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文檔簡介
法律碩士通過寶典一法理學第一幸緒論高頻考A.法學的定義.法學的產(chǎn)生和發(fā)展考點希解第一節(jié)法等一、法學的含義.法學的概念法學又稱法律科學,是一門以法(或法律)這一社會現(xiàn)象及其規(guī)律為研究對象的人文社會科學。法學具有如下特征:(1)法學是一門科學。(2)法學是一種存在于社會科學和人文科學之間的知識形態(tài)。.法學的研究對象(1)從對象上看,法學以法律現(xiàn)象為研究對象,如法律行為、法律關系、法律規(guī)則、法律意識以及與其相關的各種條件和因素都屬于法律現(xiàn)象的范疇。(2)從任務上看,法學必須對法律現(xiàn)象進行全方位的研究??疾旆ǖ漠a(chǎn)生、發(fā)展及其規(guī)律,研究各種法律規(guī)范、法律制度的性質(zhì)、特點及其相互關系,研究法的內(nèi)部聯(lián)系和調(diào)整機制,研究法與其他社會現(xiàn)象的聯(lián)系、區(qū)別及相互作用。(3)從層次上看,最淺層是創(chuàng)制和適用法的方法和手段;次層是法學原理、原則;最深層是法的規(guī)律性。3.法學體系法學部門角度憲法學、民法學、行政法學、刑法學、訴訟法學等認識論角度理論法學理論法學綜合研究法的基本概念、原理和規(guī)律等。法理學、法律史學、法哲學、比較法學、法社會學、立法學、法律邏輯學、法律教育學和法律心理學等,都屬于理論法學.應用法學應用法學主要研究國內(nèi)法和國際法的結(jié)構和內(nèi)容以及它們的制定、解釋和適用。刑法學、民法學、國際法學、刑事訴訟法學等.法律的制定到法律的實施角度法學可以分為立法學、法律解釋學、法律社會學等二、法學的產(chǎn)生.法學的產(chǎn)生條件法學是以法或法律現(xiàn)象為研究對象的科學,但不是一有了法就有了法學,法學是在法發(fā)展到一定階段時才產(chǎn)生的。法學的產(chǎn)生至少應當具備兩個方面的條件:(1)要有關于法律現(xiàn)象的材料的一定積累:(2)要有專門從事研究法律現(xiàn)象的學者階層的出現(xiàn)。.法學的歷史發(fā)展(了解,如果考會在法制史中考查)(1)中國法學的歷史發(fā)展。在中國,法學在|春秋戰(zhàn)國|時期就有了相當?shù)陌l(fā)展,出現(xiàn)了法家、儒家等許多直接或間接額|法律問題的學派。在畫出現(xiàn)“律學”,儒家的法律思想一直占統(tǒng)治地位,法學衰微。鴉片戰(zhàn)爭以后,法學領域開始傳入一些西方資產(chǎn)階級的法律思想。(2)西方法學的歷史發(fā)展見下表。.西方法學主要流派(高頻考點★★★★★)時期法學發(fā)展情況古希臘法學最早起源古羅馬共和國時期法學已發(fā)展成為一門獨立學科羅馬法被恩格斯稱為“商品生產(chǎn)者社會第一個世界性法律,中世紀法學喪失獨立性,成為神學的一個分支12-16世紀出現(xiàn)了以研究和恢復羅馬法為核心的新的法學(主要是意大利的注釋法學派)17-18世紀代表新興資產(chǎn)階級的思想家們提出了許多重要法律思想、理論、學說 自然法學派的“社會契約論”和“天賦人權論”18世紀末-19世紀三大法學流派是指哲理法學派(康德、黑格爾)、歷史法學派(胡果、薩維尼)和分析法學派(邊沁、奧斯汀).20世紀新自然法學派、社會法學派1、新分析法學派、行為主義法學派、存在主義法學派、綜合(統(tǒng)一)法學派、經(jīng)濟分析法學派、批判法學派和“新馬克思主義法學派”紛紛問世三、馬克思主義法學的一些觀點/馬克思主義法學與剝削階級法學在理論觀點上的不同(1)法的階級性。在階級社會中,超階級的法學是不存在的,法學總是為一定的階級利益和對一定階級有利的社會制度服務的。(2)經(jīng)濟對法的最終決定作用。法是國家意志的體現(xiàn),但這種意志不是憑空產(chǎn)生的,歸根到底是由社會的物質(zhì)生活條件決定的。(3)法的歷史性。馬克思主義法學否認法的超歷史性和永恒性,認為法是人類社會發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物,它是隨著私有制、階級和國家的出現(xiàn)而出現(xiàn)的,隨著國家的消亡,階級意義上的法也將會趨于消亡。弟二節(jié)法理學法理學的一些特點(1)法理學屬于理論法學。(2)法理學的研究對象是一般法,是法和全部法律現(xiàn)象及其規(guī)律性。一般法首先是指法的整個領域或者說整個法律現(xiàn)實,還可以指古今中外一切的法。(3)法理學為部門法學提供指南。(4)法理學與部門法學之間是“一般”與“特殊”的關系。歷年真題一、單選題(2006-1)羅馬法復興時期出現(xiàn)的以研究和恢復羅馬法為核心的法學流派是( )。A.羅馬法學派 B.社會法學派C.注釋法學派 D.分析實證主義法學派【答案】C【解析】在十一世紀末至十五世紀,羅馬法開始復興,歐洲出現(xiàn)了以研究和恢復羅馬法為核心的注釋法學派。(2007-7)下列關于“法學”的表述,正確的是( ).A.人類社會自從有了法或法律現(xiàn)象,就有了研究這一社會現(xiàn)象的法學B.法學在西方發(fā)源于古希臘,到古羅馬共和國時期已經(jīng)發(fā)展成為一門獨立的學科C.我國早在春秋戰(zhàn)國時期就出現(xiàn)了法家、儒家等許多專門研究法律問題的法學派別D.馬克思主義法學與以往法學的一個重要區(qū)別,在于前者承認法是永恒的和超歷史的【答案】B【解析】法學是在法發(fā)展到一定階段時才產(chǎn)生的。法學產(chǎn)生應當具備兩個條件:一是要有關于法律現(xiàn)象的材料的一定積累;二是要有專門從事研究法律現(xiàn)象的學者階層的出現(xiàn)。故A項錯誤。在西方,法學最早起源于古希臘,到古羅馬共和國時期,法學已發(fā)展成為一門獨立的學科,故B項正確。我國春秋戰(zhàn)國時期的法家、儒家不是專門研究法律問題的學派,故C項錯誤。馬克思主義法學認為法是社會發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物,并且最終會隨著社會的發(fā)展而消滅。同時,法是歷史的,受到其所處的社會物質(zhì)生活條件的制約。故D項錯誤。(2008-9)被恩格斯稱為“商品生產(chǎn)者社會第一個世界性法律”的是( )A.拿破侖法典 B.羅馬法C.唐律疏議 D.漢穆拉比法典【答案】B【解析】羅馬法以私法為重點,是西方古代法律的集大成者。(2015-1)下列關于法學的表述,正確的是( )A.法學是社會科學,不具有人文科學的性質(zhì)B.馬克思主義法學認為,超階級的法學是不存在的C.法學在資產(chǎn)階級革命勝利后成為一門獨立的學科D.作為法學的一般理論和基礎理論,法理學不是方法論【答案】B【解析】法學既是社會科學,也具有人文科學的性質(zhì),A錯誤;古羅馬共和國時期,法學已發(fā)展成為一門獨立的學科,C錯誤;法理學在法學體系中占有特殊的地位,它是法學的一般理論、基礎理論和方法論,D錯誤。馬克思主義法學認為,超階級的法學是不存在的,故選B。二、多選題(2006-46)下列關于法學的表述中,正確的有( )。A.從認識論角度,法學可以分為理論法學和應用法學B.法學是隨著法的產(chǎn)生而產(chǎn)生的,有了法就有了法學C.法學的研究對象存在不同層次,最深的層次是創(chuàng)造和適用法的方法D.法存在和發(fā)展的社會文化狀況也是法學的研究對象之一【答案】AD【解析】根據(jù)不同方法,可以對法學進行不同分類。從法律制定到法律實施可以將法學分為立法學、法律解釋學、法律社會學;從認識論角度來講可以將法學分為理論法學和應用法學;從法學和其他學科關系來講,可以將法學分為法學本科和法學邊緣學科。因此A正確。法學是以法或法律現(xiàn)象為研究對象的科學,社會有了法或者法律現(xiàn)象,就有了關于這些現(xiàn)象的思想、觀點,但不是一有了法就有法學,法學是在法發(fā)展到一定階段之后才產(chǎn)生的。法學的產(chǎn)生至少需要具有兩個方面的條件:首先,要有關于法律現(xiàn)象的材料的一定積累;其次,要有專門從事研究法律現(xiàn)象的學者階層的出現(xiàn)。所以B中認為有了法就有法學的觀點是錯誤的。法律的創(chuàng)制是法學研究中最基本和基礎的內(nèi)容,而不是最深層次的。法學的研究對象不僅包括法律本身也包括各種法律現(xiàn)象,其中就必然包括法存在和發(fā)展的社會文化狀況。(2008-46)下列選項中,產(chǎn)生于19世紀的法學流派有(A.分析法學派 B.歷史法學派C.自然法學派 D.經(jīng)濟分析法學派【答案】AB【解析】自然法學派產(chǎn)生于17世紀,經(jīng)濟分析法學派產(chǎn)生于更晚的20世紀。(2008-47)下列選項中,屬于應用法學的有( )?A.國際經(jīng)濟法學 B.法社會學C.刑事訴訟法學 D.刑法學【答案】ACD【解析】根據(jù)認識論將法學分為理論法學和應用法學,本題中法社會學更加偏重于理論研究,屬于理論法學范疇,其他三種都研究實際中應用很廣泛的內(nèi)容,具體應用較多,應用法學現(xiàn)實國際和國內(nèi)法律制度,因此是應用法學。(2009-51)下列關于法理學的表述,能夠成立的是( )A.法理學與部門法學的關系是一般與特殊的關系B.法理學為部門法學的研究提供了立場、觀點和方法C.法理學屬于應用法學和國內(nèi)法學D.法理學只研究現(xiàn)行有效的法律規(guī)范【答案】AB【解析】法理學是關于法律現(xiàn)象的一般的理論,是法學研究的基礎理論和方法論。法理學的研究對象是一般法,是法和全部法律現(xiàn)象及其規(guī)律性,故不限于現(xiàn)行法律規(guī)范,D項錯誤;法理學屬于理論法學,故C項錯誤;法理學與部門法學之間是一般與特殊的關系,其材料來源是通過對部門法學材料進行高度概括抽象獲得的,為部門法學提供了立場、觀點和看法,同時其闡述的基本理念,基本原理和基本知識又對部門法學的研究具有指導意義。故AB正確。(2010-46)下列選項中,屬于法學交叉學科的有()A.國際法學 B.法經(jīng)濟學C.法社會學 D.法醫(yī)學【答案】BCD【解析】依法學和其他學科的關系為標準,法學可以分為法學本科和法學交叉學科。國際法不是法學交叉學科,屬于法學本科,故A不選,法經(jīng)濟學是法學和經(jīng)濟學交叉,法社會學是法學和社會學交叉,法醫(yī)學是法學和醫(yī)學交叉,故BCD項正確。(2011-46)下列法學分支學科中,屬于理論法學的有( )A.法理學 B.刑法學C.民法學 D.法律史學【答案】AD【解析】從認識論角度,法學可以分為理論法學和應用法學,理論法學包括法理學、法史學、法社會學等。應用法學包括民法、刑法、經(jīng)濟法、商法等。
第二章法的本質(zhì)和特征高頻考點1罪馬克思主義法學關于法的本質(zhì)的學說.馬克思主義法學關于法的本質(zhì)的學說.法的特征考點精斛第一節(jié)法、法律的舍義一、當代中國的“法”與“法律”在法學上,一般從哲理意義上來理解法,從國家法意義上來理解法律;在制度上,一般認為狹義的法律僅指由全國人民代表大會及其常務委員會制定的規(guī)范性法律文件,廣義的法律是指包括憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)等在內(nèi)的一切規(guī)范性法律文件。歷年真題第一部分法律碩士(非法學)一、判斷題(2003-52-判斷)某法學教師在課堂講授中提出:“在我國現(xiàn)代法律制度中,法律有廣狹兩層含義。廣義的法律與狹義的法律僅有范圍大小之別,無內(nèi)容和效力之異?!边\用所學的法學理論知識,對該講授內(nèi)容進行分析?!敬鸢浮勘绢}的說法是不完全正確的。在我國現(xiàn)行法律制度中,法律有廣狹兩層含義:廣義上的法律是指包括憲法、法律、行政法規(guī)、行政規(guī)章以及地方性法規(guī)在內(nèi)的一切規(guī)范性法律文件,狹義上的法律是指全國人大及其常委會制定的規(guī)范性法律文件。(3分)廣義的法律與狹義的法律在范圍大小上存在差別,狹義的法律包括在廣義的法律之中,二者屬于包含和被包含的關系,廣義的法律自然包括狹義的法律。(2分)廣義的法律與狹義的法律在內(nèi)容上存在差別,從內(nèi)容上看,一則廣義和狹義的法律概念本身所包括的規(guī)范性文件數(shù)量不一樣;二則法的調(diào)整對象——社會關系也大相徑庭,廣義的法律調(diào)整的社會關系非常廣泛,數(shù)量繁多,狹義的法律調(diào)整的社會關系相應地要少。(2分)廣義的法律與狹義的法律在效力上存在差別,廣義的法律所包括的效力既有憲法效力、一般(狹義)法律效力,又包括行政法規(guī)效力和地方性法規(guī)效力,有多種層次的法律效力;狹義法律的效力僅指由全國人大及其常委會制定的法律的效力。(2分)所以,廣義的法律和狹義的法律,不僅在范圍上有大小之別,而且在內(nèi)容與效力上也都有不同。(1分)弟二節(jié)法的本質(zhì)一、西方法學主要流派對法的本質(zhì)的認識(高頻考點★★★★★)學說核心觀點代表人物
學說核心觀點代表人物神意論法律是神的意志的產(chǎn)物托馬斯?阿奎那、圣?奧古斯丁理性論法是人的理性的體現(xiàn)古希臘:斯多葛學派的哲學家古羅馬:西塞羅荷蘭:格勞秀斯、斯賓諾莎英國:霍布斯、洛克德國:普芬道夫法國:孟德斯鳩、盧梭命令說法是主權者的命令,法以制裁為后盾英國:霍布斯、邊沁、約翰?奧斯丁公意論法是公意的體現(xiàn),公意即人們的共同意志、普遍意志法國:盧梭自由意志論法是自由意志的外在表現(xiàn)形式德國:黑格爾民族精神論法是民族精神、民族特性和民族共同意識的體現(xiàn)德國:卡爾?馮?薩維尼社會控制論法是社會控制的工具美國:羅斯科?龐德正義論法是正義的體現(xiàn)美國:羅爾斯二、我國法學者關于法的認識——我們堅持馬克思主義法學關于法的本質(zhì)的學說。法是統(tǒng)治階級的國家意志的體現(xiàn),這是法的第一層次本質(zhì)統(tǒng)治階級利用掌握國家政權這一政治優(yōu)勢,將本階級的意志上升為國家意志,然后體現(xiàn)為國家的法,法所體現(xiàn)的統(tǒng)治階級意志不是統(tǒng)治階級內(nèi)部的各黨派、集團及每個成員的個別意志,也不是這些個別意志的簡單相加,而是統(tǒng)治階級的整體意志、共同意志或根本意志。法所體現(xiàn)的意志由一定的物質(zhì)生活條件所決定,這是法第二層次的本質(zhì)統(tǒng)治階級意志的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級所處的社會物質(zhì)生活條件所決定的。“社會物質(zhì)生活條件”是指人類社會所包括的地理環(huán)境、人口、物質(zhì)資料的生產(chǎn)方式諸方面,主要指統(tǒng)治階級賴以建立其政治統(tǒng)治的叱基磴。法所體現(xiàn)的意志也受經(jīng)濟以外諸多因素的影響。經(jīng)濟以外的各種因素的范圍是很廣泛的,主要包括政治、思想、道德、文化、歷史傳統(tǒng)、民族、宗教、習慣等.歷年真題一、單選題(2003-1)把法律歸結(jié)為神的意志的典型代表人物是( )A.柏拉圖 B.托馬斯?阿奎那C.盧梭 D.康德【答案】B【解析】托馬斯?阿奎那是神意論的代表。神意論認為神的智慧是?切法律的淵源,神的智慧本身具有法律性質(zhì)。這種理論的主要代表人物是西羅馬帝國后期的圣奧古斯丁和11世紀經(jīng)院主義哲學家托馬斯?阿奎那。(2005-5)在法的本質(zhì)問題上,神意論的主要代表人物是( )A.西塞羅 B.薩維尼C.托馬斯?阿奎那 D.托馬斯?霍布斯【答案】C【解析】薩維尼是民族精神論的代表。西塞羅是理性論的代表。托馬斯?阿奎那是神意論的代表。神意論認為神的智慧是一切法律的淵源,神的智慧本身具有法律性質(zhì)。(2006-13)民間故事《捌美案》中,駙馬陳世美被依法處決。這一法律現(xiàn)象表明( )A.法律是公共意志的反映,具有超階級性B.法律有時候也是被統(tǒng)治階級將意志上升為國家意志的結(jié)果C.法律是統(tǒng)治階級整體意志、共同意志的體現(xiàn)D.我國封建社會的法律也貫徹公民在法律面前人人平等的原則【答案】C【解析】法律的本質(zhì)是統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)。法所體現(xiàn)的統(tǒng)治階級的意志不是統(tǒng)治階級內(nèi)部的各黨派、集團及每個成員的個別意志,也不是這些個別意志的簡單相加,而是統(tǒng)治階級通過“國家意志”的形式表現(xiàn)出來的整體意志、共同意志或根本意志。法的意志的整體性體現(xiàn)在對于統(tǒng)治階級內(nèi)部的違背整體意志的個別行為,一樣要受到法律的制裁。因此本題中所說的“鋤美案”仍然是統(tǒng)治階級的意志體現(xiàn)。(2007-10)關于法的本質(zhì),下列學者中主張“理性論”的是( )A.奧古斯丁 B.格勞秀斯C.薩維尼 D.龐德【答案】B【解析】奧古斯丁和阿奎那主張''神意論",故A項錯誤。格勞秀斯主張“理性論”,故B項正確。薩維尼主張“民族精神論”故C項錯誤。龐德主張“社會控制論”故D項錯誤。(2008-1)在法的本質(zhì)問題上,下列表述中能夠成立的是( )A.霍布斯主張神意論 B.格勞秀斯堅持理性論C.盧梭強調(diào)社會控制論 D.龐德提出民族精神論【答案】B【解析】A選項霍布斯主張規(guī)范論,C選項盧梭強調(diào)意志論,D選項龐德提出社會控制論,故B項正確。(2010-1)在法的概念問題匕古典自然法學派的主要觀點是( )A.法是階級社會的產(chǎn)物B.法是民族精神的產(chǎn)物C.法是人類理性和本性的體現(xiàn)D.法是自由意志的外在表現(xiàn)形式【答案】C【解析】古典自然法學派是產(chǎn)生于十七八世紀的反封建的啟蒙運動和革命斗爭中,代表新興資產(chǎn)階級利益的、以強調(diào)自然法為特征的一個派別。該學派認為,人類在組成國家以前生活在自然狀態(tài)中,受體現(xiàn)人的理性的自然法的支配,以后根據(jù)理性要求,訂立契約,成立國家。故法是人類理性和本性的體現(xiàn)。選項A是馬克思主義法學派的觀點,選項B是歷史法學派的觀點,選項C是古典自然法學派的觀點,選項D是自由主義法學家的觀點。(2011-1)下列法學家中,把法律比作語言和風俗,主張法是民族精神之體現(xiàn)的是()A.格老秀斯 B.黑格爾C.薩維尼 D.奧斯丁【答案】C【解析】民族精神說的代表人物是德國人薩維尼,他主張法就像語言、風俗、政治一樣,是民族精神、民族特性和民族共同意識的體現(xiàn)。本題答案選c。格老秀斯被視為近代自然法、主權理論和國家法學的大家,他的代表著作是《戰(zhàn)爭與和平法》。黑格爾則屬于德國古典法哲學。奧斯丁是分析法學的創(chuàng)始人,提出了“法是主權者的命令”。(2012-1)下列關于法的本質(zhì)的表述,正確的是()A.荷蘭思想家格勞秀斯認為法是神意的體現(xiàn)B.羅馬思想家奧古斯丁認為法是主權者的命令C.德國法學家薩維尼認為法是民族精神的體現(xiàn)D.中世紀思想家阿奎那認為法是理性的體現(xiàn)【答案】C【解析】薩維尼是民族精神論的代表,認為法是民族精神的體現(xiàn)。西塞羅、格勞秀斯是理性論的代表。阿奎那是神意論的代表,神意論認為神的智慧是一切法律的淵源,神的智慧本身具有法律性質(zhì)。奧斯丁是命令說的代表,認為法是主權者的命令。(2013-2)首次將“法”界定為高度專門化的社會控制工具的學者是()oA.亨利?梅因 B.馬克斯?韋伯C.卡爾?馬克思 D.羅斯科?龐德【答案】D【解析】社會控制論認為法是政治上組織起來的社會高度專門化的社會控制形式,是一種通過有系統(tǒng)有秩序地適用社會強力的社會控制。代表是羅斯科?龐德。(2015-47)下列思想家中,將法的本質(zhì)歸結(jié)為人的理性的有( )A.英國的洛克 B.美國的龐德C.荷蘭的格勞秀斯 D.德國的薩維尼【答案】AC【解析】理性論認為法是人類理性的體現(xiàn),自然法高于實在法。17-18世紀,古典自然法學派的理性論主要代表人物有荷蘭的格勞秀斯、斯賓諾莎,英國的霍布斯、洛克,德國的普芬道夫,法國的孟德斯鳩、盧梭等。二、多選題1.(2009-48)馬克思主義法學與以往法學的主要區(qū)別有( )A.堅持辯證唯物主義為指導B.承認經(jīng)濟以外因素對法律的影響C.認為法是由社會物質(zhì)生活條件決定的D.否認新法與舊法之間的繼承性【答案】AC【解析】馬克思主義法學與以往法學的主要區(qū)別有以下幾點:(1)指導思想不同。馬克思主義法學是以辯證唯物主義為指導的,認為法是由社會物質(zhì)生活條件決定的,AB項正確。(2)馬克思主義法學認為在階級社會中,法學是為一定階級利益服務的,超階級的法學是不存在的。(3)馬克思主義法學認為法學是歷史的,隨著國家的消亡,階級意義上的法律也將消亡。B項本身沒有問題,但是這并非馬克思主義法學和以往法學的區(qū)別,以往的法學也承認經(jīng)濟以外因素對法律的影響,而D項本身就是錯誤的表述。第三節(jié)法的基本特征2004年法碩(非法學)簡答題;2011年法碩(法學)簡答題|(高頻考點★★★★★)(1)法是調(diào)整人們行為的規(guī)范,具有規(guī)范性。法是調(diào)整人們之間的相互關系(社會關系)的社會規(guī)范。法律像道德規(guī)范、宗教規(guī)范一樣,具有規(guī)范性。①從模式上看:法律的規(guī)范性是指法律所具有的規(guī)定人們行為模式、指導人們行為的性質(zhì)。②從效力上看,法律所適用的對象是不特定的人,可以在其生效期間內(nèi)反復適用。(2)法是由國家制定或認可的社會規(guī)范,具有國家意志性和普遍性。從法律是由國家制定或認可的意義上看,法律體現(xiàn)國家的意志。法律由國家制定或認可這一特征意味著體現(xiàn)國家意志的法律具有統(tǒng)一性、權威性和普遍性。普遍性是說法律在一國主權管轄范圍內(nèi)普遍有效。(3)法是以權利和義務為內(nèi)容的社會規(guī)范,具有權利和義務的一致性。法律上的權利和義務的規(guī)定具有確定性和可預測性的特點。法律只要規(guī)定了權利,就必須規(guī)定或意味著相應的義務,法律具有權利和義務的一致性。(4)法是由國家強制力保證實施的社會規(guī)范,具有國家強制性和程序性。道德、宗教等一切社會規(guī)范都具有強制性,都有保證嬴施的社會力量。法律不同于其他社會規(guī)范,它具有特殊的強制性,即國家強制性。國家的強制力是法律實施的最后的保障手段。法律之所以要由國家強制力保證實施,取決于下面兩個原因:一是法律不一定能始終威們所自愿遵守,需耍通過國家強制力強迫遵行;二是法律不能自行實施,需要國家專門機關予以運用。法具有程序性,法律程序是保證法律公正的重要手段?!究偨Y(jié)】從上述法的四大特征可以看出法律規(guī)范與其他規(guī)范的區(qū)別。(1)法律規(guī)范與非社會規(guī)范的區(qū)別,關鍵看是否調(diào)整人們之間的交互關系(社會關系)。(2)法律規(guī)范與其他社會規(guī)范的區(qū)別,關鍵看有無國家強制性。規(guī)范性、強制性、權利義務性、程序性并非只是法律所專有,故不是法與其他社會規(guī)范的根本區(qū)別,只有國家強制性是法的獨有特征。歷年真題一、單選題(2006-12)下列諸項表述中,正確的是( )A.為人們的行為提供模式、標準或方向,這一特性指的是法的統(tǒng)一性B,法是調(diào)整人們行為的規(guī)范和法是調(diào)整社會關系的規(guī)范,這兩種說法沒有本質(zhì)上的區(qū)別C.非規(guī)范性法律文件雖然沒有規(guī)范性,但有法律效力,因而也屬于法律的范疇D.國家強制力是保證法的實施的唯一力量【答案】B【解析】法為人們的行為提供模式、標準或方向,這是法的規(guī)范性特征。故A錯誤;非規(guī)范性法律文件雖然有法律效力,但法律效力只針對特定群體,不具有法律的規(guī)范性,不是法律。故C錯誤;國家強制力是保障法律實施的最后手段,法律更要靠其他手段來維持運行。故D錯誤。法律是調(diào)整人們行為的規(guī)范,它所調(diào)整的是人們之間的相互關系或行為。所以B項正確。(2007-14)下列關于法律特征的表述,能夠成立的是( )A.法律對人們行為的調(diào)整主要通過權利義務的設定和運行來實現(xiàn),這要求法律上的權利義務規(guī)定應具有確定性和可預測性B.法律規(guī)范與道德規(guī)范的區(qū)別之一,在于法律規(guī)范可以反復適用,而道德規(guī)范不能反復適用C.法律具有統(tǒng)一性和普遍性,因此一國法律體系內(nèi)部的各種法律規(guī)范之間不存在矛盾D.法律之所以由國家強制力來保證實施,主要是因為法律只有依靠懲罰才能發(fā)揮作用【答案】A【解析】法律對人們行為的調(diào)整主要通過權利義務的設定和運行來實現(xiàn),只有關于權利和義務的規(guī)定確定且可預測時,才能發(fā)揮其作用,故A項正確。法律規(guī)范和道德規(guī)范都可以在其存在的時間段內(nèi)反復適用,故B項錯誤。法律具有統(tǒng)一性和普遍性,但是由于立法者所處的社會物質(zhì)生產(chǎn)條件的制約和認識上的局限性,各種法律規(guī)范之間存在著矛盾,故C項錯誤。法律之所以由國家強制力來保證實施,是因為法律不一定能始終為人們所自愿地遵守,需要通過國家強制力來強迫遵行,但是當人們自愿遵守的時候,法律仍然能發(fā)揮其應有的作用,故D項錯誤。(2009-3)法律規(guī)定了人們的一般行為模式,從而為人們的交互行為提供了一個模型、標準或方向。法律這一特征是指( )A.法律的規(guī)范性 B.法律的普遍性C.法律的確定性 D.法律的統(tǒng)一性【答案】A【解析】所謂法的規(guī)范性是指法所具有的規(guī)定人們行為模式、指導人們行為的性質(zhì)。它表現(xiàn)在:法規(guī)定了人們的一般行為模式,從而為人們的交互行為提供了一個模型、標準和方向。故A項正確。(2009-10)下列關于法律的強制性的表述,能夠成立的是( )A.公法具有強制性,而私法不具有強制性B.人們遵守法律主是基于對法律強制性的恐懼C.法律對于統(tǒng)治階級內(nèi)部的成員沒有強制性D.法律的強制性是法律發(fā)揮作用的最后保障【答案】D【解析】法律具有特殊的強制性,是以國家為后盾,由國家強制保證實施。不論是公法還是私法都具有強制性,故A項錯??荚嚪治隽信e的人們遵守法律的原因中,除了畏懼,還有習慣,對合法性的認識,出于社會壓力以及出于道德上的考量等,故恐懼并非唯一的守法原因,B項錯。法律作為階級統(tǒng)治的工具,也要調(diào)整統(tǒng)治階級內(nèi)部的關系,對統(tǒng)治階級內(nèi)部同樣具有強制力,故C項錯。沒有強制性,法的指引作用就會降低,評價作用就會在很大程度上失去意義,預測作用就會產(chǎn)生疑問,教育作用的失效就會受到影響,強制性是法律發(fā)揮其作用的最后保障。故D項正確。(2010-3)下列選項中,屬于法區(qū)別于其他社會規(guī)范的特征是()A.概括性 B.規(guī)范性C.抽象性 D.國家強制性【答案】D【解析】大多數(shù)社會規(guī)范都有概括性、規(guī)范性和抽象性等特征,故不選ABC項;但其他社會規(guī)范只有一般的強制性,都沒有法律的國家強制性,法律以國家強制力為后盾,由國家強制力保證實施,故選擇D項。(2012-2)下列選項中,屬于法的基本特征的是()A.法是由國家制定或者認可的,具有人民性B.法是由社會強制力保證實施的,具有強制性C.法是由原始社會習慣演變而來的,具有習慣性D.法是以權利和義務為內(nèi)容的,具有權利與義務的一致性【答案】D【解析】A體現(xiàn)的是國家性。B應該是國家強制性。C,法的基本特征中,沒有習慣性。(2013-1)下列選項中,屬于法的基本特征的是(A.社會公益性 B.技術規(guī)范性C.國家強制性 D.國家引導性【答案】C【解析】法的基本特征包括:規(guī)范性、國家意志性和普遍性、權利和義務的一致性、國家強制性和程序性。故選C。(2015-46)下列選項中,屬于法的基本特征的有( )A.規(guī)范性 B.普遍性C.國家意志性 D.國家強制性【答案】ABCD【解析】法的基本特征是指法區(qū)別于其他社會規(guī)范的特點。法具有規(guī)范性、普遍性、國家意志性和國家強制性。據(jù)此ABCD全選。二、多選題1.(2012-47)根據(jù)馬克思主義法學觀,原始社會的氏族習慣不屬于法律的范疇,其主要原因有(A.它不是用語言或文字表述的B.它不是由國家制定或認可的C.它有過分濃厚的宗教、道德色彩D.它不是依靠法院、警察與監(jiān)獄等機關保證實施的【答案】BD【解析】法具有規(guī)范性、國家意志性、普遍性、權利和義務一致性、國家強制性以及程序性。選項B說明了原始社會的習慣不是國家制定或認可的,不具有國家意志性,選項D說明原始社會的習慣不是由國家強制力保障實施的,不具有國家強制性,所以BD項說明了原始社會的習慣不具有法律的本質(zhì)特征,因而不是法律,答案選BD項。而法律是不是由文字語言來表述,以及法律是否具有濃厚的道德色彩,這些都不會影響某個社會規(guī)范能否成為法律。三、判斷題1.(2003-27-判斷)強制性是法律固有的特征,其他社會規(guī)范不具有強制性。【答案】錯誤【解析】所有的社會規(guī)范都具有強制性,但法律具有國家強制性。這是法律與其他規(guī)范的重要區(qū)別。第三章法的起誦與演進高頻考點.法的類型.法系考曷精解弟一節(jié)決的起這一、法起源的主要原因法是人類社會一定發(fā)展階段的產(chǎn)物。法產(chǎn)生是原始社會十期,法產(chǎn)生在國家之前.經(jīng)濟原因(決定性作用):私有制的出現(xiàn)。私有制的出現(xiàn)、社會分工的發(fā)展使經(jīng)常性的交換成為必要和可能。法調(diào)整交換的規(guī)則。.政治原因:階級劃分和階級斗爭。法是作為統(tǒng)治階級的奴隸主維護統(tǒng)治的工具。.社會公共事務也比以往原始社會更加復雜和增多,原始社會中的極為簡單的習慣已無法適應處理這些事務的要求。.人的獨立意識的成長也促進了法的產(chǎn)生。/交換(法就是交換的規(guī)則)生產(chǎn)力發(fā)展一?私有制、階級(法就是階級統(tǒng)治的工具)二、法起源的一般規(guī)律由個別調(diào)整逐步發(fā)展為規(guī)范性調(diào)整;由習慣發(fā)展為習慣法再發(fā)展為制定法;由與道德規(guī)范、宗教規(guī)范混為一體發(fā)展到相對獨立。歷年真題一、單選題(2005-1)關于法律的起源與演進的表述,能夠成立的是( )A.古希臘斯多葛學派認為法律是民族精神的體現(xiàn),隨著民族的成長而成長B.法律的形成過程是法律日益脫離宗教、道德規(guī)范而成為獨立的、專門的社會規(guī)范的過程C.社會公共事務的簡化和人的獨立意識的成長,也是促進法律的產(chǎn)生和發(fā)展的重要因素D.馬克思主義法學認為,法的產(chǎn)生和發(fā)展是多種社會因素相互作用的產(chǎn)物,但這些因素又是在政治因素最終起決定作用的條件下相互作用的【答案】B【解析】民族精神論的代表人物是薩維尼。故A項錯誤。法律的發(fā)展過程就是法律日益脫離習慣、道德和宗教規(guī)范而獨立的過程。故B項正確。隨著社會公共事務的復雜和人的獨立意識的成長,法產(chǎn)生并發(fā)展起來,故C項錯誤。馬克思主義法學認為,在法的產(chǎn)生和發(fā)展過程中,統(tǒng)治階級所處社會的物質(zhì)生活條件起最終的決定性作用,故D項錯誤。(2014-1)依據(jù)馬克思主義法學觀,下列關于法起源的,正確的表述是()。A.私有制是法起源的經(jīng)濟根源從存在形態(tài)看,國家先于法律產(chǎn)生C.法起源時就有別于道德、宗教等規(guī)范D.從一般調(diào)整到個別調(diào)整是法起源的基本規(guī)律【答案】A【解析】馬克思主義法學認為,私有制是法產(chǎn)生的經(jīng)濟根源;階級的出現(xiàn)及階級之間的矛盾是法產(chǎn)生的政治根源,A正確;法早在國家出現(xiàn)之前就已經(jīng)存在于原始社會中,如習慣法,B錯誤;法起源時與道德宗教混為一體,然后發(fā)展到相對獨立,C錯誤;法是由個別調(diào)整逐步發(fā)展到規(guī)范性調(diào)整,D錯誤。因此選Ao弟二節(jié)法的演最一、古代法公元前18世紀的《漢穆拉比法典》、公元前449年的《十二銅表法》等是奴隸制法典的代表。我國的《唐律》是封建制法的典型代表。二、資本主義法(一)資本主義法律的特征2008年法碩(非法學)簡答題.維護以剝削雇傭勞動為基礎的資本主義私有制。私有財產(chǎn)神圣不可侵犯是所有產(chǎn)階級憲法的一項基本原則,也是資本主義法律制度的核心。.資本主義法維護資產(chǎn)階級專政和代議制政府。資產(chǎn)階級進行政治統(tǒng)治的基本方式和主要形式是建立“代議制”政府,實行資產(chǎn)階級專政。資本主義法維護資產(chǎn)階級專政的作用主要體現(xiàn)在公法上。資產(chǎn)階級與封建主專政的一個重要區(qū)別在于,資產(chǎn)階級是通過自己的政黨來執(zhí)掌政權的,政黨制是資本主義政治制度中一項重要制度。.資本主義法維護資產(chǎn)階級自由、平等和人權。資本主義社會不同于以往私有制社會的一個重要特征就在于,在形式上,人人都處于“平等”地位,都''平等”地享有各種“自由”,這種平等和自由又被稱為“人權”。資產(chǎn)階級的平等、自由與人權原則受到其階級利益的局限,它是資產(chǎn)階級占有生產(chǎn)資料基礎上的人權,是不徹底的。(二)法系法系是西方法學家首先使用的一個概念。它是按照世界上各個國家和地區(qū)法律的源流關系和歷史傳統(tǒng)以及形式上某些特點對法律所作的分類。法系是具有共性或共同歷史傳統(tǒng)的法律的總稱。對資本主影響最大的法系是大陸法系和普通法法系。.英美法系(高頻考點★★★★★)英美法系又稱普通法法系、判例法系、不成文法系、海洋法系等。普通法法系是以英國中世紀的法律,特別是普通法為基礎而發(fā)展起來的法律的總稱。普通法法系的分布范圍包括英國本土(蘇格蘭除外)及美國、愛爾蘭、加拿大、澳大利亞、新西蘭等這些歷史上曾是英國的殖民地、附屬國的許多國家和地區(qū)。其中,英國法與美國法的差別較大,英國法采取不成文憲法制和單一制,法院沒有司法審查權;美國法采用成文憲法制和聯(lián)邦制,法院有通過具體案件確定是否符合憲法的司法審查權,公民權利主要通過憲法規(guī)定。英國法和美國法是普通法法系中的兩個重要的分支,因此普通法法系也可以稱為英美法系。.大陸法系(高頻考點★★★★★)大陸法系又稱民法法系、羅馬法系、羅馬德意志法系、日耳曼法系、法典法系、成文法法系等。大陸法系是以羅馬法為基礎而發(fā)展起來的法律的總稱。它是在羅馬法基礎上,以1804年《法國民法典》和1896年《德國民法典》為代表的法律,以及在其法律傳統(tǒng)影響下仿照它們而形成和發(fā)展起來的各國法律的總稱。它以羅馬法為歷史淵源,以民法為典型,以法典化的成文法為主要形式。歐洲大陸大多數(shù)國家、前歐洲國家的殖民地、拉丁美洲等許多國家和地區(qū)的法律都屬于大陸法系。此外,由于歷史的原因,日本、土耳其、美國的路易斯安那州、加拿大的魁北克省、中國的澳門等地區(qū)的法律也基本上屬于大陸法系。3.英美法系和大陸法系的區(qū)別(高頻考點★★★★★)2014年法碩(非法學)簡答題兩大法系在賴以存在的經(jīng)濟基礎、階級本質(zhì)、總的指導思想和基本原則等方面都是?致的。兩大法系的區(qū)別可以分為兩類,一類是微觀差別,即具體部門法律制度、法律規(guī)則方面的差別;另一類是宏觀差別,這類差別主要體現(xiàn)在以下幾個方面:大陸法系 英美法系法律淵源不同正式的法的淵源主要是指制定法,法院的判例二黑不是正式意義上的法淵源制定法和判例法都是正式的法的淵源,判例法在整個法律體系中占有非常重要的地位法律分類不同基本分類是公法和私法基本分類是普通法和衡平法法典的編纂不同一般采用系統(tǒng)的法典形式制定法通常采用單行的法律形式,當然也有國家采用法典形式訴訟程序和判決方式不同訴訟程序以法官為重心,奉行職權主義,法官居于主導地位;法官判決案件主要依據(jù)的是制定法的有關規(guī)定(演繹推理)實行當事人主義,法官是消極中立的裁判者;法官判決案件首先要考慮以前類似案件是如何判決的(歸納推理)哲學傾向理性主義經(jīng)驗主義三、社會主義法歷年真題一、單選題(2005-2)關于資本主義法的表述,能夠成立的是( )A.在封建社會中后期出現(xiàn)的帶有資本主義因素的法律,在本質(zhì)上已經(jīng)屬于真正意義上的資本主義法律了B.各國資產(chǎn)階級國家政權的建立雖然在時間上有先有后,但其法律的產(chǎn)生卻呈現(xiàn)出大致相同的特征C.維護資本主義私有制是資本主義法律始終不變的核心D.資本主義法與社會主義法相比,主要區(qū)別在于前者是公共意志的體現(xiàn)【答案】C【解析】法律屬于上層建筑,是建立在經(jīng)濟基礎之上的。封建社會后期,出現(xiàn)資本主義萌芽,但還不是真正的資本主義,在封建社會中后期出現(xiàn)的帶有資本主義因素的法律,也不是真正的資本主義法律。故A項錯誤。資本主義法的產(chǎn)生有不同的特點和形式,在主要資本主義大國如英國、美國、日本、法國等,法的產(chǎn)生的特征各不相同,因此B也是錯誤的。I)項中資本主義法體現(xiàn)資產(chǎn)階級的意志,而不是所謂的“公共意志”。C選項明顯是正確的。(2007-5)下列關于資本主義兩大法系的表述,正確的是( )A.兩大法系在經(jīng)濟基礎、社會歷史背景以及總的指導思想方面都是一致的B.在大陸法系國家,制定法占有重要地位,而判例一般不是正式意義上的法律淵源C.英美法系的立法都不采用法典形式,其制定法是單行的法律、法規(guī)D.就哲學傾向而言,大陸法系傾向于經(jīng)驗主義,英美法系則傾向于理性主義【答案】B【解析】兩大法系的區(qū)別:大陸法系和英美法系的區(qū)別主要體現(xiàn)在以下幾個方面:(1)在法律淵源上,大陸法系的淵源是制定法,英美法系不僅包括制定法也包括判例;(2)在法律分類上,大陸法系將法律分為公法和私法,而英美法系將法律分為普通法和衡平法;(3)在法典編纂上,大陸法系的法律編纂通常采取法典的形式,而英美法系則沒有:(4)在訴訟程序和判決程式上,大陸法系以法官為中心,奉行職權主義,英美法系采用當事人中心主義;(5)大陸法系在哲學傾向上傾向于理性主義,而英美法系傾向于經(jīng)驗主義。(2009-2)下列關于英美法系的表述,能夠成立的是( )A.英美法系又可以稱為法典法系B.我國澳門特別行政區(qū)的法律屬于英美法系C.英美法系國家中,有些國家實行不成文憲法制D.英美法系國家的法律源于羅馬法【答案】C【解析】英美法系,又稱普通法系。是以英國的普通法為基礎而發(fā)展起來的法律的總稱。法典法系是大陸法系的另一種表述,故A項錯;我國澳門特別行政區(qū)過去是葡萄牙的殖民地,其法律屬于大陸法系,故B項錯;英美法系中英國采用不成文憲法制,故C項正確;英美法系國家的法律源于普通法,而不是羅馬法,大陸法系國家的法律才源于羅馬法,故D項錯。(2009-8)下列關于資本主義法律的表述,正確的是( )A.資本主義法律是全體社會成員共同意志的體現(xiàn)B.資本主義法律都是在直接繼承封建制法律的基礎上產(chǎn)生的C.資本主義法律具有超階級性和超歷史性D.資本主義法律的核心作用是維護資本主義私有制【答案】D【解析】資本主義法律是建立在資本主義經(jīng)濟基礎上的上層建筑,不是在直接繼承封建制法律的基礎上產(chǎn)生的,B項錯誤;也不具有超階級性和超歷史性,C項錯誤。因此,資本主義法律體現(xiàn)和反映了資產(chǎn)階級的利益和意志,不是全體社會成員的意志,A項錯誤。資本主義法律以維護剝削勞動為基礎的資本主義私有制為目的。故答案選D?(2010-8)下列關于英美法系特征的表述,能夠成立的是( )A.法的基本分類是公法和私法B.承襲羅馬法傳統(tǒng),不制定法典C.制定法和判例法都是法的正式淵源D.訴訟不采用對抗制,法官是雙方爭議的裁決者【答案】C【解析】英美法系的基本分類是普通法和衡平法,公法和私法是大陸法系國家的法律劃分,故選項A錯誤;承襲羅馬法傳統(tǒng)的是大陸法系,故選項B錯誤;英美法系國家中,制定法和判例法都是法律的正式淵源,故而選項C正確;英美法系的訴訟體制采用對抗制,法官充當消極的裁定者角色,而大陸法系國家的訴訟程序以法官為中心,奉行職權主義,具有糾問程序,故選項D錯誤。(2012-6)下列關于大陸法系與英美法系區(qū)別的表述,正確的是()A.大陸法系主要運用歸納型思維,英美法系主要運用演繹型思維B.大陸法系的訴訟程序采用當事人主義,英美法系采用職權主義C.大陸法系以普通法與衡平法為基本分類,英美法系則分為公法與私法D.大陸法系的正式法源主要是制定法,英美法系的正式法源是制定法和判例法【答案】D【解析】大陸法系主要運用演繹型思維,英美法系主要運用歸納型思維;大陸法系的訴訟程序采用職權主義,英美法系采用當事人主義,法官只充當消極的裁判者;大陸法系的基本分類是公法與私法,英美法系的基本分類是普通法和衡平法;大陸法系的正式法律淵源主要是制定法,判例法不是正式的法律淵源;英美法系的正式法源是制定法和判例法。(2013-3)下列不屬于大陸法系別稱的是(A.民法法系 B.日耳曼法系C.羅馬法系 D.盎格魯法系【答案】D【解析】大陸法系又稱民法法系、羅馬法系、羅馬德意志法系、日耳曼法系、法典法系、成文法法系,是以羅馬法為基礎而發(fā)展起來的法律的總稱。它以羅馬法為歷史淵源,以民法為典型,以法典化的成文法為主要形式。(2015-2)下列關于法系的表述,正確的是( )A.法律移植是法系形成和發(fā)展的重要途徑B.法系是以法律賴以存在的經(jīng)濟基礎為劃分標準的C.英國威爾士和加拿大魁北克省的法律屬于大陸法系D.當前兩大法系之間的差異逐漸縮小,對各國法律進行法系劃分已失去意義【答案】A【解析】法系是按照世界上各個國家和地區(qū)法律的源流關系和歷史傳統(tǒng)以及形式上某些特點對法律所作的分類,B錯誤;普通法法系的分布范圍包括英國本土(蘇格蘭除外)及美國(路易斯安那州除外)、愛爾蘭、加拿大(魁北克省除外)、澳大利亞、新西蘭等這些歷史上曾是英國的殖民地、附屬國的許多國家和地區(qū)(如印度和中國香港等),C錯誤;兩大法系之間的差異已逐漸縮小,
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