行政訴訟法講義

《行政許可法》、《行政訴訟法》培訓(xùn)材料相城區(qū)住建局城市建設(shè)科主講人：陸品輝參加學(xué)習(xí)人員：張力、殷家譽課時：2課時第一章行政主體本部分重點把握的問題有兩個：一是行政機關(guān)與行政主體；二是公務(wù)員與行政主體。與民事活動由單個的組織或公民個人進行交往相比，行政活動最大的特點在于，它是由一個龐大的組織系統(tǒng)實施管理。因而，行政法首要的問題就表現(xiàn)為：誰有管理者的主體資格。所謂行政主體是指享有行政職權(quán)，能以自己的名義實施行政活動，并承擔(dān)由此而產(chǎn)生的責(zé)任的組織。這一定義中包含著判斷一個組織是否行政主體的三個標(biāo)準(zhǔn)：（1）作為行政主體必須享有行政職權(quán)；（2）作為行政主體必須是能夠以自己的名義實施行政活動；（3）作為行政主體必須能夠承擔(dān)實施行政活動所產(chǎn)生的責(zé)任。從實際的行政活動來看，符合上述行政主體的三個標(biāo)準(zhǔn)或者說具備行政主體資格的組織主要包括兩類：一、行政機關(guān)行政職權(quán)主要為行政機關(guān)所享有，行政活動也主要為行政機關(guān)所實施。因而，在行政法上具備行政主體資格的組織首先是行政機關(guān)。在行政機關(guān)這一范疇中，各級人民政府，包括中央人民政府以及地方的省、市、縣、鄉(xiāng)各級政府在行政法中都具有行政主體資格。此外，各級政府的職能部門或工作部門在行政法上同樣也具備行政主體資格。二、法定授權(quán)組織行政職權(quán)并非行政機關(guān)的專利，行政機關(guān)以外的社會組織也會因為法律授予其行政職權(quán)而在行政法上具有行政主體資格，享有行政職權(quán)，能夠以自己的名義實施行政活動，最后，當(dāng)然也要對此承擔(dān)責(zé)任。如法定授權(quán)的企業(yè)、事業(yè)單位和群眾團體，以及居民委員會和村民委員會。只要法律法規(guī)授予其行政職權(quán)，他們也因為這種授權(quán)而具有行政主體的地位。明確行政主體在行政法上以及司法考試中具有重要意義，其意義表現(xiàn)在：（1）確定是否具有管理者主體資格；（2）確定行政行為效力。一個合法有效的行政行為，必須是合格的主體所為；（3）確定行政訴訟被告。行政訴訟嚴(yán)格講是以行政主體為被告的訴訟。關(guān)于行政主體與公務(wù)員。由于具體的行政活動由公務(wù)員實施，因此，二者之間的關(guān)系以及相應(yīng)的規(guī)則是把握的重點。公務(wù)員與行政主體之間是一種職務(wù)委托關(guān)系，是按照委托關(guān)系的原理或規(guī)則處理的。但由于公務(wù)員具有雙重身份：公務(wù)員和公民個人，由此導(dǎo)致其雙重行為的存在：個人行為和公務(wù)行為或執(zhí)行職務(wù)的行為，而雙重行為的責(zé)任承擔(dān)有所不同，個人行為由個人負(fù)責(zé)，職務(wù)行為則由國家承擔(dān)責(zé)任，故必須對此加以區(qū)分。區(qū)分公務(wù)員的行為是個人行為還是職務(wù)行為，主要的標(biāo)準(zhǔn)是該行為是否在執(zhí)行職務(wù)的過程中，與執(zhí)行職務(wù)是否有聯(lián)系，同時輔之以時間、地點、行為的外觀或形式等因素，綜合判斷。就實際發(fā)生的案件而言，通常在一個行為中，如果完全是個人因素，或者完全是職務(wù)因素，也就不需要分析判斷，而之所以需要分析判斷，往往是個人因素和職務(wù)因素共存于一個行為之中。此時，只要有職務(wù)因素存在，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為職務(wù)行為，至于個人因素的大小，與判斷行為的性質(zhì)無關(guān)，它只在確定是否追償以及如何追償方面有影響。甚至有時我們需要站在相對人的角度，對相對人來說，哪怕一個行為只有執(zhí)行職務(wù)的外觀，也應(yīng)當(dāng)將其作為職務(wù)行為對待。因為相對人作為被管理者，并不享有從實質(zhì)上判斷一個行為到底是職務(wù)行為還是個人行為的權(quán)利。第二章行政行為行政行為部分內(nèi)容很多，就司法考試而言，行政行為部分可從以下三個方面把握：一是行政行為的基本知識，如行政行為的概念，行政行為的分類等，二是有單行法律規(guī)定的部分，如涉及到《立法法》的行政立法、涉及到《行政處罰法》的行政處罰等；三是與行政訴訟有關(guān)的部分。一、行政行為的概念所謂行政行為是指行政主體運用行政職權(quán)對外所實施的，具有法律意義、產(chǎn)生法律效果的行為。行政行為遵循行政法規(guī)則，引起行政訴訟的后果，因此，從行政機關(guān)的活動中界定出行政行為十分重要。界定可以采用以下三個標(biāo)準(zhǔn)：一是主體標(biāo)準(zhǔn)，行政行為應(yīng)當(dāng)是行政主體所為的行為；二是職權(quán)標(biāo)準(zhǔn)，行政行為應(yīng)當(dāng)是運用行政職權(quán)所為的行為；三是法律標(biāo)準(zhǔn)，行政行為應(yīng)當(dāng)是具有法律意義、產(chǎn)生法律效果的行為。法律意義是指對他人的權(quán)利義務(wù)產(chǎn)生影響。二、行政處罰由于單行行政處罰法的存在，加之行政處罰大量存在，涉訴較多，歷來作為考試重點。行政處罰部分著重把握三個問題：一是處罰設(shè)定權(quán)的劃分。在行政處罰法中分別確定不同的規(guī)范性文件有不同的處罰設(shè)定權(quán)。二是行政處罰的具體適用，包括處罰的種類、管轄、處罰的減輕、免除等。三是處罰的程序，包括簡易程序和一般程序，尤其是一般程序中的聽證程序。三、與行政訴訟有關(guān)的行為除行政處罰之外，還存在許多其他行為，對于這些行為，最好的方法是結(jié)合著行政訴訟來把握。如行政許可、行政給付、行政強制執(zhí)行等。凡是和訴訟有關(guān)的部分或內(nèi)容應(yīng)作為著眼點。即從行政訴訟的角度掌握相關(guān)內(nèi)容。第三章行政許可一、行政許可的概念《行政許可法》第二條規(guī)定：“本法所稱行政許可，是指行政機關(guān)根據(jù)公民、法人或者其他組織的申請，經(jīng)依法審查，準(zhǔn)予其從事特定活動的行為?！倍?、行政許可法的基本原則《行政許可法》第四條確定了行政許可法定和依法許可原則?！缎姓S可法》第五條確定了行政許可公開、公平、公正原則。程序公開主要指招標(biāo)拍賣等公開競爭程序、公開考試程序、公開聽證程序等防止暗箱操作的程序。公開的例外限定為三類事項：即涉及國家秘密的事項、涉及商業(yè)秘密的事項、涉及個人隱私的事項?！缎姓S可法》第六條是關(guān)于行政許可便民、效率原則的規(guī)定。這一原則是《行政許可法》立法目的(保護公民、法人或其他組織的合法權(quán)益)的直接要求，也是解決行政許可實踐中最普遍、行政相對人意見最多且解決起來難度最大的問題(程序繁、環(huán)節(jié)多、效率低等)的必然要求?！缎姓S可法》第七條規(guī)定了行政許可的救濟原則。公民、法人或其他組織在《行政許可法》律關(guān)系中的救濟權(quán)包括三個層次：(1)陳述權(quán)和申辯權(quán)。(2)申請行政復(fù)議和提起行政訴訟權(quán)。(3)請求行政賠償權(quán)?！缎姓S可法》第八條在我國法律上第一次確立了信賴保護原則，具有特殊的意義。信賴保護原則的基本含義是：當(dāng)行政相對人對行政行為形成值得保護的信賴時，行政機關(guān)不得隨意撤銷或者廢止該行為，否則必須合理地補償行政相對人對信賴該行政行為有效存續(xù)而獲得的利益。信賴保護原則在行政許可法中主要體現(xiàn)為，公民、法人和其他組織依法獲得的行政許可受法律保護，行政機關(guān)不得任意改變(包括撤銷)已經(jīng)生效的行政許可?！缎姓S可法》第九條確立了行政許可不得轉(zhuǎn)讓原則。這一原則與前幾項原則不同，主要是適用于行政許可相對人的行為的，而前幾項原則主要是適用于行政許可機關(guān)的?！缎姓S可法》第十條確立了行政許可的監(jiān)督原則，這一原則涉及兩種監(jiān)督：一是對行政機關(guān)實施行政許可行為的監(jiān)督；二是對公民、法人或者其他組織從事行政許可事項的活動的監(jiān)督。三、行政許可設(shè)定1.可以設(shè)定行政許可的事項《行政許可法》第十二條第(一)至第(五)項是關(guān)于可以設(shè)定行政許可事項的規(guī)定，具體包括以下范圍：(1)特定活動的進行?！缎姓S可法》第十二條第(一)項規(guī)定，如果相對人的某項活動直接關(guān)系到國家安全和公共利益的維護、宏觀經(jīng)濟調(diào)控的進行、生態(tài)環(huán)境的保護以及他人的人身健康或者生命財產(chǎn)安全，那么享有設(shè)定權(quán)的主體可以對之設(shè)定許可，相對人須在經(jīng)行政主體許可后方能進行上述活動。當(dāng)然設(shè)定權(quán)主體在設(shè)定行政許可時應(yīng)當(dāng)同時規(guī)定獲得許可的條件。(2)獲得特定權(quán)利?！缎姓S可法》第十二條第(二)項規(guī)定，對于有限自然資源的開發(fā)利用和有限公共資源的有效配置以及直接關(guān)系公共利益的特定行業(yè)的市場準(zhǔn)入等事項，可以設(shè)定行政許可。(3)獲得特定資質(zhì)、資格?！缎姓S可法》第十二條第(三)項規(guī)定，對于提供公共服務(wù)并且直接關(guān)系到公共利益的職業(yè)、行業(yè)，如果需要確定具備特殊信譽、特殊條件或者特殊技能等資格、資質(zhì)的，許可設(shè)定權(quán)的享有主體可以規(guī)定，相對人只有在具備了一定的資格、資質(zhì)后方能從事某些職業(yè)和行業(yè)。(4)須檢驗、檢疫以及檢測的事項?！缎姓S可法》第十二條第(四)項規(guī)定，對于直接關(guān)系公共安全、人身健康及生命財產(chǎn)安全的重要設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品、物品，如果需要達到一定的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)或技術(shù)規(guī)范，行政許可的設(shè)定主體可以規(guī)定上述設(shè)備、設(shè)施、產(chǎn)品或者物品等只有在通過檢驗、檢測、檢疫，具備了相應(yīng)的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)或規(guī)范后方能銷售、設(shè)計、安裝、建造或投入使用。(5)獲得主體資格?！缎姓S可法》第十二條第(五)項規(guī)定，行政許可權(quán)的設(shè)定主體可以規(guī)定，企業(yè)或者其他組織的設(shè)立需滿足一定條件，在條件滿足后方可具備相應(yīng)主體資格?！缎姓S可法》第十二條第(六)項是對可以設(shè)定行政許可事項的兜底性的規(guī)定。即除了第(一)至第(五)項外，法律和行政法規(guī)還可以根據(jù)不斷變化的社會狀況就可以設(shè)定行政許可的事項進行單獨規(guī)定。此項規(guī)定既彌補了列舉式規(guī)定可能出現(xiàn)的涵蓋不全的問題，也滿足了處于社會變遷中的我國不斷變化的社會現(xiàn)實的需要。因為除了《行政許可法》本身外，還有其他的法律以及行政法規(guī)可以設(shè)定行政許可。2.可以不設(shè)行政許可的事項《行政許可法》第十三條是對行政許可設(shè)定事項的一種相對“否定式”規(guī)定。(1)公民、法人或者其他組織能夠自主決定的。(2)市場競爭機制能夠有效調(diào)節(jié)的。(3)行業(yè)組織或者中介機構(gòu)能夠自律管理的。(4)行政機關(guān)采用事后監(jiān)督等其他行政管理方式能夠解決的。3.行政許可權(quán)的設(shè)定權(quán)《行政許可法》第十四條第(一)款規(guī)定：“本法第十二條所列事項，法律可以設(shè)定行政許可。尚未制定法律的，行政法規(guī)可以設(shè)定行政許可?！备鶕?jù)《行政許可法》第十四條第(二)款的規(guī)定，國務(wù)院在必要時可以通過發(fā)布決定的方式設(shè)定行政許可。但同時，又作了兩個方面的限制：一是，國務(wù)院通過發(fā)布決定的方式設(shè)定行政許可只有在“必要時”方可為之，即在確有需要的情況下，才可以采用這種方式；二是，通過發(fā)布決定設(shè)定的行政許可實施后，除臨時性行政許可事項外，應(yīng)當(dāng)及時提請全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定法律，或者自行制定行政法規(guī)。根據(jù)《行政許可法》第十五條的規(guī)定，只要法律、行政法規(guī)對《行政許可法》第十二條規(guī)定的可以設(shè)定行政許可的五類事項沒有設(shè)定行政許可，地方性法規(guī)就可以對這五類事項設(shè)定行政許可，在法律、行政法規(guī)對某事項已設(shè)定行政許可的情況下，地方性法規(guī)享有對實施該行政許可事項作出具體規(guī)定的權(quán)力。行政許可法在賦予地方性法規(guī)行政許可設(shè)定權(quán)的同時，又從以下四個方面對其作了限制：(1)地方性法規(guī)不得對《行政許可法》第十二條規(guī)定的可以設(shè)定行政許可的五類事項以外的任何事項設(shè)定其他的行政許可。(2)對應(yīng)當(dāng)由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可，地方性法規(guī)不得設(shè)定，如律師、會計師、醫(yī)師等的資格。(3)地方性法規(guī)不得設(shè)定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可。(4)地方性法規(guī)設(shè)定的行政許可，不得限制其他地區(qū)的個人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營和提供服務(wù)，不得限制其他地區(qū)的商品進入本地區(qū)市場。對地方性法規(guī)的行政許可設(shè)定權(quán)作出這種限制的考慮是：解決實踐中利用行政許可搞地區(qū)封鎖、地方保護的問題，以促進和維護全國統(tǒng)一大市場的培育和形成。根據(jù)《行政許可法》第十五條的規(guī)定，在地方政府規(guī)章中，只有省級政府規(guī)章有行政許可設(shè)定權(quán)，較大的市的人民政府規(guī)章無行政許可設(shè)定權(quán)。為了防止省級政府濫用法律賦予行政許可設(shè)定權(quán)，法律對省級政府規(guī)章的行政許可設(shè)定權(quán)作出了較嚴(yán)格的限制：(1)必須是在國家尚未制定法律、行政法規(guī)和地方人民代表大會及其常務(wù)委員會尚未制定地方性法規(guī)的情況下，才能以省級政府規(guī)章設(shè)定行政許可。(2)必須是在因本行政區(qū)域行政管理上的需要，確需立即實施行政許可的情況下，才能以省級政府規(guī)章設(shè)定行政許可。(3)省級政府規(guī)章只能設(shè)定臨時性的行政許可，其所設(shè)立的臨時性的行政許可實施滿一年需要繼續(xù)實施的，應(yīng)當(dāng)提請本級人民代表大會及其常務(wù)委員會制定地方性法規(guī)。(4)對所設(shè)定的行政許可在種類上的限制，即地方性法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章，不得設(shè)定應(yīng)當(dāng)由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質(zhì)的行政許可；不得設(shè)定企業(yè)或者其他組織的設(shè)立登記及其前置性行政許可。(5)對所設(shè)定的行政許可在內(nèi)容上的限制，即地方性法規(guī)和省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章設(shè)定的行政許可，不得限制其他地區(qū)的個人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營和提供服務(wù)，不得限制其他地區(qū)的商品進入本地區(qū)市場。4.設(shè)定行政許可的程序《行政許可法》第十九條規(guī)定了聽取意見制度與說明理由制度。《行政許可法》第二十條是對行政許可設(shè)定與實施情況進行評價制度的規(guī)定?！缎姓S可法》第二十一條是關(guān)于行政許可依情況變化停止實施的規(guī)定。它既是對行政許可設(shè)定的一個反向性規(guī)定，也是對《行政許可法》第十三條、第十五條的補充規(guī)定，應(yīng)將其與《行政許可法》第十三條與第十五條的規(guī)定結(jié)合起來理解。國務(wù)院制定的行政法規(guī)在全國范圍內(nèi)具有法律效力，該條賦予省、自治區(qū)、直轄市人民政府根據(jù)各地的經(jīng)濟和社會發(fā)展情況報請國務(wù)院批準(zhǔn)取消某些行政許可事項，不僅具有現(xiàn)實的意義，而且反映了行政權(quán)對私權(quán)的干預(yù)越來越弱化的趨勢。四、行政許可的實施機關(guān)行政許可的實施主體主要是行政機關(guān)。授權(quán)實施行政許可，即法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織，在法定授權(quán)范圍內(nèi)，以自己的名義實施行政許可。行政許可的實施權(quán)的授權(quán)主體應(yīng)當(dāng)是享有法律、法規(guī)制定權(quán)的國家機關(guān)，包括：①全國人民代表大會及其常務(wù)委員會；②國務(wù)院；③省、自治區(qū)、直轄市地方人民代表大會及其常務(wù)委員會；④較大的市的地方人民代表大會及其常務(wù)委員會。被授權(quán)的對象是具有管理公共事務(wù)職能的組織。根據(jù)《行政許可法》第二十四條，委托實施行政許可，是指行政機關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)，依照法律、法規(guī)、規(guī)章的規(guī)定，將行政許可實施權(quán)委托給其他行政機關(guān)行使的一種行為?！缎姓S可法》第二十五條借鑒了《行政處罰法》第十六條有關(guān)適當(dāng)集中行使行政處罰權(quán)的規(guī)定方法，對建立綜合執(zhí)法機構(gòu)，合理地合并行政許可權(quán)作出了原則性規(guī)定，明確了行政機構(gòu)改革的發(fā)展方向。這里“一個行政機關(guān)行使有關(guān)行政機關(guān)的行政許可權(quán)”實際上是行政許可實施權(quán)的集中，這與行政處罰法規(guī)定的相對集中行政處罰權(quán)制度的設(shè)計初衷、目標(biāo)和政策考慮基本相同?！缎姓S可法》第二十六條是關(guān)于行政許可“一站式”辦公、“一個窗口對外”等便民原則的具體規(guī)定。實施行政許可，應(yīng)當(dāng)遵循便民原則，提高辦事效率，提供優(yōu)質(zhì)服務(wù)。五、行政許可實施程序1.行政許可申請方式多樣化制度《行政許可法》第二十九條第三款規(guī)定，行政許可申請可以通過信函、電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等方式提出；第三十三條規(guī)定，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)建立和完善有關(guān)制度，推行電子政務(wù)，在行政機關(guān)的網(wǎng)站上公布行政許可事項，方便申請人采取數(shù)據(jù)電文等方式提出行政許可申請。這些規(guī)定的目的，在于利用現(xiàn)代電子科技、信息技術(shù)，為行政許可申請方式的多樣化不斷開辟新的渠道。2.行政許可事務(wù)公開制度《行政許可法》第三十條第一款規(guī)定，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)將法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的有關(guān)行政許可的事項、依據(jù)、條件、數(shù)量、程序、期限以及需要提交的全部材料的目錄和申請書示范文本等在辦公場所公示；第三十三條規(guī)定，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)建立和完善有關(guān)制度，推行電子政務(wù)，在行政機關(guān)的網(wǎng)站上公布行政許可事項；第四十條規(guī)定，行政機關(guān)作出的準(zhǔn)予行政許可決定應(yīng)當(dāng)予以公開，公眾有權(quán)查閱；等等。以上規(guī)定都是行政許可事務(wù)公開制度的表現(xiàn)。3.陳述申辯與聽取意見制度《行政許可法》第三十六條規(guī)定，行政機關(guān)對行政許可申請進行審查時，發(fā)現(xiàn)行政許可事項直接關(guān)系他人重大利益的，應(yīng)當(dāng)告知該利害關(guān)系人，而申請人、利害關(guān)系人有權(quán)進行陳述和申辯，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)聽取申請人、利害關(guān)系人的意見。4.告知與說明理由制度《行政許可法》第三十二條規(guī)定，申請事項依法不需要取得行政許可的，許可機關(guān)應(yīng)當(dāng)即時告知申請人不受理；申請事項依法不屬于本行政機關(guān)職權(quán)范圍的，應(yīng)當(dāng)即時作出不予受理的決定，并告知申請人向有關(guān)行政機關(guān)申請；申請材料不齊全或者不符合法定形式的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場或者在五日內(nèi)一次告知申請人需要補正的全部內(nèi)容?！缎姓S可法》第三十六條規(guī)定，行政機關(guān)對行政許可：申請進行審查時，發(fā)現(xiàn)行政許可事項直接關(guān)系他人重大利益的，應(yīng)當(dāng)告知該利害關(guān)系人?！缎姓S可法》第三十八條規(guī)定，行政機關(guān)依法作出不予行政許可的書面決定的，應(yīng)當(dāng)說明理由并告知申請人享有依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的權(quán)利。上述規(guī)定都是行政許可的告知與說明理由制度的表現(xiàn)。六、行政許可的申請與受理1.行政許可程序的啟動以申請人提出申請為必要2.行政許可申請書一個有效的行政許可申請必須具備如下要素：(1)申請人必須具有相應(yīng)的行為能為；(2)申請人必須明確作出申請許可的意思表示；(3)被申請的行政機關(guān)必須依法享有實施相應(yīng)行政許可的權(quán)力；(4)多數(shù)情況下，申請人應(yīng)當(dāng)向被申請機關(guān)提交符合條件的申請書及其他法定的申請材料，并滿足一定的形式要件；(5)某些行政許可必須在一定的期限內(nèi)提出申請，如企業(yè)稅務(wù)登記必須在企業(yè)獲準(zhǔn)成立之日起的一定期限內(nèi)，向稅務(wù)機關(guān)提出申請。3.申請人提出行政許可申請的方式(1)通過信函、電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件等方式提出申請。(2)委托代理人提出行政許可申請。4.申請人如實提供材料的義務(wù)《行政許可法》第三十一條規(guī)定，申請人申請行政許可，應(yīng)當(dāng)如實向行政機關(guān)提交有關(guān)材料和反映真實情況，并對其申請材料實質(zhì)內(nèi)容的真實性負(fù)責(zé)。《行政許可法》第七十八條規(guī)定，行政許可申請人隱瞞有關(guān)情況或者提供虛假材料申請行政許可的，行政機關(guān)不予受理或者不予行政許可，并給予警告；行政許可申請屬于直接關(guān)系公共安全、人身健康、生命財產(chǎn)安全事項的，申請人在一年內(nèi)不得再次申請該行政許可。20055.行政機關(guān)的禁止性義務(wù)(1)行政機關(guān)提供的申請書格式文本中不得包含與申請行政許可事項沒有直接關(guān)系的內(nèi)容。(2)行政機關(guān)不得要求申請人提交與其申請的行政許可事項無關(guān)的技術(shù)資料和其他材料。6.對申請人提出的申請的處理(1)申請事項依法不需要取得行政許可的，應(yīng)當(dāng)即時告知申請人不受理，并出具加蓋本行政機關(guān)專用印章和注明日期的書面憑證。(2)申請事項依法不屬于本行政機關(guān)職權(quán)范圍的，應(yīng)當(dāng)即時作出不予受理的決定，出具加蓋本行政機關(guān)專用印章和注明日期的書面憑證，并告知申請人向有關(guān)行政機關(guān)申請。(3)申請材料存在可以當(dāng)場更正的錯誤的，應(yīng)當(dāng)允許申請人當(dāng)場更正。(4)申請材料不齊全或者不符合法定形式的，應(yīng)當(dāng)當(dāng)場或者在5日內(nèi)一次告知申請人需要補正的全部內(nèi)容，逾期不告知的，自收到申請材料之日起即為受理。(5)申請事項屬于本機關(guān)職權(quán)范圍，申請材料齊全、符合法定形式的，或者申請人按照本行政機關(guān)的要求提交全部補正申請材料的，應(yīng)當(dāng)受理行政許可申請，并出具加蓋本行政機關(guān)專用印章和注明日期的書面憑證。七、行政許可的審查與決定第一個階段為初步審查。第二個階段為實質(zhì)性審查。第三個階段為真實性核查。對一些事實復(fù)雜、許可標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)格、關(guān)系重大社會公益或第三人利益的行政許可案件，有關(guān)法律法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)先經(jīng)下級行政機關(guān)審查后報上級行政機關(guān)決定，即其審查一般可以分為初審與終審兩個階段。行政許可的決定程序是指行政機關(guān)根據(jù)對行政許可申請材料的審查結(jié)果作出是否給予行政許可的決定的過程。作出是否給予行政許可的決定是行政許可申請審查程序的必然結(jié)果。1.當(dāng)場決定行政機關(guān)作出簡易程序的要件為：(1)申請材料齊全；(2)申請材料符合法定形式；(3)能夠當(dāng)場作出決定。2.法定期限內(nèi)決定(1)行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定程序作出行政許可決定。(2)行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在法定期限內(nèi)作出行政決定。八、通常情況下行政許可事項的辦理時間根據(jù)法律規(guī)定可以當(dāng)場作出行政許可決定的，行政機關(guān)應(yīng)即時作出行政許可決定。這主要針對于法律、事實、條件等因素非常清晰明確的許可事項，可以即時作出行政許可規(guī)定。20日是法律規(guī)定的原則性的期限，在法律、法規(guī)沒有另外規(guī)定，也沒有其他需延長許可期限的法定事由出現(xiàn)時，所有的行政許可都應(yīng)在20日內(nèi)出作決定。在原則性的20日內(nèi)不能作出行政許可決定的，本行政機關(guān)負(fù)責(zé)人，即作出行政許可決定的行政機關(guān)負(fù)責(zé)人可逕行作出延長10日的行政決定，但應(yīng)將延期的理由告之申請人。法律沒有明確規(guī)定延期需要什么樣的理由，但行政機關(guān)不能因為自身的原因而隨意延長。行政許可需經(jīng)多個部門實施的，往往需要更長的時間。所以《行政許可法》第四十二條第(二)款規(guī)定：“依照本法第二十六條的規(guī)定，行政許可采取統(tǒng)一辦理或者聯(lián)合辦理、集中辦理的，辦理的時間不得超過四十五日；四十五日內(nèi)不能辦結(jié)的，經(jīng)本級人民政府負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長十五日。并應(yīng)當(dāng)將延長期限的理由告知申請人?！边@里的45日是指，在實行統(tǒng)一辦理、聯(lián)合辦理或者集中辦理的行政許可事項中，從第一個行政機關(guān)受理行政許可申請時起至最后一個行政機關(guān)作出行政許可決定時止的總的時間期限不得超過45日?！缎姓S可法》第四十三條對下級行政機關(guān)初審的時限作出了明確規(guī)定，即下級行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理行政許可申請之日起20日內(nèi)審查完畢。上級行政機關(guān)審批的，時限仍然適用第四十二條第(一)款的規(guī)定，即應(yīng)當(dāng)在20日內(nèi)作出是否準(zhǔn)予行政許可的決定，20日內(nèi)不能作出決定的，經(jīng)說明理由，本級行政機關(guān)的負(fù)責(zé)人可批準(zhǔn)延長10日。如果有多個初審環(huán)節(jié)的，各個初審環(huán)節(jié)的審查期限均適用《行政許可法》第四十三條的規(guī)定，最終作出許可決定的機關(guān)適用第四十二條的規(guī)定。九、行政許可的特別程序《行政許可法》按照效能與便民原則，除對行政許可的一般程序作了規(guī)定外，還針對各類行政許可的特點規(guī)定了不同的特別程序，主要包括：(1)特許事項，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)通過招標(biāo)、拍賣等公平競爭的方式?jīng)Q定是否予以特許。(2)認(rèn)可事項，行政機關(guān)一般應(yīng)當(dāng)通過考試、考核方式?jīng)Q定是否予以認(rèn)可。(3)核準(zhǔn)事項，行政機關(guān)一般要實地地檢測、驗收。(4)登記事項，行政機關(guān)一般對申請登記的材料只進行形式審查，申請人對申請材料的真實性負(fù)責(zé)。第四章行政復(fù)議一、行政復(fù)議與行政訴訟的關(guān)系根據(jù)我國行政訴訟法，除非法律、法規(guī)規(guī)定必須先申請行政復(fù)議的，行政爭議當(dāng)事人可以自由選擇申請行政復(fù)議還是提起行政訴訟。行政復(fù)議已經(jīng)被依法受理的，當(dāng)事人在法定復(fù)議期限以內(nèi)不得提起訴訟；行政訴訟已經(jīng)被依法受理的，則不得再申請行政復(fù)議。法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)首先向行政復(fù)議機關(guān)申請行政復(fù)議，對行政復(fù)議決定不服再向人民法院提起行政訴訟的，行政復(fù)議機關(guān)不予受理或者受理后超過行政復(fù)議期限不作答復(fù)的，公民、法人或者其他組織可以自收到不予受理決定書之日起或者行政復(fù)議期滿之日起15日內(nèi)，依法向人民法院起訴。法律規(guī)定行政復(fù)議機關(guān)作出的終局行政復(fù)議決定，當(dāng)事人不得提起行政訴訟。行政復(fù)議法規(guī)定的終局行政復(fù)議決定有兩個：第一是行政復(fù)議法第14條規(guī)定的國務(wù)院的裁決，第二是行政復(fù)議法第30條關(guān)于省、自治區(qū)、直轄市人民政府政府對確認(rèn)自然資源所有權(quán)或者使用權(quán)的復(fù)議決定(1)對于侵犯已經(jīng)依法取得的自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的具體行政行為，必須首先進行行政復(fù)議。對行政復(fù)議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟。這些權(quán)利包括對土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)。(2)省、自治區(qū)和直轄市人民政府確認(rèn)自然資源所有權(quán)和使用權(quán)的行政復(fù)議決定，是終局裁決，不得提起行政訴訟。二、行政復(fù)議范圍1.可以申請行政復(fù)議的事項行政機關(guān)對公民、法人和其他組織合法權(quán)益造成侵害的具體行政行為，都可以在行政復(fù)議中受到審查。行政復(fù)議法將公民、法人和其他組織的合法權(quán)益都納入保護范圍，不再限于人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。行政機關(guān)的許多行為都可能侵害公民、法人和其他組織的合法權(quán)益，行政復(fù)議所針對的主要是具體行政行為，還有一部分抽象行政行為。行政復(fù)議的申請人，在提起對具體行政行為進行復(fù)議的同時，可以對該具體行政行為所依據(jù)的行政規(guī)定，提出進行審查的請求。可以請求進行審查的行政規(guī)定是指：國務(wù)院部門的規(guī)定，縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定，鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。對于行政規(guī)章的審查辦法，依照法律和行政法規(guī)辦理。2.行政復(fù)議的排除事項(1)行政機關(guān)的行政處分或者其他人事處理決定。對這些決定引起的爭議，按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定提出申訴。這里所說的法律法規(guī)，主要是指國家公務(wù)員暫行條例等。(2)行政機關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理。對這些處理引起的爭議，當(dāng)事人可以依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。行政機關(guān)處理的民事糾紛，包括鄉(xiāng)政府和城鎮(zhèn)街道辦事處的司法助理員、民政助理員主持的調(diào)解，勞動部門對勞動爭議的調(diào)解，公安部門對治安爭議的調(diào)解等。三、行政復(fù)議申請人享有行政復(fù)議申請權(quán)的只能是公民、法人或者其他組織，行使國家權(quán)力的機關(guān)不能作為行政復(fù)議的申請人。外國人、無國籍人、外國組織在中華人民共和國境內(nèi)申請行政復(fù)議，享有與中國公民、法人或者其他組織相同的申請權(quán)。四、行政復(fù)議被申請人(1)獨立被申請人。作出具體行政行為的一級人民政府和它的工作部門是獨立被申請人；(2)共同被申請人。以共同名義作出具體行政行為的若干行政機關(guān)是共同被申請人；(3)繼續(xù)行使被撤銷行政機關(guān)權(quán)限的被申請人。作出被申請具體行政行為的行政機關(guān)在申請?zhí)岢鰰r已經(jīng)被撤銷，繼續(xù)行使其權(quán)限的行政機關(guān)是被申請人；(4)法定授權(quán)的組織作為被申請人。法律、法規(guī)授權(quán)的組織作出具體行政行為，公民、法人或者其他組織不服提出行政復(fù)議，該法定授權(quán)組織為被申請人；(5)派出機關(guān)和派出機構(gòu)作為被申請人。行政機關(guān)的派出機關(guān)和以自己的名義作出具體行政行為的派出機構(gòu)，該派出機關(guān)和派出機構(gòu)為被申請人。五、行政復(fù)議機關(guān)(1)縣級以上地方政府部門作為被申請人的行政復(fù)議機關(guān)有本級人民政府和上一級人民政府主管部門兩類，法律規(guī)定這種情形下的行政復(fù)議機關(guān)，由申請人進行選擇。(2)對省、自治區(qū)、直轄市人民政府以外的地方各級人民政府的具體行政行為不服，上一級地方人民政府是行政復(fù)議機關(guān)。省人民政府依法設(shè)立的行政公署所屬的縣級人民政府作出的具體行政行為被申請行政復(fù)議，復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)是該行政公署。(3)國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府作為被申請人時的行政復(fù)議機關(guān)，是作出該具體行政行為的國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府。(4)縣級以上的地方人民政府依法設(shè)立的派出機關(guān)作為被申請人時，由設(shè)立該派出機關(guān)的人民政府作為行政復(fù)議機關(guān)。(5)政府工作部門依法設(shè)立的派出機構(gòu)作為被申請人時，設(shè)立該派出機構(gòu)的部門或者該部門的本級地方人民政府作為行政復(fù)議機關(guān)。(6)法律、法規(guī)授權(quán)的組織作為被申請人時，由直接管理該組織的地方人民政府、地方人民政府工作部門或者國務(wù)院部門作為行政復(fù)議機關(guān)。(7)兩個或者兩個以上的行政機關(guān)作為共同被申請人時，由他們的共同上一級行政機關(guān)作為行政復(fù)議機關(guān)。(8)繼續(xù)行使被撤銷行政機關(guān)職權(quán)的行政機關(guān)作為被申請人時，由繼續(xù)行使職權(quán)的行政機關(guān)的上一級行政機關(guān)作為行政復(fù)議機關(guān)。六、具體行政行為在行政復(fù)議期間的執(zhí)行力原則上，在行政復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行。行政復(fù)議法規(guī)定了四種不需要維持執(zhí)行力的情形：(1)被申請人認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；(2)行政復(fù)議機關(guān)認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；(3)申請人申請停止執(zhí)行，行政復(fù)議機關(guān)認(rèn)為其要求合理，決定停止執(zhí)行的；(4)法律規(guī)定停止執(zhí)行的。七、行政復(fù)議的審理行政復(fù)議機關(guān)審查行政復(fù)議案件，原則上實行書面方式。提交證據(jù)證明具體行政機關(guān)合法適當(dāng)?shù)呢?zé)任，由被申請人負(fù)擔(dān)。被申請人不履行這一義務(wù)的法律后果，是具體行政行為被撤銷。法律規(guī)定了申請人撤回行政復(fù)議申請的制度。撤回的條件是提出撤回的申請并說明理由。撤回必須出自申請人的意愿。如果發(fā)現(xiàn)撤回申請有強迫、動員等違背人真實意愿的情形，行政復(fù)議機關(guān)可以不準(zhǔn)許撤回申請。撤回的時間是申請被受理以后和復(fù)議決定作出以前。撤回的效果是終止正在進行的行政復(fù)議。行政復(fù)議機關(guān)可以采用制作裁決書或者記錄在案的方法，予以同意并終結(jié)行政復(fù)議。八、行政復(fù)議的決定1.對有關(guān)行政規(guī)定和行政依據(jù)的審查和處理行政復(fù)議決定程序中涉及行政規(guī)定和行政依據(jù)有兩個方面，一個是根據(jù)申請人提出的申請對有關(guān)行政規(guī)定進行的審查處理，一個是依職權(quán)發(fā)現(xiàn)依據(jù)不合法進行的處理。主要內(nèi)容是處理權(quán)限、處理期限和處理后果。對于申請人提出對行政規(guī)定進行審查申請的，按照行政復(fù)議機關(guān)的處理權(quán)限分別處理。第一，對該規(guī)定有權(quán)處理的，行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)依法處理。下級行政機關(guān)制定發(fā)布的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令下級行政機關(guān)限期撤銷和修改，也可以由行政復(fù)議機關(guān)直接作出決定予以撤銷；復(fù)議機關(guān)制定發(fā)布的，由行政復(fù)議機關(guān)直接予以撤銷；第二，對該規(guī)定無權(quán)處理的，行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)按照法定程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的行政機關(guān)依法處理；第三，接受行政復(fù)議機關(guān)轉(zhuǎn)送的有權(quán)機關(guān)，應(yīng)當(dāng)在60日內(nèi)依法作出處理；第四，對行政規(guī)定的處理期間，應(yīng)當(dāng)中止對具體行政行為的審查。中止對具體行政行為的審查。應(yīng)當(dāng)記錄在案，并通知當(dāng)事人。2.對具體行政行為的決定作出維持決定的條件有五個方面：第一，事實清楚；第二，證據(jù)確鑿；第三，適用依據(jù)正確；第四，程序合法；第五，內(nèi)容適當(dāng)。履行法定職責(zé)的決定包括確認(rèn)不作為違法和履行法定義務(wù)兩個方面的內(nèi)容。撤銷、變更、確認(rèn)違法和重新作出具體行政行為的決定都是行政復(fù)議機關(guān)對違法具體行政行為的處理。作出這些決定時應(yīng)當(dāng)具備以下五個條件：第一，主要事實不清、證據(jù)不足；第二，適用依據(jù)錯誤；第三，違反法定程序；第四，超越職權(quán)或者濫用職權(quán)；第五，明顯不當(dāng)。行政復(fù)議機關(guān)作出行政復(fù)議決定，可以依法同時決定行政賠償?shù)膯栴}。第五章行政訴訟行政訴訟是司法考試的重中之重，此部分應(yīng)當(dāng)包括行政復(fù)議，因為復(fù)議內(nèi)容與行政訴訟基本相同，可以將其與行政訴訟放在一起，重點了解與行政訴訟的不同之處。一、行政訴訟的受案范圍行政訴訟的受案范圍，是指法律所規(guī)定的人民法院所受理的行政案件的范圍，或者說是人民法院解決行政爭議的范圍和權(quán)限。完整準(zhǔn)確把握受案范圍應(yīng)從四個層次：1受案范圍的確定標(biāo)準(zhǔn)受案范圍的確定標(biāo)準(zhǔn)有以下三個：（1）具體行政行為標(biāo)準(zhǔn)。公民、法人或其他組織，只有在認(rèn)為具體行政行為侵犯自己的合法權(quán)益時，才能提起行政訴訟。（2）違法侵權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。具體行政行為必須違法才具有可訴性。因為行政活動的法律規(guī)則是依法行政，只有當(dāng)行政行為違法，才具有可訴的性質(zhì)。（3）人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。具體行政行為是否侵犯公民、法人或其他組織的人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)，也是衡量其是否具有可訴性的標(biāo)準(zhǔn)。2受理的案件為了明確行政訴訟的受案范圍，《行政訴訟法》具體列舉了人民法院可以受理的案件。（1）行政處罰案件；（2）行政強制措施案件；（3）侵犯經(jīng)營自主權(quán)案件；（4）行政許可案件；（5）人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)保護案件；（6）撫恤金發(fā)放案件；（7）違法要求履行義務(wù)案件；（8）侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)案件3不受理的案件不受理的案件是指明確排除不屬于人民法院受案范圍的行政案件。主要包括：（1）國務(wù)院、中央軍事委員會、國防部、外交部等根據(jù)《憲法》和法律的授權(quán)，以國家的名義實施的有關(guān)國防和外交事務(wù)的行為，以及經(jīng)《憲法》和法律授權(quán)的國家機關(guān)宣布緊急狀態(tài)、實施戒嚴(yán)和總動員等國家行為；（2）公安、國家安全等機關(guān)依照《刑事訴訟法》的明確授權(quán)實施的行為；（3）不具強制力的行政指導(dǎo)行為；（4）行政機關(guān)制定行政法規(guī)、規(guī)章以及制定發(fā)布針對不特定對象、具有反復(fù)適用性和普遍約束力的決定、命令的抽象行政行為；（5）駁回當(dāng)事人對行政行為不服提起申訴的重復(fù)處理行為；（6）對公民、法人或其他組織的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實際影響的行為；（7）法定行政終局裁決行為；（8）行政機關(guān)作出的涉及該行政機關(guān)公務(wù)員權(quán)利、義務(wù)決定的行為；（9）行政調(diào)解、仲裁行為。4單行法律、法規(guī)規(guī)定可以提起行政訴訟的案件行政復(fù)議與行政訴訟在范圍方面的區(qū)別主要在于確定范圍的標(biāo)準(zhǔn)。行政復(fù)議范圍確定的標(biāo)準(zhǔn)有三：（1）具體行政行為。與此相關(guān)，抽象行政行為部分、有限地納入復(fù)議范圍；（2）違法、不當(dāng)，行政訴訟限于違法，行政復(fù)議中還可以審查適當(dāng)性；（3）人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)，此與行政訴訟相同。行政復(fù)議是以上述三個標(biāo)準(zhǔn)為“半徑”確定范圍。二、行政訴訟的管轄行政訴訟的管轄是法院內(nèi)部各法院之間受理第一審行政案件的權(quán)限分工。1級別管轄級別管轄是不同審級的人民法院之間審理第一審行政案件的權(quán)限劃分。我國人民法院的設(shè)置分為基層、中級、高級和最高人民法院四個審級，《行政訴訟法》則分別確定了他們各自審理第一審行政案件的權(quán)限范圍。級別管轄的一般標(biāo)準(zhǔn)是：一般案件由基層法院管轄，特殊案件分別由中、高、最高人民法院管轄。對于級別管轄，著重所應(yīng)把握的是分別歸中級、高級以及最高法院管轄的特殊案件。除此之外的行政案件均歸基層法院管轄。中級人民法院管轄三類特殊行政案件：（1）確認(rèn)發(fā)明專利權(quán)案件和海關(guān)處理的案件；（２）對國務(wù)院各部門或省、自治區(qū)、直轄市政府具體行政行為提起訴訟的案件；（３）本轄區(qū)內(nèi)的重大、復(fù)雜案件。高級、最高人民法院管轄的也是本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的第一審行政案件。2地域管轄地域管轄是在級別管轄的基礎(chǔ)上解決同級人民法院之間受理第一審行政案件的權(quán)限分工，行政訴訟的地域管轄可以分為一般地域管轄和特殊地域管轄。一般地域管轄是指適用于一般行政案件、按照一般標(biāo)準(zhǔn)確定的管轄。地域管轄的一般標(biāo)準(zhǔn)是：行政案件原則上由最初作出具體行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。該標(biāo)準(zhǔn)包含著兩層含義：首先，行政訴訟中地域管轄的確定一般遵循“原告就被告”的原則，公民、法人或其他組織應(yīng)該向被告行政機關(guān)所在地人民法院起訴；其次，公民、法人或其他組織應(yīng)該向最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院起訴，之所以加“最初”這一限定，是因為有些行政案件是經(jīng)過行政復(fù)議的，這時客觀上存在兩個行政機關(guān)，需要予以明確。特殊地域管轄是指適用于特殊案件，按照特殊標(biāo)準(zhǔn)來確定的管轄。行政案件是復(fù)雜的，有時因為某種特殊因素的存在，根據(jù)一般標(biāo)準(zhǔn)來確定地域管轄可能會導(dǎo)致不公平，因此需要按照特殊標(biāo)準(zhǔn)來確定管轄。行政訴訟中的特殊地域管轄具體包括以下三種：（1）經(jīng)復(fù)議的選擇管轄，可以按一般標(biāo)準(zhǔn)由原行為機關(guān)所在地法院管轄，也可以由復(fù)議機關(guān)所在地法院管轄，根據(jù)原告的選擇來確定。至于行政復(fù)議機關(guān)改變原具體行政行為包括：一是對原具體行政行為所認(rèn)定的主要事實和證據(jù)的變更；二是變更原具體行政行為所適用的規(guī)范性文件，對定性產(chǎn)生影響；三是變更處理結(jié)果。(2)因不動產(chǎn)提起訴訟的，由不動產(chǎn)所在地人民法院專屬管轄。(3)對限制人身自由的行政強制措施不服而提起訴訟的，由被告所在地或原告所在地管轄。原告所在地包括原告戶籍所在地、經(jīng)常居住地和被限制人身自由地。3裁定管轄是指根據(jù)人民法院作出裁定或決定來確定行政案件的管轄。主要有以下三種：（1）移送管轄，指某一個人民法院受理原告起訴后，發(fā)現(xiàn)自己對該行政案件沒有管轄權(quán)時，將案件移送到有管轄權(quán)的法院。（2）指定管轄，指上級人民法院在一定情形下指定由某一個下級人民法院管轄。（3）管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移，指經(jīng)上級人民法院決定或同意，將行政案件由下級人民法院轉(zhuǎn)移給上級人民法院，或者由上級人民法院移交給下級人民法院。行政復(fù)議與行政訴訟最大的區(qū)別在于管轄。由于行政機關(guān)的設(shè)置明顯復(fù)雜于法院，其管轄也就不同于行政訴訟。行政復(fù)議管轄可以分成三類：一是對政府所作行為不服申請復(fù)議，按照“政府對政府”的標(biāo)準(zhǔn)確定管轄，向其上一級政府申請復(fù)議；二是對政府工作部門所作行為不服申請復(fù)議，應(yīng)當(dāng)根據(jù)管理體制確定管轄。對于實行雙重領(lǐng)導(dǎo)體制的部門，由政府工作部門所屬政府或上一級主管部門管轄，由申請人選擇；對于實行垂直領(lǐng)導(dǎo)的部門，由上一級主管部門管轄；三是特殊機關(guān)或組織設(shè)置的管轄，可以按照先確定行為主體，然后找其上一級的原則確定管轄。三、訴訟參加人訴訟參加人是因起訴或者應(yīng)訴參加行政訴訟活動的人，包括原告、被告和第三人以及他們的訴訟代理人。重點應(yīng)當(dāng)把握的是原告和被告，以及了解第三人的特點。1行政訴訟原告行政訴訟原告是指對具體行政行為不服，依照《行政訴訟法》的規(guī)定向人民法院起訴的利害關(guān)系人。對于原告首先應(yīng)當(dāng)把握的是原告資格。原告資格是指某一公民、法人或其他組織充當(dāng)行政訴訟原告所應(yīng)具備的條件。原告資格的構(gòu)成要件為：（1）起訴人須是自己的合法權(quán)益受到侵害的人。任何一種訴訟的發(fā)生必須有合法權(quán)益受到侵害的人，只有合法權(quán)益受到了侵害，才有必要通過訴訟途徑解決。（2）起訴人與具體行政行為之間具備法律上的利害關(guān)系。法律上的利害關(guān)系即法律上的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，包括相對人與相關(guān)人。原告資格只是提供了作為行政訴訟原告所需具備的標(biāo)準(zhǔn)，在實踐中如何確認(rèn)，則是一個復(fù)雜的問題。不同的情況下，原告的確認(rèn)也有所不同。（1）相鄰權(quán)人。相鄰權(quán)是相鄰近的不動產(chǎn)所有人或利用人之間由法律所規(guī)定的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，比如排水權(quán)、通風(fēng)權(quán)、日照權(quán)以及截水權(quán)等。在物權(quán)逐漸呈現(xiàn)社會化的現(xiàn)代社會，許多物權(quán)行使行為均要經(jīng)過行政機關(guān)的許可或批準(zhǔn)。在這種情形下，具體行政行為所許可或批準(zhǔn)的民事行為可能侵犯到相鄰權(quán)。因而需要賦予相鄰權(quán)人原告資格。（2）公平競爭權(quán)人。公平競爭體制的建立是市場經(jīng)濟體制有效運作的最主要條件。對市場主體公平競爭權(quán)的侵害有時來自于其他市場主體，有時則來自于行政機關(guān)。如在競爭起點上設(shè)置障礙，限制外地商品流入本地市場，因而需要賦予公平競爭權(quán)人原告資格。（3）受害人。受害人是指合法權(quán)益受到另一民事主體應(yīng)受行政處罰的違法行為侵害的公民、法人或其他組織。在實行公力救濟的現(xiàn)代社會，行政機關(guān)往往負(fù)有懲罰加害人以使受害人的合法權(quán)益得以保護的法定職責(zé)。如果受害人要求行政機關(guān)追究加害人的法律責(zé)任，負(fù)有法定職責(zé)的行政機關(guān)拒絕追究或者不予答復(fù)，或者雖然追究但是受害人認(rèn)為過輕時，受害人的合法權(quán)益均未得到有效維護。因而需要賦予受害人原告資格。（4）與撤銷或者變更具體行政行為有法律上利害關(guān)系的公民、法人或其他組織。（5）與行政復(fù)議決定有法律上的利害關(guān)系的公民、法人或其他組織。（6）農(nóng)村集體土地使用權(quán)人。（7）聯(lián)營、合資、合作各方，雖然其不具有法人或合伙的組織形態(tài)，但是他們有自己獨立的利益，并不因為聯(lián)營企業(yè)、合資企業(yè)和合作企業(yè)的成立而喪失本身獨立的權(quán)利主體地位。因此在認(rèn)為具體行政行為侵犯自己的合法權(quán)益時，可以以自己或企業(yè)的名義提起行政訴訟。（8）非國有企業(yè)被行政機關(guān)強行終止，原企業(yè)或原企業(yè)的法定代表人均具有原告資格。（9）合伙或其他非法人組織，雖然不是民法上的民事主體，不具有民事權(quán)利能力，但是他們卻具有獨立的權(quán)利主體地位，因而合伙或不具法人資格的其他組織有權(quán)起訴。(10）股份制企業(yè)。股份制企業(yè)是指注冊資本由等額股份構(gòu)成、通過發(fā)行股份籌集資金、股東以其所認(rèn)購的股份對企業(yè)承擔(dān)有限責(zé)任、企業(yè)以其全部資產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。當(dāng)具體行政行為侵犯其合法權(quán)益時，企業(yè)本身自然具有原告資格，股份制企業(yè)的股東大會、股東代表大會、董事會等認(rèn)為行政機關(guān)作出的具體行政行為侵犯到企業(yè)經(jīng)營自主權(quán)的，也可以企業(yè)名義提起訴訟。2行政訴訟的被告行政訴訟被告是指原告起訴其具體行政行為侵犯自己的合法權(quán)益，并經(jīng)由人民法院通知應(yīng)訴的行政機關(guān)或法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織。被告是否適格對于一個訴訟能否成立非常重要，具體而言，被告的確定要遵循以下兩個規(guī)則：（1）起訴人必須是被訴具體行政行為的實施者（2）行為實施者必須具有行政主體資格，即“誰主體，誰被告”。一般情況下行政機關(guān)（包括派出機關(guān)）均具有行政主體資格，因此在其實施的具體行政行為被訴時均能作被告。而行政機關(guān)的派出機構(gòu)、內(nèi)設(shè)機構(gòu)以及行政機關(guān)組建的機構(gòu)只有在法律、法規(guī)或者規(guī)章授予相應(yīng)行政權(quán)力的情況下，才具行政主體資格，因所為具體行政行為被訴時，才能作被告；而如果派出機構(gòu)、內(nèi)設(shè)機構(gòu)以及組建的機構(gòu)在沒有法律、法規(guī)或規(guī)章的授權(quán)情況下為具體行政行為時，只有所屬行政機關(guān)才能作被告。行政機關(guān)是一個龐大復(fù)雜的組織系統(tǒng)，內(nèi)部組成機關(guān)各式各樣，行政機關(guān)所實施的行政行為也是各種各樣。在不同的情況下，被告有所不同。（1）經(jīng)批準(zhǔn)具體行政行為的被告確定，依照“誰行為，誰被告”的規(guī)則，對于經(jīng)上級機關(guān)批準(zhǔn)的行為，由對外發(fā)生法律效力的文書上署名的機關(guān)作被告。因為在行政活動中，經(jīng)上級機關(guān)批準(zhǔn)的行為有兩種情況：一種是上級機關(guān)的批準(zhǔn)具有實質(zhì)的決定權(quán)，下級機關(guān)只不過是做一些預(yù)備性、輔助性的工作，為上級機關(guān)的批準(zhǔn)提供基礎(chǔ)，最終由上級批準(zhǔn)機關(guān)決定；另一種是上級機關(guān)的批準(zhǔn)只具有程序意義，告之上級機關(guān)，以利于其了解，實質(zhì)是由下級機關(guān)決定。而具有決定權(quán)表現(xiàn)為對決定的署名。可以說，誰決定，誰署名，而誰署名，誰被告。（2）行政復(fù)議機關(guān)不作為情形下的被告確定，如果當(dāng)事人對原具體行政行為不服的，作出具體行政行為的行政機關(guān)是被告；如果當(dāng)事人對行政復(fù)議機關(guān)法定期間內(nèi)不作行政復(fù)議決定的不作為行為不服的，行政復(fù)議機關(guān)是被告。但若行政復(fù)議決定是法律規(guī)定的終局裁決行為，當(dāng)事人對行政復(fù)議機關(guān)于法定期間內(nèi)不作復(fù)議決定的不作為不服的，只能以行政復(fù)議機關(guān)為被告起訴行政復(fù)議機關(guān)的不作為，而不能以原行政機關(guān)為被告起訴原具體行政行為。如果行政復(fù)議終局裁決是可以選擇的，即在公民、法人或其他組織對具體行政行為不服時，既可以申請行政復(fù)議，也可以提起行政訴訟，但一旦申請復(fù)議，復(fù)議機關(guān)的所作的決定即為終局裁決的情形下，公民、法人或其他組織在申請了行政復(fù)議后，又經(jīng)行政復(fù)議機關(guān)準(zhǔn)許撤回行政復(fù)議申請時，應(yīng)該可以以原行政機關(guān)為被告，起訴原具體行政行為。（3）行政機關(guān)組建機構(gòu)的被告確定，許多地方政府為適應(yīng)行政管理的需要，組建了諸如跨部門聯(lián)合管理機構(gòu)等新的行政機構(gòu)并賦予其相應(yīng)的行政權(quán)力，依據(jù)“誰主體，誰被告”的規(guī)則，如果這些組建的機構(gòu)是行政主體，就能作被告，如果沒有，則被告是組建該機構(gòu)的行政機關(guān)。（4）內(nèi)設(shè)機構(gòu)和派出機構(gòu)的被告確定。內(nèi)設(shè)機構(gòu)和派出機構(gòu)均屬行政機構(gòu)，他們是否能作被告，主要看其是否是行政主體。如果具備行政主體資格，則可以作被告。如果不具備，被告則是內(nèi)設(shè)機構(gòu)或者派出機構(gòu)所屬的行政機關(guān)。（5）行政機關(guān)被撤銷情形下的被告確定。行政機關(guān)被撤銷以后，對公民、法人或其他組織權(quán)益產(chǎn)生影響的具體行政行為依舊存在，由繼續(xù)行使被撤銷行政機關(guān)職權(quán)的行政機關(guān)作被告。3行政訴訟第三人行政訴訟中的第三人是指與被訴具體行政行為有利害關(guān)系，依申請或人民法院通知參加到訴訟中來的公民、法人或其他組織。與民事訴訟分為有無獨立請求權(quán)第三人有所不同，行政訴訟第三人可以分為與原告地位相似的第三人和與被告地位相似的第三人。（１）與原告地位相似的第三人。行政訴訟中有一類第三人和原告地位相似，因為其資格相似，都是與被訴行政行為有著法律上的利害關(guān)系，在實踐中也存在諸多聯(lián)系，即涉及到相對人和相關(guān)人，相對人作為原告，相關(guān)人作為第三人，而相關(guān)人作為原告，則相對人可以作為第三人，二者地位可以互換。（2）與被告地位相似的第三人，這種利害關(guān)系也體現(xiàn)為兩種情形：一是被訴具體行政行為實際上是第三人與被告的共同行為，該第三人本應(yīng)與被告一起作共同被告，只是因無人起訴。比如如果人民法院認(rèn)為原告遺漏了被告而告知原告追加、原告不同意的，人民法院應(yīng)該通知被遺漏的被告以第三人身份參加訴訟。二是法院對被訴具體行政行為合法與否的判斷將對第三人所為的其他具體行政行為的合法性產(chǎn)生預(yù)決作用。比如甲行政機關(guān)與乙行政機關(guān)作出了互相矛盾的具體行政行為，甲行政機關(guān)的行為被訴后，若甲機關(guān)的行為被法院維持，就意味著乙機關(guān)行為的違法性，乙機關(guān)會因此承擔(dān)法律義務(wù)。因此乙行政機關(guān)可以作為第三人參加訴訟。明確第三人在訴訟中的地位，有利于解決許多問題。既然第三人與原被告地位相似，因而在行政訴訟中，第三人享有與原被告基本相同的權(quán)利。第三人在行政訴訟中有權(quán)提出訴訟主張，有權(quán)提起上訴等。四、訴訟程序及特殊規(guī)則行政訴訟在程序上基本相同于其他訴訟，只是在規(guī)則上有所不同。因此，對訴訟程序著重把握的是其特殊規(guī)則。1起訴條件訴訟的一般原則是不告不理，因此，原告的起訴是行政訴訟程序發(fā)生的前提條件。起訴一旦成立，即標(biāo)志著行政訴訟程序的開始。為了保證人民法院正確、及時地審理行政案件，保障當(dāng)事人的訴訟權(quán)利得以充分行使，同時又防止當(dāng)事人不負(fù)責(zé)任的“濫訴”，《行政訴訟法》規(guī)定了起訴條件，即當(dāng)事人提起行政訴訟時必須符合的法定要件。第一，一般條件。所謂一般條件，即不論提起何種訴訟，也不論提出何種訴訟請求均需具備的條件。提起行政訴訟的一般條件是：（1）原告適格，即提起訴訟之人必須符合原告資格。（2）有明確的被告，即原告起訴需明確指出實施具體行政行為的行政機關(guān)、法律法規(guī)授權(quán)的組織的名稱,也就是要明確與自己發(fā)生行政爭議的機關(guān)的名稱，否則原告起訴就是無的放矢，就會出現(xiàn)無人應(yīng)訴的情形。（3）有具體的訴訟請求和事實根據(jù)。訴訟請求是原告向人民法院提出的，并希望獲得人民法院司法保護的實體性權(quán)利的主張。如果原告沒有提出明確的訴訟請求，人民法院將無從審理。事實根據(jù)是指原告向法院起訴所依據(jù)的事實和根據(jù)，原告提出訴訟請求不能空口無憑，必須有事實根據(jù)，包括案件的案情事實和證據(jù)事實。（4）屬于人民法院的受案范圍和受訴人民法院管轄。第二，起訴的時間條件。時間條件是指訴訟時效，即訴權(quán)行使的有效期間，起訴必須在法律規(guī)定的期限內(nèi)提出，超過法定期限，當(dāng)事人將因起訴時效屆滿而喪失訴權(quán)。1)一般期限與特殊期限行政訴訟的起訴期限，可以分為一般期限和特殊期限兩類。一般期限是指為《行政訴訟法》規(guī)定的，適用于一般案件的起訴期限。特殊期限是指為單行法律、法規(guī)所規(guī)定，適用于特定案件的起訴期限。這二者之間的關(guān)系是：單行法律法規(guī)有規(guī)定的，從單行法律法規(guī)的規(guī)定；單行法律法規(guī)沒有規(guī)定的，從《行政訴訟法》的規(guī)定。一般期限和特殊期限又可以分為兩種情形：經(jīng)復(fù)議的行政案件的起訴期限與直接提起訴訟的起訴期限。起訴的一般期限是：公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)在知道作出具體行政行為之日起3個月內(nèi)提出。申請人不服復(fù)議決定的，可以在收到復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟，復(fù)議機關(guān)逾期不作決定的，申請人可以在復(fù)議期滿之日起15日內(nèi)向人民法院起訴。2)特殊情況下起訴期限的計算由于行政活動以及行政訴訟的復(fù)雜性，上述訴訟時效只適用于一般情況，對于行政訴訟中出現(xiàn)的特殊情況，按照上述訴訟時效計算可能對當(dāng)事人極不公平。因此，最高人民法院結(jié)合司法實踐中出現(xiàn)的特殊情況，對訴訟時效作出了必要的補充規(guī)定。（1）行政機關(guān)未告知當(dāng)事人的訴權(quán)或起訴期限時起訴期限的起算。告知當(dāng)事人訴權(quán)和起訴期限，是行政機關(guān)的一項法定義務(wù)，行政機關(guān)未告知當(dāng)事人的訴權(quán)或起訴期限，是行政機關(guān)違反法定義務(wù)的行為，其不利后果應(yīng)由行政機關(guān)承擔(dān)。因此，行政機關(guān)作出具體行政行為時，未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者起訴期限的，起訴期限從公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當(dāng)知道訴權(quán)或者起訴期限之日起計算。但從知道或者應(yīng)當(dāng)知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長不得超過2年。復(fù)議機關(guān)未告知公民、法人或者其他組織訴權(quán)或者起訴期限的，適用上述規(guī)定。（2）當(dāng)事人不知道具體行政行為內(nèi)容時起訴期限的起算。在行政審判實踐中，經(jīng)常遇到行政機關(guān)不僅未履行告知當(dāng)事人訴權(quán)或起訴期限的義務(wù)，甚至未告知當(dāng)事人具體行政行為內(nèi)容的情形。另外由于行政行為具有復(fù)效性，行政行為不僅影響到相對人的利益，而且還可能影響到其他相關(guān)人的利益。對此司法解釋規(guī)定，公民、法人或者其他組織不知道行政機關(guān)作出的具體行政行為內(nèi)容的，其起訴期限從知道或者應(yīng)當(dāng)知道該具體行政行為之日起計算。對涉及不動產(chǎn)的最長不得超過20年，涉及到其他財產(chǎn)的，最長不得超過5年。（3）行政機關(guān)不履行法定職責(zé)時起訴期限的起算。如果法律、法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件對行政機關(guān)履行法定職責(zé)的期限已作了規(guī)定，行政機關(guān)超過期限仍不作為的，從該期限屆滿之日起計算起訴期限；在沒有相關(guān)的法律規(guī)范規(guī)定行政機關(guān)履行法定職責(zé)的期限情況下，公民、法人或者其他組織申請行政機關(guān)履行法定職責(zé)，行政機關(guān)在接到申請之日起60日內(nèi)不履行的，公民、法人或者其他組織向人民法院提起訴訟，人民法院應(yīng)當(dāng)受理；公民、法人或者其他組織在緊急情況下請求行政機關(guān)履行保護其人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機關(guān)不履行的，起訴期限不受上述規(guī)定的限制，當(dāng)事人可以立即提起行政訴訟。（4）起訴期限遲誤的處理。所謂起訴期限的遲誤，是指起訴行為在法定期限內(nèi)未能進行或未能完成，當(dāng)事人又在期限屆滿后再為或續(xù)為的訴訟行為。延長起訴期限應(yīng)符合以下三個條件：第一，起訴期限耽誤的原因是不可抗力的事由或者其他特殊情況；第二，由于法定事由耽誤起訴期限的，在障礙消除后的10日內(nèi)，可以申請延長期限，這種延長，應(yīng)是順延，即把因法定事由而耽誤的期限補足，而不是重新計算期限；第三，當(dāng)事人申請延長期限應(yīng)由人民法院決定。另外，對于不屬于起訴人自身的原因超過起訴期限的，被耽誤的時間不計算在起訴期限內(nèi)。因人身自由受到限制而不能提起訴訟的，被限制人身自由的時間不計算在起訴期間內(nèi)，之所以作此規(guī)定，是因為在行政訴訟中導(dǎo)致當(dāng)事人延誤起訴期間的除不可抗力等特殊事由外，還有基于行政機關(guān)的行為所帶來的限制行政相對人人身自由而導(dǎo)致其無法起訴的原因。第三，起訴的程序條件程序條件是指提起行政訴訟與復(fù)議之間的程序銜接。復(fù)議與訴訟在程序上的銜接有兩種類型：選擇型與必經(jīng)型。選擇型是指當(dāng)事人對行政行為不服，可以先提起復(fù)議，對復(fù)議不服再提起訴訟，也可以不經(jīng)復(fù)議，直接提起訴訟。必經(jīng)型則是指當(dāng)事人對行政行為不服，必須先提起復(fù)議，對復(fù)議不服再提起訴訟，不經(jīng)復(fù)議不得提起訴訟。二者之間關(guān)系的規(guī)則是，選擇型是一般原則，行政復(fù)議必經(jīng)是例外，需要法律、法規(guī)的特別規(guī)定。2行政訴訟證據(jù)證據(jù)是指一切用來證明案情事實情況的材料。行政訴訟的法定證據(jù)包括書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人陳述、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄和現(xiàn)場筆錄。行政訴訟證據(jù)有許多特有的規(guī)則：第一，舉證責(zé)任的分配。舉證責(zé)任是法律假定的一種后果，特指承擔(dān)該責(zé)任的當(dāng)事人必須對自己的主張舉出主要的事實根據(jù)，以證明其確實存在，否則將承擔(dān)敗訴后果。行政訴訟舉證責(zé)任由被告行政機關(guān)承擔(dān)。具體行政行為合法與否是行政案件的核心問題，當(dāng)被告不能證明具體行政行為合法時，將承擔(dān)敗訴后果。被告在承擔(dān)舉證責(zé)任時應(yīng)遵循以下規(guī)則：（1）舉證期限。被告對被訴具體行政行為的舉證期限是在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)提交答辯狀時。（2）舉證范圍。被告向人民法院提供證據(jù)不僅局限于被告作出具體行政行為的事實依據(jù)，還包括被訴具體行政行為所依據(jù)的規(guī)范性文件即法律依據(jù)。（3）在舉證期限內(nèi)不能舉證的法律后果。被告在法定期限內(nèi)不提供或無正當(dāng)理由逾期提供上述證據(jù)、依據(jù)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為該具體行政行為沒有證據(jù)，被告要承擔(dān)敗訴的法律后果。行政訴訟中被告對具體行政行為承擔(dān)舉證責(zé)任，但并不排除在某些情況下原告亦應(yīng)承擔(dān)舉證。下列事項由原告承擔(dān)舉證：（1）證明起訴符合法定條件，但被告認(rèn)為原告起訴超過起訴期限的除外。（2）在起訴被告不作為的案件中，證明其提出申請的事實。但被告應(yīng)當(dāng)依職權(quán)主動履行法定職責(zé)的，或原告因被告受理申請的登記制度不完備等正當(dāng)事由不能提供相關(guān)證據(jù)材料并能夠作出合理說明的除外。（3）在一并提起的行政賠償訴訟中，證明因受侵害而造成損失的事實。（4）其他應(yīng)當(dāng)由原告舉證的事項。第二，行政訴訟證據(jù)的收集。收集證據(jù)是任何訴訟活動都必然包含的內(nèi)容，但在行政訴訟中又有其特殊之處，即對被告收集證據(jù)加以限制，在訴訟過程中，被告不得自行向原告和證人收集證據(jù)。這主要是為了防止行政機關(guān)先裁決、后取證。但是禁止行政機關(guān)在訴訟中收集證據(jù)也有例外。在下列情況下，被告經(jīng)人民法院準(zhǔn)許才可以補充相關(guān)證據(jù)：（1）被告在作出具體行政行為時已經(jīng)收集的，但因不可抗力等正當(dāng)事由不能提供的；（2）原告或第三人在訴訟中，提出了其在被告實施行政行為過程中沒有提出的反駁理由或者證據(jù)的。人民法院在行政訴訟中有權(quán)調(diào)取證據(jù)，可以分為依職權(quán)調(diào)取和應(yīng)申請調(diào)取。依職權(quán)調(diào)取適用于：①涉及國家利益或公共利益或他人合法權(quán)益的事實認(rèn)定的；②涉及依職權(quán)追加當(dāng)事人，中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等程序性事項的，人民法院還得為證明被訴具體行政行為的合法性，調(diào)取被告在作出具體行政行為時未收集的證據(jù)。應(yīng)申請調(diào)取適用于原告或第三人不能自行收集，但能夠提供確切線索的下列證據(jù)材料：①由國家有關(guān)部門保存而須由人民法院調(diào)取的證據(jù)材料；②涉及國家秘密、商業(yè)秘密、個人隱私的證據(jù)材料；③確因客觀原因不能自行收集的其他證據(jù)材料。第三，證據(jù)的提交。當(dāng)事人向法院提交證據(jù)必須符合一定的要求。(1)時間要求，被告是在收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)，被告因不可抗力或客觀上不能控制的其他正當(dāng)事由不能在期限內(nèi)提供的，應(yīng)提出延期提供的申請，由人民法院決定是否準(zhǔn)許，原告或第三人則應(yīng)當(dāng)在開庭審理前或人民法院提出的交換證據(jù)之日提供證據(jù)，逾期提交也需法院準(zhǔn)許。(2)證據(jù)要求，提交的證據(jù)必須符合一定的要求《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》對書證、物證、視聽資料等證據(jù)都明確規(guī)定了相應(yīng)的要求。第四，行政訴訟證據(jù)的審核與采信。在行政訴訟過程中，當(dāng)事人提供的證據(jù)紛繁復(fù)雜、真?zhèn)尾⒋?，因此法院必須運用證據(jù)采信規(guī)則對證據(jù)進行鑒別審查，從而找出可定案證據(jù)以正確認(rèn)定案情事實、確保司法公正。對證據(jù)的審核認(rèn)定，主要是審查其關(guān)聯(lián)性、合法性和真實性。行政訴訟中證據(jù)采信的基本規(guī)則是：證據(jù)必須當(dāng)庭質(zhì)證、查證屬實才能作為定案證據(jù)；不能用先前收集的證據(jù)證明事后行為的合法與否。據(jù)此原則，下列證據(jù)法院將不予采信：（1）被告及其訴訟代理人在作出具體行政行為后自行收集的證據(jù)；（2）被告嚴(yán)重違反法定程序收集的其他證據(jù)；（3）復(fù)議機關(guān)在復(fù)議過程中收集和補充的證據(jù)，不能作為人民法院維持原具體行政行為的根據(jù)。（4）被告在二審過程中向法庭提交在一審過程中沒有提交的證據(jù)，不能作為二審法院撤銷或者變更一審裁判的根據(jù)。同時，下列證據(jù)材料不能作定案依據(jù)：(1)嚴(yán)重違反法定程序收集的證據(jù)材料；(2)以偷拍、偷錄等非法手段獲取侵害他人合法權(quán)益的證據(jù)材料；(3)以利誘、欺詐、暴力等不正當(dāng)手段獲取的證據(jù)材料；(4)當(dāng)事人無正當(dāng)事由超出舉證期限提供的證據(jù)材料；(5)涉外而未辦理法定證明手續(xù)的證據(jù)材料；(6)當(dāng)事人無正當(dāng)理由拒不提供原件、原物，又無其他證據(jù)印證，且對方當(dāng)事人不予認(rèn)可的證據(jù)的復(fù)制件或復(fù)制品；(7)被當(dāng)事人或他人進行技術(shù)處理而無法辯明真?zhèn)蔚淖C據(jù)材料；(8)不能正確表達意志的證人提供的證言；(9)其它不具備合法性和真實性的證據(jù)材料。3行政訴訟審理依據(jù)審理依據(jù)主要解決人民法院對被訴具體行政行為合法性進行審查判斷的標(biāo)準(zhǔn)問題，即人民法院以何種標(biāo)準(zhǔn)、依據(jù)何種法律規(guī)范來審查被訴具體行政行為的合法性，并進而對被訴具體行政行為的合法性作出裁判。我國行政法規(guī)范制定主體多元化，行政法規(guī)范的等級、效力不一，行政訴訟法采取賦予不同的規(guī)范性文件不同的效力的方法處理：（1）法律、法規(guī)是行政審判的依據(jù)，這意味著法律、法規(guī)對法院有絕對的約束力。（2）規(guī)章的參照適用。規(guī)章包括部門規(guī)章和地方政府規(guī)章兩種。部門規(guī)章是指國務(wù)院各部、各委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構(gòu)，根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令，在本部門的權(quán)限范圍內(nèi)制定的規(guī)范性文件。地方政府規(guī)章是省、自治區(qū)、直轄市人民政府或省、自治區(qū)人民政府所在地的市及國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府根據(jù)法律、行政法規(guī)和本省、自治區(qū)、直轄市的地方性法規(guī)制定的規(guī)范性文件。參照規(guī)章意味著規(guī)章對法院沒有絕對約束力，人民法院對規(guī)章有選擇適用權(quán)，同時法院對規(guī)章可以進行審查。（3）其他規(guī)定性文件在行政訴訟中的地位沒有規(guī)定。（4）人民法院對司法解釋的援引，人民法院審理行政案件，適用最高人民法院司法解釋，應(yīng)當(dāng)在裁判文書中援引。4行政訴訟撤訴撤訴是原告或上訴人自立案到宣告判決或裁定前的訴訟過程中，主動撤回訴訟請求，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許而終結(jié)訴訟的法律制度。撤訴有自愿申請撤訴和視為申請撤訴（或按撤訴處理）兩種。所謂視為申請撤訴（或按撤訴處理）是指原告并未明確表示自動放棄訴訟，人民法院根據(jù)原告拒絕履行法定訴訟義務(wù)的行為，推定其自愿申請撤訴，并裁定準(zhǔn)許撤訴，從而終結(jié)訴訟。在我國行政訴訟中撤訴并不純粹是原告或上訴人單方面的訴訟行為，而是原告或上訴人申請撤訴或人民法院準(zhǔn)予撤訴的兩種行為共同構(gòu)成的訴訟活動。原告或上訴人行使請求權(quán)，需經(jīng)人民法院決定準(zhǔn)許撤訴，撤訴才能最終實現(xiàn)。如果人民法院不準(zhǔn)許撤訴，案件即不能終結(jié)，訴訟程序必須繼續(xù)下去。即使在視為申請撤訴的情況下，法院仍要裁定是否準(zhǔn)許。此種制度設(shè)置的意圖在于：防止原告申請撤訴是受被告行政機關(guān)的脅迫，而非內(nèi)心自愿；同時，防止被告為達到讓原告撤訴的目的而以犧牲公共利益與他人利益來滿足原告的不合理要求。5行政訴訟附帶民事訴訟行政訴訟附帶民事訴訟是人民法院在審理行政案件的同時，對與引起該案件的行政爭議相關(guān)的民事糾紛一并審理的訴訟活動，簡稱行政附帶民事。行政訴訟司法解釋規(guī)定：被告對平等主體之間民事爭議所作的裁決違法，民事爭議當(dāng)事人可以要求人民法院一并解決相關(guān)民事爭議的，人民法院可以一并審理。據(jù)此，行政附帶民事的適用條件如下：（1）被訴具體行政行為是被告對平等主體之間民事爭議所作的行政裁決；（2）被訴的行政裁決違法的情況下，法院才可能進行合并審理。因為一并審理的目的是為了在行政訴訟中解決民事糾紛。若行政裁決合法，法院應(yīng)當(dāng)作出維持判決。民事糾紛可以依行政裁決而得以解決。（3）民事爭議當(dāng)事人要求法院一并解決相關(guān)民事爭議。若當(dāng)事人沒有要求，法院不應(yīng)該一并審理。五、行政訴訟的結(jié)案行政訴訟的結(jié)案由判決和執(zhí)行兩階段組成，判決確認(rèn)雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，執(zhí)行則是這種權(quán)利義務(wù)的實現(xiàn)。1行政訴訟的判決行政訴訟判決是人民法院審理行政案件終結(jié)時，根據(jù)所查清的事實，依法對案件實體問題作出的結(jié)論性處理決定。行政訴訟的一審判決有四種形式：維持判決、撤銷判決、履行判決、變更判決；司法解釋又增加了兩類新的判決形式：駁回原告訴訟請求判決和確認(rèn)判決。第一，維持判決，是人民法院確認(rèn)被告的具體行政行為合法，予以維持的判決。行政訴訟的核心問題是人民法院對行政機關(guān)的具體行政行為的合法性進行審查，維持判決即人民法院對行政機關(guān)具體行政行為合法性的確認(rèn)。維持判決的適用條件是：（1）具體行政行為證據(jù)確鑿；（2）適用法律、法規(guī)正確；（3）符合法定程序。第二，撤銷判決，是指人民法院認(rèn)定被訴具體行政行為部分或全部違法，從而撤銷被訴具體行政行為的判決。撤銷判決是人民法院對被訴具體行政行為效力部分或全部的否定，因而撤銷判決在行政訴訟中占有重要地位。撤銷判決可分為三種具體形式：（1）全部撤銷，是對被訴具體行政行為整體予以否定；（2）部分撤銷，是對被訴具體行政行為部分予以否定；（3）判決撤銷并責(zé)令被告重新作出具體行政行為，適用于違法具體行政行為被撤銷后，需被告對具體行政行為所涉及的事項重新作出處理的情形。撤銷判決的適用條件是：（1）主要證據(jù)不足。（2）適用法律、法規(guī)錯誤。（3）違反法定程序。（4）超越職權(quán)。（5）濫用職權(quán)。人民法院判決撤銷違法的被訴具體行政行為，將會給國家利益、公共利益或者他人合法權(quán)益造成損失的，人民法院在判決撤銷的同時，可以分別采取以下方式處理：（1）判決被告重新作出具體行政行為；（2）責(zé)令被訴行政機關(guān)采取相應(yīng)的補救措施；（3）向被告和有關(guān)機關(guān)提出司法建議；（4）發(fā)現(xiàn)違法犯罪行為的，建議有權(quán)機關(guān)處理。第三，履行判決，是指人民法院經(jīng)過審理認(rèn)定行政機關(guān)負(fù)有法定職責(zé)而無正當(dāng)理由拒不履行或拖延履行的，責(zé)令被告限期履行法定職責(zé)的判決。履行判決應(yīng)滿足以下兩個條件：（1）被告負(fù)有法定職責(zé)；（2）行政機關(guān)不履行或拖延履行法定職責(zé)。行政機關(guān)有職責(zé)就應(yīng)當(dāng)履行，如果沒有正當(dāng)理由不履行或拖延履行，則會導(dǎo)致對公民、法人或其他組織合法權(quán)益的侵害。第四，變更判決，是人民法院經(jīng)審理，認(rèn)定行政處罰行為顯失公正，運用國家審判權(quán)直接予以改變的判決。變更判決涉及到司法權(quán)與行政權(quán)的關(guān)系，因而人民法院在行政訴訟中享有有限的變更權(quán)，這種有限表現(xiàn)在其適用條件：（１）變更判決只適用于行政處罰；（2）行政處罰在性質(zhì)上顯失公平，如畸輕畸重、反復(fù)無常等。另外，人民法院作出變更判決不得加重處罰，除非利害關(guān)系人同為原告，法院才可以加重對原告的處罰。第五，駁回原告訴訟請求判決，是人民法院經(jīng)審理認(rèn)為原告的訴訟請求依法不能成立，但又不適宜對被訴具體行政行為作出其他類型的判決的情況下，人民法院直接作出否定原告訴訟請求的一種判決形式。人民法院判決駁回原告的訴訟請求適用于下列情況：（1）起訴被告不作為理由不能成立的。（2）被訴具體行政行為合法但存在合理性的問題。（3）被訴具體行政行為合法，但因法律、政策的變化需要變更或廢止的。（4）其他應(yīng)當(dāng)判決駁回原告訴訟請求的情形。第六，確認(rèn)判決，是人民法院通過對被訴具體行政行為的審查，確認(rèn)被訴具體行政行為合法或違法的一種判決形式。按照被訴具體行政行為合法與否的結(jié)果，確認(rèn)判決可分為確認(rèn)具體行政行為合法或有效的判決與確認(rèn)被訴具體行政行為違法或無效的判決。確認(rèn)合法或有效判決的適用條件是：（1）被訴具體行政行為合法；（2）人民法院不適宜判決維持或者駁回原告訴訟請求。而確認(rèn)具體行政行為違法或者無效的判決的適用條件是：（1）被告不履行法定職責(zé)，但判決責(zé)令其履行法定職責(zé)已無實際意義的。（2）被訴具體行政行為違法，但不具有可撤銷內(nèi)容的。（3）被訴具體行政行為依法不成立或者無效的。（4）被訴具體行政行為違法，但撤銷該具體行政行為將會給國家利益或者公共利益造成重大損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)作出確認(rèn)被訴具體行政行為違法的判決，并責(zé)令被訴行政機關(guān)采取相應(yīng)的補救措施。2行政訴訟的執(zhí)行與非訴行政案件的執(zhí)行行政訴訟執(zhí)行，是指行政案件當(dāng)事人逾期拒不履行人民法院生效的法律文書，人民法院和有關(guān)行政機關(guān)運用國家強制力量，依法采取強制措施，促使當(dāng)事人履行義務(wù)，從而使生效法律文書的內(nèi)容得以實現(xiàn)的活動。行政案件中的執(zhí)行措施可以分為對行政機關(guān)的執(zhí)行措施和對公民、法人或者其他組織的執(zhí)行措施兩類，后者適用于民事訴訟法，而對行政機關(guān)有特殊的執(zhí)行措施。行政機關(guān)拒絕執(zhí)行判決、裁定的，第一審人民法院可以采取以下措施：（１）對應(yīng)當(dāng)歸還的罰款或者應(yīng)當(dāng)給付的賠償金，通知銀行從該行政機關(guān)的賬戶內(nèi)劃撥；（２）在規(guī)定期限內(nèi)不履行的，以期滿之日起，對該行政機關(guān)按日50元至100元的罰款；（３）向該行政機關(guān)的上一級行政機關(guān)或者監(jiān)察、人事機關(guān)提出司法建議。接受司法建議的機關(guān)，根據(jù)有關(guān)規(guī)定進行處理，并將處理情況告知人民法院；（４）拒不履行判決、裁定，情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成犯罪的，依法追究主管人員和直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任；（５）行政機關(guān)拒絕履行人民法院生效判決，裁定的，人民法院還可以對主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人予以罰款處罰非訴行政案件的執(zhí)行，是指公民、法人或其他組織既不向人民法院提起行政訴訟，又不履行行政機關(guān)作出的具體行政行為，行政機關(guān)向人民法院提出執(zhí)行申請，由人民法院采取強制措施，使行政機關(guān)的具體行政行為得以實現(xiàn)的制度。非訴行政案件執(zhí)行的適用范圍是：凡行政機關(guān)對具體行政行為沒有強制執(zhí)行權(quán)，以及行政機關(guān)和人民法院對具體行政行為皆享有強制執(zhí)行權(quán)的，行政機關(guān)都可以申請人民法院強制執(zhí)行被訴具體行政行為。另外，在有些情況下，法律法規(guī)僅授予行政機關(guān)對具體行政行為的部分強制執(zhí)行權(quán)，對于未授權(quán)的部分，行政機關(guān)也應(yīng)申請人民法院強制執(zhí)行。反之，如果法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)由行政機關(guān)強制執(zhí)行的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)自行強制執(zhí)行，而不能申請人民法院強制執(zhí)行。第六章國家賠償國家賠償是指國家機關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)，侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益并造成損害，由國家承擔(dān)責(zé)任對受害人予以賠償?shù)闹贫?。需要重點把握以下幾個問題。一、國家賠償責(zé)任構(gòu)成要件賠償責(zé)任的構(gòu)成要件是指國家承擔(dān)賠償責(zé)任所應(yīng)具備的條件。只有在符合一定條件的情況下，國家才承擔(dān)賠償責(zé)任。主要有以下四項條件：（1）主體要件。國家只對一定范圍內(nèi)的主體的侵權(quán)行為承擔(dān)賠償責(zé)任。我國國家賠償法規(guī)定了兩類侵權(quán)行為主體：一是國家機關(guān)；二是法律、法規(guī)授權(quán)的組織。（2）侵權(quán)行為要件。侵權(quán)行為要件是違法行使職權(quán)，即致害行為必須是執(zhí)行職務(wù)的行為；執(zhí)行職務(wù)的行為必須違法；（3）損害結(jié)果要件。即對受害人的合法權(quán)益造成不利后果，只有具備某種性質(zhì)的損害才引起國家賠償；（4）因果關(guān)系要件。即侵權(quán)行為與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系，國家才對其承擔(dān)賠償責(zé)任。需要注意的是，國家賠償責(zé)任構(gòu)成要件中最為復(fù)雜的是因果關(guān)系。人們往往習(xí)慣于從民事、或者說是生活中的經(jīng)驗來判斷因果關(guān)系是否存在。但國家活動的運行邏輯不同于民事活動，其因果關(guān)系的判斷也與民事活動有別。對于國家活動中的因果關(guān)系我們可能更多地需要從法律上尋找，而不能看損害結(jié)果和侵權(quán)行為之間是否存在著直接的因果聯(lián)系。尤其是對于國家機關(guān)的不作為行為。二、國家賠償?shù)姆秶鷩屹r償?shù)姆秶侵竾覍覚C關(guān)及其工作人員在行使職權(quán)中的侵權(quán)行為承擔(dān)賠償責(zé)任的范圍。它主要解決的是國家對哪些國家機關(guān)造成的哪些損害給予賠償?shù)膯栴}。我國國家賠償范圍包括三類：1行政損害賠償指行政機關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時，侵犯公民、法人或其他組織合法權(quán)益造成的損害給予賠償?shù)姆秶Ｐ姓r償包括人身權(quán)損害賠償和財產(chǎn)權(quán)損害賠償兩類。行政賠償范圍實質(zhì)上是由概括的標(biāo)準(zhǔn)決定，即凡是行政機關(guān)及其工作人員違法行使職權(quán)造成的人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)損害，國家都應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。2刑事?lián)p害賠償指行使國家偵查檢察審判監(jiān)獄管理職權(quán)的國家機關(guān)及其工作人員執(zhí)行職務(wù)時，違法實施侵權(quán)行為侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益并造成損害，依法由國家承擔(dān)的賠償責(zé)任。刑事賠償限于法律所明確列舉的。具體包括偵查、檢察、審判和監(jiān)獄管理機關(guān)。同行政賠償一樣，刑事賠償?shù)姆秶舶ㄈ松頇?quán)和財產(chǎn)權(quán)兩類。第一，侵犯公民人身權(quán)造成損害的刑事賠償。包括以下幾種情形：（1）對沒有犯罪事實或沒有事實證明有犯罪重大嫌疑的人錯誤拘留的。刑事拘留是公安機關(guān)或人民檢察院在特定情況下，依法暫時限制人身自由的強制措施。適用刑事拘留需要具備兩個條件：一是刑事拘留的對象必須是罪該逮捕的現(xiàn)行犯或有犯罪重大嫌疑的人；二是必須有法定的緊急情形。根據(jù)國家賠償法的規(guī)定，可以請求國家賠償?shù)摹板e誤拘留”是指對沒有犯罪事實或者沒有事實證明有犯罪重大嫌疑的人實施的拘留。沒有犯罪事實是