(jù)主要有：

1.各種工程合同文件；2．施工日志；3．工程照片及聲像資料；4．來往信件、電話記錄；5．會談紀(jì)要；6．氣象報告和資料；7．工程進(jìn)度計(jì)劃；8．投標(biāo)前業(yè)主提供的參考資料和現(xiàn)場資料；9．工程備忘錄及各種簽證；10．工程結(jié)算資料和有關(guān)財(cái)務(wù)報告11．各種檢查驗(yàn)收報告和技術(shù)鑒定報告；12．其它，如分包合同、訂貨單、采購單、工資單、物價指數(shù)、國家法律、法規(guī)等。95常見的索賠證據(jù)主要有：

1.各種工程合同文件；42

7.6.8索賠報告

1．編寫索賠報告的基本要求索賠事件應(yīng)真實(shí)無誤。責(zé)任分析應(yīng)清楚、準(zhǔn)確。在索賠報告中應(yīng)特別強(qiáng)調(diào)于己有利的關(guān)鍵點(diǎn)。索賠報告應(yīng)簡潔扼要，條理清楚，定義準(zhǔn)確，邏輯性強(qiáng)。用詞、語氣要婉轉(zhuǎn)967.6.8索賠報告1．編寫索賠報告的基本要求43972．索賠報告的格式和內(nèi)容

索賠文件通常包括三個部分：承包商或他的授權(quán)人致業(yè)主或工程師的信，在信中簡要介紹索賠要求、干擾事件經(jīng)過和索賠理由等。索賠報告正文。在工程中，對單項(xiàng)